12. Залог. Хвостов Система римского частного права. Залог.

Кредиторы нуждаются в других гарантиях оказываемого кредита, кроме личной ответственности должника.

Если объект, обеспечивающий долг, в момент взыскания еще не отчужден должником и находится в его имуществе, то он опять-таки обращается преимущественно на удовлетворение того кредитора, требование которого обеспечено этим объектом. Кредиторы, оказавшие должнику личный кредит, получают удовлетворение из этого объекта лишь после удовлетворения того кредитора, чье требование было обеспечено им. Таким образом, первая из основных характеристик залога - то, что залог имеет преимущество.

Щербаков:

1) Главное слово в залоге – преимущество. Например, в банкротстве. В третьей очереди – 70%, остальные – 20%. Главный принцип банкротства – принцип равенства кредиторов. Но залоговый институт – специальный.

2) Также преимущество имеется в исполнительном производстве.

3) Третье преимущество – права следования (где бы вещь не была, если кредитор ее найдет, он удовлетворится).

Залог в широком смысле именуется право на имущественный объект, из которого можно получать удовлетворение в случае неисполнения должного действия.

Залог в узком смысле слова называется залог, имеющий своим предметом телесную вещь. Этот залог в развитом римском праве дает кредитору возможность в случае неисполнения должником обязательства истребовать заложенную вещь из рук всякого владельцы её, продать ее и вырученную сумму обратить на удовлетворения своего требования.

Вторая важная характеристика залога – право следования.

Залог – акцессорное право, которое не существует само для себя, а для того, чтобы обеспечивать удовлетворение кредитора по личному обязательству. Поэтому, залог по общему правилу, не мог возникнуть, если за ним не стояло какое-либо обязательство.

Третья важная характеристика залога – акцессорность.

Есть ли залог право вещное или залог – право обязательственное?

Первое мнение – залог есть право вещное (ОВП). Главное опорой этого воззрения является то обстоятельство, что залоговое право подобно другим вещным правам, пользуется абсолютной защитой.

Залоговый кредитор имеет иск против всякого держателя заложенной вещи о выдаче ему этой вещи для продажи в целях погашения долга, обеспеченного залогом.

Щербаков тоже считает, что залог – ОВП.

Аргумент Хвостова против этой позиции:

вещные права имеют и другие, общие им всем свойства, которых мы не находим в залоге.

И собственность, и сервитуты, и ОВП предоставляют субъекту возможность длительного господства над вещью, которое с начала до конца имеет один и тот же характер, отличается, так сказать, равномерностью. При залоге нет именного этого длительного равномерного и непосредственного воздействия субъекта права на вещь. Здесь право кредитора сводится к тому, что он может воспользоваться вещью только при неуплате долга, за который эта вещь отвечает.

Господство кредитора над вещью, если признать наличность такового, не имеет характера равномерного воздействия: во время существования долга оно приводит только к известной связанности вещи. Уплатой долга связанность эта уничтожается: подобного явления мы не наблюдаем при вещных правах.

При неуплате долга господство кредитора реализуется в известном распоряжении вещью: она или поступает в собственность кредитора, или же продается для удовлетворения последнего.

Второе мнение – залог – право обязательственное.

Хвостов склоняется к мнению, что залог имеет обязательственный характер.

На вопрос о том, кто может быть должником при залоге, рассматриваемом в качестве обязательственного права, ответ дает конструкция прав и обязанностей, непрямым образом связанных с своим субъектом. При залоговом праве должником по заключающемуся в залоге обязательству является всякий держатель заложенной вещи. Вещь является тем медиумом (посредником), через посредство которого обязательство связывается с своим должником.

Хвостов определяется залоговое право так: залог есть обязательственное право требования, при котором личность должника, обязанного уплатить заключающийся в залоге долг, определяется держанием заложенной вещи, а заложенная вещь является тем объектом, который в той или иной форме отвечает за неуплату этого долга.

Вывод Хвостова: залог имеет черты как вещного, так и обязательственного права, но признание, что тяготеет он к обязательственному праву помогает разрешить больший круг вопросов.