1) Отсутствие права следования.

2) отсутствие добросовестного приобретателя (так как это обязательственные права и тут нету, например, владения как легитимирующего факта). Кроме реестровых (залог ценных бумаг в реестре). + для залога интеллектуальных прав, когда там есть реестр (товарный знак и все такое).

3) Наличие полного распоряжения требования, которое является предметом залога.

2) договором о залоге либо законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем. Щербаков: надо разделять договор залога и залога. Договор о залоге будущей вещи заключен, но вот залог сам возникнет с ее создания.

3) в случае гибели предмета залога залогодатель вправе заменить его другим, равноценным имуществом. Щербаков: опять же надо разделять договор о залоге и залог. Сам залог прекратится и просто возникнет новый.

Семинар:

Добросовестность в залоге часто отсекает следование.

Залог будущих вещей и будущих прав.

Надо различать залог и договор о залоге. Договор о залоге вообще обязательная сделка. Потому часто «обязательственные признаки» залога путают с признаками договора о залоге.

Потому эта конструкция не выдерживает критики. Залог сможет возникнуть с момента возникновения вещи. (также и в случае замены залога в случае гибели – это же все из условий договора о залоге (а по сути один залог прекратится, а другой возникнет).

А договор о залоге – договор о обременении.

Интересно отметить, когда вещь приобретается первоначальным способом приобретения права собственности, то в силу этого там нет залога.

Когда же мы имеем дело с тем, что заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога, тогда мы имеем прекращение залога при производном способе приобретения права собственности, но без залога. Такой вот своеобразный фильтр.

Залог имущественных прав.

Есть ли обеспечение в залоге имущественных прав.

Его нету, но все-таки немного есть.

Почему нету.

1) отсутствие права следования.

2) отсутствие добросовестного приобретателя (так как это обязательственные права). Кроме реестровых (залог ценных бумаг в реестре). + для залога интеллектуальных прав, когда там есть реестр (товарный знак и все такое).

3) наличие полного распоряжения требования, которое является предметом залога.

Почему в какой-то степени есть.

1) попытка есть (в ГК), она затрудняет, но не исключает распоряжение должником права. Если уступают, то третье лицо получает просто имущественное право без всякого залога – права следования нет.

Проблема в том, что уступается требование, обеспеченное залогом. Уступается требование, являющееся предметом залога.

Предмет залога – право требования, а не само имущество.

п. 1 ИнфП 90. Бевзенко назвал это эластичность.

Сомнение Щербакова к этому велико, но обосновать он это не может.

Но пример: построили дом из краденного бетона, бетон был в залоге. Теперь дом, построенных этого бетона – в залоге. Даже вне зависимости от добросовестности.

п. 1 Инфописьма 90 -  Если предметом ипотеки являлся объект незавершенного строительства, то по окончании его строительства ипотека сохраняет силу и ее предметом является здание (сооружение), возведенное в результате завершения строительства.

Передача цессией. Ответ на этот вопрос есть в 120 ИнфП. Следовательно, закон устанавливает .... по договору о залоге.

То есть передается по договору, а залог уходит как акцессорным.

Залог – ОВП. Привязан к договору, так как простая уступка сделал бы залог мертвым.

Lex comissoria - ?

Новоселова про залог. Она считает, что 355 и разъяснения Письма 120 ошибочны.

1) Главное слово в залоге – преимущество. Например, в банкротстве. в третьей очереди – 70%, остальные – 20%.

2) Также преимущество имеется в исполнительном производстве.

3) Третье преимущество – права следования (где бы вещь не была, если кредитор ее найдет, он удовлетворится).

В РФ не действует правило:

о допустимость распоряжения без передачи владения – Скловский – невозможно распорядиться без передачи владения.

ППВАС о залоге – свобода распоряжения залога (перешла в ГК). Это объясняется следованием.

Ответственность за эвикцию.

когда залог слетает:

1) гибель предмета залога. (см. п. 1 ч. 2 ст. 345 ГК).

2)

Добросовестность.

последний абзац ст. 339.1 ГК Разделение между сторонами и третьими лицами сейчас существует.

Наличие добросовестного предпринимателя – приобретатель добросовестный. Залог слетает.

Приобретение права собственности – приобретение право собственности по первоначальному основанию. Добросовестность – основание приобретения права собственности.

Приобретение добросовестного залога – прекращение залога – прекращает право прекращать залог. Добросовестность – прекращение залога при производном способе приобретения права собственности.

Это объясняется так:

надо защищать добросовестного приобретателя всемерно.

Помни про Реестр залогов.

Добросовестный залогодержатель.