3. Уведомление.

По общему правилу, должнику безразлично, кому исполнять. Иное мб предусмотрено законом или договором. П. 2 ст. 388 – без согласия должника нельзя уступить требование по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение (напр договор простого товарищества).

Должник дб уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу (ст. 385, п. 3 ст. 382). Уведомить может как старый, так и новый кредитор. Если должник получает уведомление от цедента, дополнительных доказательств не надо. Если от цессионария, может запросить доказательства перехода (обычно договор). Если было несколько переуступок, должник должен ориентироваться на последнюю.

Первоначальный кредитор должен передать новому документы, удостоверяющие право (перечень определяется в каждом конкретном случае). Также существует обязанность сообщать все сведения, имеющие значение для осуществления требования (возражения, прекращение обязательства по независящим от кредитора обстоятельствам).

При отсутствии уведомления должник может исполнить первоначальному кредитору - исполнение будет надлежащим. Новый кредитор вправе истребовать по кондикции от старого.

Солидарное возмещение расходов первоначальным и новым кредиторами на переход права:

1. Должник физ лицо

2. Уступка была совершена без согласия должника

3. Расходы, вызванные переходом права, являются необходимыми для осуществления обязанности должника в отношении нового кредитора

4. Есть спец правила в законе об РЦБ.

4. Оформление.

Если перемена лиц на основании закона – оформления не требуется. Если перемена договорная – форма соглашения такая же, как форма основной сделки.

5. Переход прав на основании закона.

1) На основании универсального правопреемства в правах кредитора. Наследование и реорганизация. Переходят не только права, но и обязанности.

2) По решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо. Продажа доли в общей собственности с нарушением преимущественного права + доли/акции.

3) При исполнении обязательства поручителем или не являющимся должником залогодателем. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству.

4) Суброгация – к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит право требовать сумму, которую страхователь мог истребовать от должника, ответственного за наступление страхового случая. При суброгации обязательство не меняется.

Перевод долга по основаниям из закона не требует согласия кредитора.

6. Цессия.

Договор уступки требования (договор цессии) - это договор, посредством которого кредитор (цедент) передает свое требование другому лицу (цессионарию). Он заключается между цедентом и цессионарием. Согласия должника и даже его уведомления для действительности договора уступки не требуется.

Поскольку договор уступки опосредует переход уже существующего права требования, он является распорядительной, а не обязательственной сделкой. Его нельзя смешивать с договором, который обосновывает обязанность совершить уступку (например, с договором купли-продажи требования).

Договор уступки действителен только тогда, когда уступаемое требование принадлежит цеденту, и он может им распорядиться. Если цедент несколько раз уступает одно и то же требование разным лицам, то действительна лишь первая уступка, так как она изменяет принадлежность требования и тем самым лишает цедента власти распоряжаться требованием при его последующих передачах. Однако должник посредством добросовестного исполнения любому из цессионариев данного цедента освобождается от своей обязанности.

Кроме того, необходимо, чтобы требование обладало способностью быть уступленным. Если требование не принадлежит уступающему, то договор уступки является ничтожным. Добросовестное приобретение непринадлежащего уступающему требования невозможно. Основанием для исключения добросовестного приобретения требований служит то обстоятельство, что здесь отсутствует носитель видимости права - при добросовестном приобретении движимой вещи видимость права вызывается наличием владения вещью неуправомоченным отчуждателем, которой может довериться приобретатель.

Согласно принципу абстракции действительность договора уступки не зависит от действительности каузальной сделки. Отсюда следует, что если каузальная сделка ничтожна или эффективно оспорена, то это не препятствует тому, чтобы должник мог учинить исполнение цессионарию с освобождающим для себя действием.

В случае недействительности каузальной сделки уже уступленное требование автоматически не возвращается к цеденту. Но ему предоставляется притязание, с помощью которого он может добиться обратного перехода требования (такой переход возможен, если цессионарий еще не осуществил требование или не уступил его другому лицу).

В ГК РФ притязание, которое опосредует обратный переход требования от цессионария к цеденту, сформуировано в виде права требовать восстановления прежнего положения (ст. 1106). Восстановление может явиться конечным результатом реализации как исполнительного притязания, обязывающего цессионария совершить обратную уступку, так и преобразовательного притязания, обязывающего суд перевести требование на цедента. Какое из этих притязаний причитается цеденту, должны были решить разработчики ГК РФ, но они ушли от решения данного вопроса.

Форма договора уступки

Форма договора уступки зависит от формы сделки, на которой основывается уступаемое требование. Если последняя совершена в простой письменной или нотариальной форме, то в такую же форму должен облекаться и договор уступки (п. 1 ст. 389 ГК РФ). В тех случаях, когда уступаемое требование опирается на сделку, подлежащую государственной регистрации, договор уступки должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ). Договор уступки требования, основанного на устной сделке, может совершаться устно. Если уступаемое требование проистекает не из сделки, а из правонарушения (например, требование о возмещении вреда, причиненного имуществу), то заключение соответствующего договора уступки возможно как в устной, так и в письменной форме.

Бланковая уступка

Договор уступки может совершаться тем способом, что в документе об уступке остается ненаписанным имя лица, которому передается требование. Такая уступка называется бланковой уступкой (бланковой цессией). В действительности бланковой уступки сомневаться нельзя, причем даже тогда, когда договор уступки нуждается в письменной форме.

Посредством договора бланковой уступки принадлежащее бланковому цеденту требование переходит к его договорному контрагенту. Последующее заполнение бланковым цессионарием доекумента о бланковой уступке имеет значение выполнения формальности и не является действием, направленным на приобретение требования, так как последнее уже принадлежит бланковому цессионарию. Если бланковый цессионарий, не заполняя документа о бланковой уступке, передает требование и документ дальше, то последующему цессионарию не могут быть противопоставлены возражения, вытекающие из личных отношений должника к его непосредственному предшественнику.

Допустимость уступки требования

Требования, как правило, являются уступаемыми. При этом не имеет значения, из какого основания они возникли: уступить можно как основанное на договоре регулятивное право требования (например, требование о возвращении суммы займа), так и вытекающее из правонарушения охранительное право требования (например, притязание на возмещение убытков, на уплату неустойки).

Поскольку уступка возможна только в отношении права требования, принадлежащего кредитору на основании обязательства, не могут быть уступлены права, которые не являются обязательственными субъективными правами.

Если требования являются уступаемыми, то не имеют значения ни число, ни характер уступаемых требований, в частности:

а) цедент может уступить цессионарию как одно требование, так и несколько (например, все требования в отношении определенного должника); при делимости предмета обязательства возможна также частичная цессия: цедент уступает лишь часть требования и удерживает остаток или уступает одну часть одному, а другую - другому цессионарию; необходимость в частичной цессии возникает, когда уступка совершается в целях погашения долга, а размер подлежащего уступке требования превышает размер задолженности цедента перед цессионарием;

б) при уступке суспензивно обусловленного требования цессионарий приобретает требование только с наступлением условия, причем приобретает его не непосредственно, а как правопреемник цедента;

в) допустима уступка будущего требования, то есть требования, которое еще не существует при заключении договора уступки (например, требования об уплате покупной цены из будущей купли- продажи определенной вещи), но такая уступка проявляет свое действие только в момент возникновения требования у цедента;

г) не исключается уступка требования из взаимного договора; в результате уступки такого требования цессионарий не становится стороной договора, он заменяет цедента только в том основном обязательственном отношении, в которое входит уступленное ему требование;

д) возможна уступка требований, вытекающих из правонарушений и объективно-противоправных деяний: требования о возмещении убытков, требования из неосновательного обогащения, требования об уплате неустойки, требования о возмещении вреда, причиненного имуществу и другие; из сопоставления ст. 382 и п. 2 ст. 307 ГК РФ (обязательства возникают как из договора, так и из правонарушения) следует, что уступка возможна в отношении любого обязательственного требования независимо от того, опирается ли оно в своем возникновении на договор или гражданское правонарушение;

В литературе бытует мнение, что при уступке будущего требования оно возникает непосредственно в имуществе цессионария без промежуточного приобретения требования цедентом, однако теория непосредственности не согласуется с распорядительным характером уступки, который проявляется в том, что уступленное требование выделяется из имущества цедента и переходит в имущество цессионария. Кроме того, она ухудшает правовое положение должника, ведь если требование возникает прямо у цессионария, а не переходит к нему от цедента, то вследствие отсутствия преемства в требовании должник не может противопоставить цессионарию возражения, которые он в момент возникновения требования имел против цедента. Поэтому следует присоединиться к теории промежуточности, согласно которой уступленное будущее требование возникает в лице цедента с тем, чтобы после «юридической» секунды автоматически перейти к цессионарию. Теория промежуточности получила признание со стороны российского законодателя (п. 2 ст. 826 ГК РФ).

Уступка будущих требований подлежит действию принципа определенности. Определенность уступленного будущего требования в отношении его содержания, размера и личности должника должна иметь место не в момент заключения договора уступки, а в момент возникновения требования. С точки зрения принципа определенности будет являться недействительным договор уступки требования об уплате покупной цены из будущей купли-продажи определенной вещи, если цедент впоследствии продаст эту вещь вместе с другими вещами за цену, не позволяющую установить цену той вещи, которая имелась в виду в договоре уступки.

Исключение уступаемости требований

Уступаемость требований может быть исключена (ст. 383, 388 ГК РФ):

а) в силу природы требования; касается требований, которые неразрывно связаны с личностью кредитора (высокоперсонифицированные требования) или при которых личность кредитора имеет существенное значение для должника;

б) через соглашение сторон (соглашение не только обязывает кредитора воздерживаться от уступки, но и лишает требование способности быть уступленным); при этом должник может устранить его неуступаемость посредством одобрения договора уступки этого требования; признание за должником такой возможности основывается на том, что согласованный сторонами запрет уступки устанавливается в интересах должника и что отказ должника от этого запрета не ущемляет ничьих интересов;

в) на основании предписания закона (например, не являются уступаемыми требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и требование, воплощенное в именном чеке);

От неуступаемых требований следует отличать ограниченно уступаемые требования, то есть требования, уступка которых возможна лишь при определенных предпосылках. Так, в силу п. 1 ст. 589 ГК РФ требования из договора постоянной ренты могут быть уступлены только гражданам, а также некоммерческим организациям, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности.

Договор уступки неуступаемого требования является недействительным. Это означает, что он не изменяет принадлежности требования: последнее продолжает оставаться у цедента, в силу чего последующее распоряжение требованием, исходящее от цессионария, не проявляет никакого действия. Исключение уступаемости требования на основании предписания закона должно учитываться самим судом по долгу службы, а исключение через соглашение сторон - лишь в случае заявления должником возражения о недопустимости уступки.

Переход требования

Договор уступки влечет переход требования от цедента к цессионарию. Новый кредитор вступает на место прежнего кредитора. Отсюда следует, что цедент уже не вправе требовать от должника совершения действия, составляющего материальное содержание уступленного требования, а должник уже не обязан чинить исполнение цеденту. Поскольку уступленное требование выделяется из имущества цедента и переходит в имущество цессионария, дальнейшие распорядительные акты цедента в отношении требования являются недействительными.

Требование переходит в том состоянии, в каком оно находилось к моменту перехода (ст. 384 ГК РФ), со всеми его преимуществами (например, конкурсными привилегиями) и недостатками (материальными и процессуальными возражениями). С приобретением требования цессионарий подчиняется также оговоркам о третейском суде и подсудности.

Переход требования совершается в момент заключения договора уступки. Однако при уступке отлагательно обусловленного, а также будущего требования замена кредитора происходит только тогда, когда это требование возникает.

Вместе с уступленным требованием к новому кредитору переходят установленные для требования обеспечения и другие связанные с ним права. Обеспечительные права переходят к цессионарию, если иное не предусмотрено договором уступки. К ним относятся право залога, притязание против поручителя, притязание на уплату неустойки.

Среди других связанных с требованием прав различают:

а) право на проценты (регулятивное субъективное право требовать уплаты процентов, например, право займодавца на получение с заемщика процентов на сумму займа; право на неуплаченные проценты в отличие от права на проценты с ненаступившим сроком может перейти к цессионарию лишь в силу особого соглашения, а при отсутствии соглашения это право остается у цедента);

б) права с преобразовательным характером действия (например, право на совершение односторонних действий и преобразовательные притязания); если право с преобразовательным характером действия, как принадлежащее кредитору право выбора в альтернативном обязательстве, связано только с уступленным требованием, то оно вместе с ним переходит к цессионарию; если же это право, как право на оспаривание сделки, связано не с цедированным требованием, а с обязательственным отношением в целом, то оно остается у цедента, однако цедент может реализовать его лишь с согласия цессионария;

в) притязание на возмещение убытков (не переходит вместе с уступленным требованием к новому кредитору; чтобы притязание на возмещение убытков перешло к цессионарию, требуется его особая уступка);

В силу п. 2 ст. 385 ГК РФ цедент должен передать цессионарию документы (оферту, акцепт, телеграммы), удостоверяющие уступленное требование и сообщить ему сведения (о месте платежа, сроке платежа), необходимые для осуществления требования. Но если цедент имеет обоснованный интерес в том, чтобы оставить эти документы за собой, например, ввиду того, что он уступил только часть требования, то он обязан передать лишь надлежащим образом удостоверенные за счет цессионария копии этих документов.

В случае неисполнения цедентом обязанностей, цессионарий вправе:

• приостановить исполнение своей обязанности, вытекающей из каузальной сделки,

• отказаться от исполнения этой обязанности и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК РФ).

Прочие обязанности цедента, если они существуют, зависят не от уступки как распоряжения, а от лежащей в ее основании обязательственной каузальной сделки. Это действует главным образом для вопроса, отвечает ли цедент за действительность и фактическую осуществимость уступленного им требования. При возмездном характере каузальной сделки цедент отвечает за действительность требования, то есть за то, что оно юридически обоснованно и не обременено возражениями (например, возражением со ссылкой на давность), но без особых оснований не отвечает за его фактическую осуществимость, то есть за платежеспособность должника (ст. 390 ГК РФ). Если каузальная сделка является безвозмездной, то цедент не отвечает ни за действительность, ни за фактическую осуществимость требования.

Охранительные предписания для должника.

Правовое положение должника не может быть ухудшено путем уступки требования, которая происходит без его участия, поэтому он имеет возможность противопоставить новому кредитору все возражения, которые были обоснованы к моменту получения уведомления об уступке против прежнего кредитора (ст. 386 ГК РФ).

Под возражениеями следует понимать как возражения в материально-правовом смысле (например, возражение о невыполнении договора цедентом или возражение об истечении исковой давности), так и возражения в процессуальном смысле, то есть ссылки на то, что требование не возникло (например, вследствие ничтожности договора, из которого цедент выводит требование, уступленное цессионарию) или хотя и возникло, но до его уступки было прекращено (например, через платеж или зачет). Помимо этих возражений должник может выдвинуть против цессионария и другие возражения: возражения, вытекающие из его личных отношений с цессионарием (например, возражение о предоставленной ему цессионарием отсрочке), а также возражение о недействительности договора уступки (например, вследствие неуступаемости требования). Однако должник лишен возможности ссылаться на пороки лежащей в основании договора уступки каузальной сделки.

Если приобретенное цессионарием требование неоднократно передавалось дальше, то должник может противопоставить последнему цессионарию все материальные и процессуальные возражения, которые он имеет против его предшественников.

Если должник не был письменно уведомлен цессионарием или цедентом о состоявшейся уступке требования, то цессионарий несет риск связанных с этим неблагоприятных последствий (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Эти последствия могут наступить вследствие открывающейся для не уведомленного об уступке должника возможности освободиться от своей обязанности через исполнение цеденту. Реализация этой возможности приводит к освобождению должника, на что он может сослаться в отношении цессионария (в качестве освобождающего исполнения действует также исполнение, совершенное третьим лицом). В этом случае цессионарий вправе истребовать исполненное от цедента на основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ.

Не уведомленный об уступке должник может освободиться не только через исполнение прежнему кредитору, но также и посредством заключения с ним договора о прощении долга или совершения против него зачета.

Цедент не отвечает за неисполнение требования должником!