Бесспорность как условие зачета - условие их одинакового достоверного исчисления. Неисчисляемые долги зачету не подлежат.

М. А. Пшеничников «Исключения из принципа встречности при зачете обязательств»

Зачет в самом начале своего развития имел процессуальную природу и представлял собой возражение, которое заявлял ответчик в ответ на предъявленный иск. На протяжении Средних веков и Нового времени зачет стал осмысляться как институт материального права. Существует теория зачета как платежа или суррогата исполнения.

ПП ВС от 21.12.2017 N 54

допустимость зачета при уступке нужно понимать как частный случай допустимости заявления против цессионария возражений, основания для которых имелись у должника к моменту уведомления

Исключение - согласно буквальному толкованию текста разъяснения если срок зачитываемого требования наступит после уведомления, то должник все равно сможет зачесть его против требования цессионария, но лишь тогда, когда наступит этот срок.

п. 23 ПП ВС также предусматривает еще одно исключение из принципа встречности при зачете обязательств - допускается возможность для должника, в случае последовательной уступки права между несколькими субъектами, использовать против последнего цессионария все возражения, которые имелись у должника к каждому из предыдущих цессионариев. Данная норма исходя из того соотношения понятий возражения при уступке и зачета, которое предложено ВС РФ, применяется и к зачету при наличии условий ст. 412 ГК РФ.

Исключение - п. 4 ст. 313 ГК РФ право у третьего лица зачесть основное обязательство в тех случаях, когда он может его исполнить в соответствии с законом: в случае возложения на него исполнения по основному обязательству, т.е. с прямого согласия на то должника, а также в случаях, когда основное требование просрочено или у третьего лица есть определенный интерес в имуществе кредитора

Н. Г. Вавин «Зачет обязательств»

Зачет – суррогат/фикция исполнения. Кредитор производит вычитание из своей претензии встречного требования должника, результатом чего и является взаимное погашение обоих долговых обязательств (каждая сторона является и кредитором, и должником), поскольку они покрывают друг друга - происходит не в силу свободного соглашения о том контрагентов, a в силу односторонней̆ воли должника.

Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

Отступное (ст. 409)

Отступное – соглашение сторон об уплате денежных средств или передаче иного имущества, с целью прекращения обязательства

ИП ВАС № 102

Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном – это реальная сделка, где соглашение имеет самостоятельное юридическое значение, а отношение должника и кредитора с момента заключения соглашения до момента передачи отступного является факультативным обязательством (4 подход)

Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

В случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного

С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки, если соглашением о неустойке не предусмотрено иное

Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК (ИП ВАС констатирует обязательственную природу реституции, но не квалифицировал реституционное отношение как обязательство из неосновательного обогащения)

Щербаков «Комментарий к информписьмам вас № 102, 103, 104»

1 подход: Соглашение об отступном – консенсуальная сделка. С достижением соглашения об отступном связывается прекращение первоначального обязательства и возникновение обязательства по предоставлению отступного (при таком подходе стирается грань между новацией и отступным).

2 подход: Соглашение об отступном – реальная сделка. Обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При этом само соглашение не имеет самостоятельного юридического значения, выполняя лишь информационную функцию.

3 подход: Для прекращения обязательства отступным необходим фактический состав, включающий в себя соглашение об отступном и предоставление последнего. Обязательство при таком подходе прекращается предоставлением отступного, отсутствие любого из элементов фактического состава не может привести к прекращению обязательства. С соглашением об отступном возникает альтернативное обязательство.

4 подход: Для прекращения обязательства посредством отступного необходим сложный фактический состав, включающий в себя консенсуальное соглашение об отступном и фактическое предоставление последнего. Обязательство прекращается с момента исполнения данного соглашения, т.е. с момента фактического предоставления отступного. С соглашением об отступном возникает факультативное обязательство (с согласия кредитора должник наделяется правом заменить первоначальный предмет исполнения другим)

Критерии различия между новацией и отступным:

1. волеизъявление сторон, направленное на выбор момента, с которым они связывают прекращение первоначального обязательства (новация – заключение соглашения; отступное – исполнение соглашения)

2. Новация всегда ведет к установлению новых обязанностей должника взамен прекращенных, в то время как отступное представляет собой полное прекращение юр. связи между сторонами.