1. Обязанность уведомить заказчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ.

Неисполнение данной обязанности лишает подрядчика права требовать оплаты работ, поскольку основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Установив, что подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ, суд пришел к выводу, что подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался (п. 8 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда).

2. Договором может быть предусмотрена обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (п. 2 ст. 740 ГК).

По существу, данная обязанность выходит за рамки договора строительного подряда и при ее наличии позволяет оценить договор как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК). Сущность такой обязанности состоит в оказании подрядчиком различного рода услуг, поэтому к данным отношениям подлежат применению нормы гл. 39 ГК о возмездном оказании услуг.

3. Договором может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности (ст. 757 ГК).

4. Специфические права подрядчика в рамках договора строительного подряда

1) право требовать в соответствии со ст. 450 ГК пересмотра сметы, если по независящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10% (п. 3 ст. 744 ГК);

2) право требовать возмещения разумных расходов, которые понесены подрядчиком в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации (п. 4 ст. 744 ГК).

ОБЯЗАННОСТИ ПО СОТРУДНИЧЕСТВУ

Отличительной чертой договора строительного подряда является установление для обеих его сторон обязанности по сотрудничеству (ст. 750 ГК). Если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Расходы, связанные с принятием таких мер, относятся на сторону, совершающую соответствующие действия по устранению препятствий, однако договором может быть предусмотрено их возмещение другой стороной.

Последствия неисполнения указанной обязанности состоят в следующем:

1) утрата права на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены;

2) учет при применении меры ответственности за неисполнение договорного обязательства.

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность по страхованию объекта строительства (ст. 742 ГК).

За недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, подрядчик несет ответственность, если не докажет, что они произошли вследствие одной из четырех причин, указанных в п. 2 ст. 755 ГК:

1) нормального износа объекта или его частей;

2) неправильной эксплуатации объекта;

3) неправильности инструкций по эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами;

4) ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Выполнение научно-исследовательских,

опытно-конструкторских и технологических работ

Договоры на создание результатов творческой деятельности

— НИР и ОКР, ТР — ДОГОВОР НА НАУЧНО—ИССЛ РАБОТЫ Т.Д. 38 глава ГК. Развился из договора подряда. В советское время регулировался подзаконными актами. Раньше регулировалась, как разновидность подряда. Теперь прямо в ГК урегулирован.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее - договор НИОКР) очень похожи на договор подряда. Их иногда именуют договорами подрядного типа. Основное различие в следующем.

Любой договор подряда предполагает создание определенного вещественного результата, который и передается заказчику. Особенностью договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является то, что заранее нельзя гарантировать получение желаемого для заказчика результата работ.

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК).

Договор НИОКР относится к алеаторным сделкам (это договор, связанный с риском). ГК возлагает риск недостижения результата работ по общему правилу на заказчика. Договор консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.

Договор НИОКР предполагает создание результата работ в процессе творческой деятельности исполнителя, в том числе в процессе научной, научно-технической деятельности.

К некоторым отношениям сторон применяются нормы о договоре подряда:

- о сроках выполнения работ (абз. 1 ст. 778, ст. 708 ГК);

- о последствиях неявки заказчика за получением результатов работ (абз. 1 ст. 778, ст. 738 ГК);

- о выполнении работ для государственных и муниципальных нужд (абз. 2 ст. 778, ст. ст. 763 - 768 ГК);

- о генеральном подрядчике и субподрядчике при привлечении исполнителем третьих лиц (п. 2 ст. 770, ст. 706 ГК).

Нормы о договоре подряда могут применяться к договорам НИОКР также по аналогии в силу сходства отношений.

Часто к отношениям, возникающим по поводу НИОКР, применяются правила об интеллектуальной собственности.

3. Согласно ст. 2 Закона о науке следует различать научную (научно-исследовательскую) и научно-техническую деятельность. Научная деятельность направлена на получение и применение новых знаний, а научно-техническая деятельность - на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

В ходе исполнения договора НИОКР предполагается создание определенного результата интеллектуальной деятельности (произведения науки), в том числе это может быть патентоохраняемый объект (промышленный образец, полезная модель). Следовательно, содержание договора НИОКР (совокупность его условий) должно разрабатываться с учетом положений законодательства об интеллектуальных правах.

Исходя из положений ст. 1371 ГК, право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при исполнении договора НИОКР, который прямо не предусматривал их создание, предоставляются заказчику только при условии, если это предусмотрено договором. В противном случае заказчик вправе использовать результат работ на правах неисключительной лицензии.

Исполнитель должен создать результат работ, не нарушая при этом интеллектуальных прав других лиц.

4. Научные исследования должны проводиться исполнителем лично, иное допустимо только с согласия заказчика. Такое положение обусловлено тем, что проведение научных исследований тесно связано с личными деловыми качествами исполнителя. А для выполнения опытно-конструкторских и технологических работ установлено противоположное правило: можно привлекать субподрядчиков, если это прямо не запрещено договором.

5. На исполнителе лежит обязанность предупредить заказчика о невозможности достижения предполагаемого результата научно-исследовательских работ, а также о невозможности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ.

6. Одна из особенностей договора НИОКР заключается в том, что исполнитель несет ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств только при наличии вины. Бремя доказывания отсутствия вины возлагается на исполнителя.

ДОГОВОР НИОКР vs ПОСТАВКА

6. по договору поставки покупателю передается вещь, приобретенная у третьих лиц или изготовленная поставщиком, но не имеющая индивидуальных особенностей (серийная модель),

7. в то время как по договору на выполнение опытно-конструкторских работ разрабатывается образец нового изделия в соответствии с потребностями, определяемыми заказчиком в техническом задании. Отсюда следует, что в ходе исполнения договора поставки, в отличие от договора НИОКР, не создаются новые объекты интеллектуальных прав.

Конкретные практические вопросы от Феди:

• Кто является собственником до передачи по договору подряда? этот вопрос хорошо изложен у Гаврилова и в мыслях Оли (Э.Гаврилов «Когда заказчик становится собственником по договору подряда», журнал Российская юстиция №11, 1999 г.)

• Вариант 1: подрядчик создает вещь не для себя , значит, собственник – заказчик (по общему правилу, так!)

• Вариант 2: если материал заказчика – собственник заказчик, но если стоимость переработки сильно выше, чем стоимость материалов (например, стоимость написания картины и стоимость красок и холста) – собственник подрядчик.

А как же тот факт, что риск случайной гибели несет подрядчик?

контраргумент от Гаврилова: риск случайной гибели не всегда связан с правом собственности, здесь специальная норма закона превалирует над общей!

Гонгало тоже риск случайной гибели с ПС не связывает.

А как же право удержания вещи, которым наделен подрядчик?

контраргумент от Гаврилова: странно было бы, если бы подрядчик удерживал свою собственную вещь, это еще раз подтверждает что собственник заказчик!

Какое приобретение права собственности: первоначальное или производное?

Гаврилов: первоначальное, так как до этого ни у кого не было права собственности

• Договор реструктуризации долга – это подряд или услуги? Применимы ли здесь нормы о качестве?

Ответ: это договор ВОУ.

Здесь нельзя говорить о подряде – тк нет ни сдачи результата заказчику (типа акт-приемки передачи здесь бессмысленен), также не ставится вопрос о материалах (никто не будет решать вопрос, на чьей бумаге писать договор и тп).

Подтверждение тому - ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАС 2008 года.

Могут ли применяться нормы о качестве?

Как мы уже все давно поняли, многие видят разграничение ВОУ и подряда в овеществленном результате, однако это не совсем правильно. Об этом говорит и Федя и высшие суды.

Определение ВАС РФ от 21.11.2012:

Обязанности исполнителя по договору возмездного оказания услуг могут включать не только совершение определенных действий (деятельности), но и предоставление их результата заказчику.

"ссылка заявителя на то, что договор возмездного оказания услуг предполагает осуществление деятельности или выполнение действий, а не предоставления результата такой деятельности заказчику, в связи с чем отсутствие оформленных в соответствии с условиями договора результатов деятельности не может служить основанием для вывода о том, что услуги оказаны не были, подлежит отклонению."

По поводу норм о качестве:

Постановление Президиума ВАС от 24 сентября 2013 г - суд рассматривал дело о надлежащем оказании юридических услуг и применял нормы о качестве к договору услуг, хотя они установлены в договоре о подряде.

"Несмотря на различия в предмете договора возмездного оказания услуг (совершение определенных действий или деятельности) и договора подряда (достижение определенного результата), в силу статьи 783 Гражданского кодекса положение о применении обычно предъявляемых требований, в том числе требований экономности подрядчика (пункт 1 статьи 713 Гражданского кодекса) для определения критериев качества работы подрядчика, применимо и в отношении оказания услуг"

• Какая правовая природа договора ритейлинга?

Это договор ВОУ, если указанная деятельность осуществляется не просто в рамках обычной хозяйственной деятельности ритейлера, а определенным образом, имеющим значение для заказчика данных услуг.

Другими словами, в рамках соответствующей деятельности должна быть возможна некоторая вариантность действий. Так, например, для ритейлера как собственника товара в принципе может быть неважно, на какую полку поставить тот или иной товар при условии наличия равного спроса на него. И тот, и другой товар ретейлеру все равно необходимо продать. Поставщику же конкретного товара важно, чтобы именно его товар был представлен на торговых полках, пользующихся наибольшей популярностью у покупателей.

Необходимым условием возникновения отношений по оказанию услуг, связанных с продвижением товара, является волеизъявление сторон, направленное на совершение указанной сделки. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон (п. 3 ст. 154 ГК РФ). Следовательно, об оказании услуг по продвижению товаров можно говорить только в том случае, когда на совершение соответствующих действий (деятельности) имеется явно выраженная воля сторон договора - поставщика и ритейлера.

Исходя из вышеизложенного можно выделить следующие особенности осуществления деятельности по продвижению товаров в форме оказания услуг:

1. в качестве услуг по продвижению товаров формально могут выступать любые действия ритейлера, связанные с продвижением товаров. При этом указанные действия имеют экономическую ценность сами по себе, независимо от результата указанных действий, который не включается в предмет договора оказания услуг;

2. действия, выступающие в качестве услуг по продвижению товаров, должны осуществляться ритейлером определенным образом, имеющим значение прежде всего для поставщика;

3. необходимым условием возникновения отношений по оказанию услуг между ритейлером и поставщиком является наличие волеизъявления сторон, направленного на совершение соответствующей сделки.

• Правовая природа договора толлинга (переработки сырья)?

Стороны назвали договор «договором толлинга». Так, договор толлинга относится к непоименованным договорам, то есть договорам, которые напрямую не указаны ни в одном российском законе.

По договор толлинга одна сторона (переработчик) обязуется изготовить из переданного заказчиком сырья продукцию надлежащего качества и количества и передать ее заказчику (давальцу). Последний обязуется оплатить услуги по переработке. При этом материалы остаются в собственности заказчика. Правда, ответственность за их сохранность несет переработчик. Кроме того, до момента сдачи и приемки готовой продукции подрядчик отвечает и за нее (ст. 714 ГК РФ).

Так, возникновение термина «толлинг» связано с чрезвычайным распространением в начале 1990-х годов в России этой формы международных экономических отношений. Термин стали активно использовать средства массовой информации, хотя в официальных документах эта форма международных экономических отношений называлась переработка иностранного сырья.

• Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ

«По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.»

По условиям договора толлинга заказчик передает подрядчику конкретные давальческие материалы с указанием их вида и количества, учитывая, что они относятся к вещам, определяемым родовыми признаками, и не должны в связи с этим иметь индивидуально-определенные признаки. Подрядчик обязан в конкретные сроки переработать полученное сырье и изготовить из него готовую продукцию в соответствии с техническим заданием заказчика либо в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Договор толлинга является смешанным договором, сочетающим в себе элементы договора подряда и договора поставки. Элементы договора подряда заключаются в условии об обработке сырья. Следовательно, обязательство признается выполненным при передаче обработанного сырья. договор подряда. общие положения.

Договор толлинга.

Вяч сказал, что в практике есть несколько подходов. По-моему, три. Как смешанный договор, как единый (я не помню точно), как разновидность договора подряда. Господствующий подход, что это смешанный договор, но к условию о сроке применяются правила подряда, так как в противном случае от подряда там ничего не останется.

• Элементы поставки выражаются в том, что в отличие от подряда произведенная продукция не является индивидуально определенной вещью, а значит, по общему правилу, результат работы, подлежащий передаче второй стороне, конкретизируется исключительно такими показателями, как количество, качество и т.п. (Брагинский, Витрянский). 

• Толлинг – поставка: З.И. Шкундин, Н.Г. Панайотов, Н.И. Клейн, 

• Толлинг – смешанный договор: И.Л. Брауде, Б.А. Патушинский О.Н. Садиков 

• Договор переработки давальческого сырья может оказаться простой куплей-продажей, если в нем вообще отсутствуют условия об обработке, и все сводится лишь к конкретизации требований к конечному результату.

• В то же время договор переработки может представлять собой подряд, если соответствующая сторона обязуется, выполняя определенные работы, использовать полученный от контрагента материал и передать изготовленный из него продукт.

• Подрядчик и третьи лица.

Подрядчик может привлечь к работе третьих лиц. Он будет генеральным подрядчиком, они – субподрядчиками. Ответственность генерального подрядчика (принцип генподряда):

1. Перед заказчиком – за выполнение работы

2. Перед субподрядчиками – за исполнение заказчиком своих обязанностей

Если на стороне подрядчика одновременно несколько лиц, они – солидарные должники при неделимости предмета обязательства. При делимости – каждый отвечает в пределах своей доли.

• Cоотношение договора подряда с агентским договором

для этого нужно разбираться в моделях договоров подряда

• вариант 2 - Engineering procurement - инженерные работы, закупочная деятельность.

• вариант 3 - Engineering procurement management - инженерные работы, закупочная деятельность и управленческая деятельности.

По сути в последней модели Ген подрядчик выступает как агент, он несет ответственность только за налаживание связей со всеми остальными подрядчиками, поэтому эта модель называется часто агентской. И по ней у нас как раз существует разная практика:

Позиция 1. Договор на осуществление функций заказчика может квалифицироваться как договор агентирования. – самая свежая и частая практика

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.07.2018 N Ф05-1912/2018 по делу N А40-131849/2016

Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.05.2010 по делу N А78-1448/2009

Постановление ФАС Московского округа от 10.09.2007, 17.09.2007 N КГ-А40/7862-07-П по делу N А40-44045/05-28-404

Постановление ФАС Поволжского округа от 18.05.2012 по делу N А65-4622/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 21.03.2012 по делу N А65-6885/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.08.2009 по делу N А72-8673/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.09.2011 по делу N А52-4827/2010

Постановление ФАС Центрального округа от 21.11.2013 по делу N А36-2529/2012

Позиция 2. Договор на осуществление функций заказчика может квалифицироваться как договор возмездного оказания услуг.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2009 по делу N А56-46148/2007

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.04.2010 по делу N А82-3523/2009-7

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.06.2006 N Ф04-3206/2006(23057-А75-30) по делу N А75-10012/05

Позиция 3. Договор на осуществление функций заказчика может квалифицироваться как смешанный договор, в котором могут содержаться элементы договора агентирования, возмездного оказания услуг, а также подряда.

Постановление ФАС Уральского округа от 31.08.2010 N Ф09-6791/10-С5 по делу N А60-62895/2009-С1

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.09.2011 по делу N А29-9246/2010

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.05.2005 N А82-2466/2004-7

Постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2008 N Ф09-7276/08-С4 по делу N А60-52/2008-С4

+ ТАБЛИЦА ПО ВИДАМ ПОДРЯДА– ТУТ КРАТКО ВСЕ ПО РАЗЛИЧИЯМ В ВИДАХ ПОДРЯДА

Бытовой	Строительный	На выполнение проектных и изыскательских работ	Для государственных и муниципальных нужд
Публичный договор. Подрядчик – предприниматель, заказчик – гражданин; Выполняемая работа – для бытовых или иных личных потребностей. Распространяются нормы о ЗПП.	Подрядчик обязуется построить объект или выполнить иные строительные работы. Заказчик – создать необходимые условия, принять и оплатить. Договор заключается: на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ; на выполнение работ по капитальному ремонту. Можно предусмотреть обязанность застраховать риски ответственности. Заказчик обязан предоставить земельный участок. Заказчик обязан предоставить подрядчику необходимые для работ здания и сооружения (в пользование), транспортировку необходимых грузов, подведение сетей и пр. Для осуществления контроля заказчик может заключить договор с инженером. На подрядчике лежит обязанность соблюдения законодательства об охране ОС. Важные документы: техническая документация и смета.	Подрядчик обязуется разработать техническую документацию или выполнить изыскательские работы. К подрядчику предъявляются особые требования - он должен состоять в одной из саморегулируемых организаций. Заказчиком зачастую является застройщик - лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию или капитальный ремонт объекта капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации. Застройщиком может выступать любой субъект гражданского права. Что это за работы: инженерно-геологические, топографогеодезические, гидрометеорологические, инженерно-изыскательские и др. (Б и В, книга 3). Важные документы: техническая документация. Деятельность по созданию проектной документации во многих случаях носит творческий характер, поэтому согласно ч. 1 ст. 1259 ГК к объектам авторских прав, в частности, относятся произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов.	Основа: государственный контракт. Подрядчик: физ. или юр. лица. Заказчик: государственные оргны, органы МСУ и пр. (см. ГК). Основное регулирование: ФЗ №44.