Учебный год 22-23 / Otvety_GP_ekzamen_3_kurs
.pdf
3)вина кредитора не влияет на размер неустойки
- возможно уменьшение неустойки в случаях (ст. 333 ГК):
а) явной несоразмерности неустойки убыткам (по Постановлению Пленума «явная несоразмерность» определена только для денежных обязательств - если превышает 2-кратную учетную ставку ЦБ. В этом случае можно снизить, но не ниже 1-кратной учётной̆ставки)
б) если предусмотренная неустойка приведет к получению кредитором необоснованной выгоды (это новое основание для договоров с участием лиц, осуществляющим предприним деят-ть)
!!! 3 вопроса по поводу применения ст. 333 ГК!!!
Можно ли уменьшить размер неустойки, если она несоразмерна последствиям нарушения договора.
1)Это право суда касается как договорных, так и законных неустоек, или только договорных?
История началась в 1997 г. Была высказана позиция о том, что право это касается любых неустоек,
винформационном письме Президиума ВАС. Позиция сильно критиковалась. Арбитражный суд получил помощь со стороны КС. КС дал 2 определения в 2002 и 2004 гг. Нашлись граждане, которые пожаловались в КС на то, что ст. 333 нарушает их конституционные права. КС им в рассмотрении жалоб отказал, но в мотивированной части отказа написал, что «ГЗ предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательства ...право снижения размера неустойки предоставлено суду независимо от того, является ли неустойка законной или договорной». Затем эта позиция была подвержена Постановлением Пленума ВАС 2011 г. Потом Постановление Пленума ВАС 2016 г. - многие пункты 2011 г. отменили, однако многие повторяются. Но позиция однозначна: право суда уменьшать размер любой неустойки: как
законной, так и договорной. – п.78
***Сейчас есть новое Постановление Пленума №22 от 27.06.2017 – ст.333 применяется и в отношении ч.14 ст.155 ЖК – ее также можно уменьшить в случае явной несоразмерности (п.39)
2)Делается это только по инициативе ответчика или суд вправе сделать это по собственной инициативе?
Этот вопрос решили путем внесения изменений в саму ст. 333 ГК. 2 варианта:
а) Если договор не связан с предпринимательской деятельностью, суд вправе уменьшить неустойку по собственной̆инициативе.
Кто будет доказывать явную несоразмерность в данном случае? – непонятно!
б) Если договор связан с предпринимательской̆деятельностью хотя бы для одной̆из сторон, то суд вправе, если неустойка касается этой стороны, уменьшить ее, только если об этом будет ходатайствовать должник-предприниматель. П.71 ПостПленума №7
3)Что такое явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств?
П. 2 Постановления Пленума ВАС 2011 года №81. Все зависит от того, какой размер пени предусмотрен в договоре. Критерий:
1)если неустойка превышает 2-х кратный размер ключевой̆ставки - применяется ст. 333ГК
2)если неустойка в пределах от однократной до двукратной ставки, то:
а) снижение судом неустойки в таких размерах допускается в исключительных случаях, при
этом начисленная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на
̆ ̆
сумму долга исходя из учётной ставки. (т.е. не меньше однократной)
б) можно снизить пеню ниже однократной̆ставки в экстраординарных случаях, когда убытки кредитора компенсируются платой за пользование. *Я вам дал кредит под огромный процент и
плату за пользование, тогда мы можем уменьшить пеню, даже если она в пределах однократной̆и двукратной ставки на том основании, что у нас плата за пользование деньгами и так огромная. (это все п.2 Пост Пленума №81)
Как соотносится неустойка со ст. 395?
Копылов утверждал, что это отдельные санкции.
Есть ученые (Ем), которые считают проценты по ст.395 как разновидность законной зачетной неустойки.
Доказательство позиции Копылова в ПостПленума №7 от 2016 года:
П.42: Если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, то положения статьи 395 ГК РФ не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ
п.50: Со дня просрочки исполнения возникших из договоров денежных обязательств начисляются проценты, указанные в статье 395 ГК РФ, за исключением случаев, когда неустойка за нарушение этого обязательства предусмотрена соглашением сторон или законом, значит, это разные санкции!
ВОПРОС: 9. Задаток и обеспечительный платеж в гражданском праве
I.Задаток Задаток — это денежная сумма, которую одна сторона передает другой стороне
в1) доказательство факта заключения договора, 2) в счет исполнения обязательства и 3) в обеспечение его исполнения (п.1 ст.380 ГК).
Функции задатка:
1)Платежная (вносится в счет исполнения договора; если основное обязательство прекратилось надлежащим исполнением, то задаток не возвращается, а вносится в счет исполнения обязательства, а если неисполнением — то возвращается в двойном размере)
2)Доказательственная (подтверждает факт заключения договора)
3)Обеспечительная
В отличие от всех остальных способов обеспечения, задаток,
содной стороны, ШИРЕ: обременяет обе стороны, так как в случае неисполнения договора: 1) задаткодателем – задаткодатель теряет задаток, 2) неисполнение договора задаткополучателем – задаткополучатель уплачивает сумму задатка в двойном размере;
сдругой стороны, УЖЕ: касается только неисполнения основного обязательства, не касается ненадлежащего исполнения.
Форма договора о задатке:
Если мы правильно оформили договор о задатке, то презюмируется существование основного обязательства. Что значит «правильно оформили»?
Договор задатка должен иметь письменную форму, которая не является условием действительности. НО! Если письменной формы не будет, задаток утрачивает доказательственную функцию.
На практике договор о задатке часто оформляют распиской1, хотя в законе прямо не предусмотрена возможность заменить письменную форму договора распиской, как это сделано для договора займа. По сути, расписка вместо письменной формы – это нарушение формы, но это не влечет недействительность.
Существенные условия договора о задатке:
1.Предмет: что выдаем определенную сумму в качестве задатка! Причем должно быть обязательно указано слово «задаток». При неуказании на это, презюмируется, что сумма была внесена в качестве аванса (пока не доказано обратное) — он также выполняет платежную и доказательственную функции (подтверждает факт перехода денежной суммы), а вот обеспечительную не выполняет.
2.Указание на основное обязательство, в обеспечение которого выдан задаток, иначе не будет доказательственной функции
Виды задатка
1.По источникам: I. Договорный
Задаток, как правило, обеспечивает договорные обязательства.
2) Нормативно-правовой
Чаще всего нормы предусмотрены в Постановлениях Правительства.
Например, Постановление Правительства от 03.12.2014 «Об утверждении правил проведения публичных торгов по продаже объектов незавершенного строительства»
регулирует нормативно-правовой задаток и обеспечивает проведение торгов.
Внесение задатка — условие допуска к участию в торгах и гарантия того, что обе стороны (участник и руководитель торгов) заключат договор в случае победы
1 В расписке обязательно должно быть указано, что вы внесли определенную сумму в качестве задатка по такому-то обязательству.
участника. Если участник затем откажется заключать договор, то руководитель торгов вправе удержать задаток у себя. Если откажется руководитель торгов, то его можно принудить к заключению договора или взыскать с него двойной размер задатка. – п.5 ст.448 ГК.
П.8 Постановления Пленума ВАС №81 распространяет ст. 333 ГК на задаток: при уплате двойного задатка за невыполнение договора суд может уменьшить размер задатка, если убытки стороны несоразмерны размеру двойного задатка (контрагенту придется доказывать убытки). Такой позицией ВАС «убивает» задаток — пропадает
его обеспечительная функция.
II.Обеспечительный платеж Обеспечительный платеж (ст. 381.1 ГК) – денежная сумма, которая передается одной из
сторон обязательства другой стороне в обеспечение денежного обязательства, которое может возникнуть в случае нарушения обязательства стороной, осуществившей такой платеж.
Это новый способ обеспечения обязательства, ст. 381.1 была внесены в ГК в 2015 г. Раньше применялся как непоименованный способ.
Логично сравнивать обеспечительный платеж с задатком и авансом.
1)От задатка и аванса обеспечительный платеж отличается тем, что он по общему правилу не имеет платежной функции — при надлежащем исполнении обязательства возвращается по п.2 ст. 381.1.
НО! он может иметь платежную функцию в особых случаях, предусмотренных в договоре.
Задаток и аванс обеспечительную функцию имеют всегда.
Его обеспечительная роль в том, что:
1.Он может пойти в счет реализации гражданско-правовой санкции при нарушении любого денежного обязательства - идет в счет уплаты % по ст. 395, возмещения убытков, уплаты неустойки.
2.Он может обеспечивать исполнение - применительно к играм и пари (п. 2 ст. 1062 ГК)
обеспечительный платеж призван обеспечивать обязанность платить деньги при наступлении определенных обстоятельств (изменении цен и т.д.).
То есть мы с вами заключили пари, в обеспечение исполнения каждый делает обеспечительный платеж, чтобы, когда кто-нибудь выиграет, обеспечительный платеж будет засчитываться в счет исполнения2возникшего обязательства (т.е., например, при игре каждая сторона вносит на счет деньги, кто выигрывает, имеет право снять эти деньги со счета).
2 Еще раз: обеспечительный платеж применяется либо когда речь идет либо об алеаторных сделках, где заранее неизвестно, кто выиграет игру или пари; либо если речь идет о нарушении любого обязательства: если я что-нибудь нарушу, вы не будете за мной бегать, что-то доказывать, а можете из суммы обеспечительного платежа взыскать убытки, неустойку.
Здесь (в алеаторных сделках) обеспечительный платеж будет выполнять платежную функцию, и он не будет относиться к обязанности возместить убытки или уплатить неустойку.
Т.е обеспечительный платеж может касаться либо исполнения денежного обязательства (аллеаторное обязательство – ст. 1062) (здесь обеспечительная/платежная функция), либо касаться любого обязательства в части возмещения убытков или взыскания неустойки.
Нельзя внести обеспечительный платеж, если я у вас беру взаймы (иначе он теряет смысл). Речь идет об аллеаторных сделках (игры, пари, где заранее неизвестно, кто будет должником), либо о том, что если я что-то нарушу, вы не будете бегать и доказывать убытки/неустойку, а из суммы обеспечительного платежа эти санкции взыщите.
Поэтому надо толковать ограничительно ст. 381.1 ГК: Обеспечительный платеж
применяется только если, это либо денежное обязательство из аллеаторных сделок (в рамках ст.1062), либо это денежное обязательство, которое возникает нарушения основного обязательства (например, купли-продажи, поставки).
Предметом обеспечительного платежа по общему правилу являются денежные средства. Однако в ст. 381.2 сказано, что передать можно также акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.
Форма соглашения об обеспечительном платеже подчиняется общим правилам (ст. 158-162 ГК), т.к. специально в ГК этот вопрос не урегулирован. Т.е. форма в зависимости от того, кто субъекты, от суммы не зависит (сумма важна в возмездных сделках).
2)Еще отличие обеспечительного платежа от задатка: задаток обеспечивает обязательства обеих сторон, а обеспечительный платеж - обязательство только одной стороны и т.д.
По сути, каждая сторона может внести обеспечительные платежи, но их будет уже несколько формально.
ВОПРОС: 10. Поручительство
I.Понятие
Всилу поручительства поручитель обязуется перед кредитором должника по основному
обязательству отвечать за исполнение этим лицом основного обязательства полностью или в части.
II.Виды поручительства
По основанию возникновения:
1)Законное (п. 2 ст. 361) – в исключительных случаях
Пример: ч. 2 ст. 532 ГК при оплате товаров по договору поставки для государственных и муниципальных нужд заказчик (гос. орган, привлёкший поставщика к заключению гос. контракта с предприятием или учреждением) выступает в качестве поручителя покупателя (предприятия или учреждения) по данному обязательству.
2)Добровольное – это общее правило При заключении договора о поручительстве между кредитором и поручителем должника появляется такая схема:
1.Кредитор и должник связаны кредитным договором (основное обязательство),
2.Кредитор и поручитель связаны договором о поручительстве,
3.Между должником и поручителем может быть 3 типа отношений:
а) должник может вообще не знать, что за него поручились, его известили позже.
Т.е. вообще отсутствуют отношения
б) поручитель выдает поручительство по дружеской просьбе должника (другу или родственнику) безвозмездно. Т.е. юридически значимого соглашения между должником и поручителем не оформляется
в) возникают отношения деловые, предпринимательские, когда заключается договор возмездного оказания услуг комиссионного типа, в силу которого лицо обязуется совершать от своего имени и в чужом интересе юр значимые действия (это непоименованный договор, в ГК прямо не предусмотрен). Если его признают недействительным, на договор поручительства это никак не повлияет.
III.Стороны:
1)Кредитор в основном обязательстве – теоретически любой субъект оборота.
2)Поручитель – тоже любой субъект оборота.
Ограничения для поручителей: ФЗ «О гос. и муниц. унитарных предприятиях» в уставе можно предусмотреть запрет на договор поручительства для унитарного предприятия (в качестве поручителя).
IV. Форма договора о поручительстве
Договор о поручительстве заключается в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность договора о поручительстве.
Технически у нас есть 2 варианта:
1)либо составляется отдельный документ и подписывается кредитором и поручителем
(это чаще всего),
2)либо условие о поручительстве указывается в тексте основного договора (подписывают
3 лица: кредитор, должник и поручитель)
V.Содержание договора поручительства Существенные условия договора о поручительстве:
1.Предмет — обязательство отвечать за исполнение договора должником (предметом может быть любая обязанность сторон договора)
При этом, даже если у нас был договор поставки, а я вовремя не поставил вам товар, в натуре исполнения от поручителя требовать нельзя, он будет ОТВЕЧАТЬ в
ДЕНЕЖНОЙ форме.
2.Ссылка на основное обязательство
Сейчас 2 варианта: если поручительство обеспечивает обязательство в области предпринимательской деятельности, конкретизация основного обязательства не требуется, а если на обычное обязательство конкретизация требуется).
Случайные условия договора о поручительстве:
1.Размер ответственности (поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату %, возмещение убытков кредитора, вызванных ненадлежащем исполнением или неисполнением обязательства) – п.2 ст. 363ГК
2.Срок действия договора поручительства (п. 6 ст. 367 ГК):
Если срок действия договора не указан, то:
1вариант: если в основном обязательстве срок исполнения определен, то договор поручительства действует в течение ОДНОГО года со дня
НАСТУПЛЕНИЯ СРОКА ИСПОЛНЕНИЯ основного обязательства
2вариант: Если срок основного обязательства тоже не определен, то договор поручительства действует в течение ДВУХ лет со дня ЗАКЛЮЧЕНИЯ
ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
3.Указание на субсидиарную ответственность вместо солидарной (п.1 ст.363)
По общему правилу должник и поручитель несут ответственность солидарно, то есть можно сразу предъявить требование к любому из них; НО!!! в договоре можно предусмотреть субсидиарную ответственность: к поручителю можно будет обратиться только после отказа должника выполнить обязательство (ст. 399).
Но какой нормальный кредитор на это согласится?)
4.Согласие поручителя отвечать, даже если условия изменятся так, что положение поручителя ухудшится (абз. 2 п.2 ст. 367)
Обязанность поручителя отвечать даже при изменении основного обязательства настолько, что положение кредитора сильно ухудшилось.
VI. Последствия исполнения поручителем обязательства
После того, как поручитель понес ответственность, он вправе требовать (п.1 ст. 365 ГК):
1)Возврата выплаченной им кредитору суммы
2)Уплаты % на эту сумму
3)Возмещения убытков, связанных с выплатой этой суммы
4)+ договором можно предусмотреть иное
Когда поручитель исполнил обязательство, к нему переходят права кредитора (тут не регресс) – п.13 Пленума: к поручителю, исполнившему свое обязательство перед кредитором (в том числе в ходе исполнительного производства), переходят права, принадлежащие кредитору по обеспеченному обязательству.
VII. Основания прекращения поручительства:
Прекращение поручительства может происходить по общим основаниям прекращения обязательств (исполнением, предоставлением отступного, совпадением должника и кредитора в одном лице и т.д.) (ст. ст. 407 - 419 ГК). Естественно, что эти общие правила применяются с учетом норм о поручительстве и существа отношений поручительства.
Специальные основания (их-то и хочет услышать А.В):
1.Прекращение основного обязательства (так как у поручительства акцессорная природа)
2.Истечение срока поручительства либо указанного в договоре пресекательного срока
3.Перевод долга на другого должника, если поручитель не согласился отвечать за нового должника
Если перемена лиц произойдет в порядке наследования, то прекращения не будет.
!!! Смерть должника, реорганизация ЮЛ-должника не прекращают поручительство — так как здесь универсальное правопреемство, а не перемена лиц как в результате перевода долга (п.4 ст.367 ГК)
4.Кредитор отказывается принять исполнение по основному обязательству от должника или поручителя п.5 ст.367 (в обычном обязательстве будет просрочка кредитора). А здесь основное обязательство не прекращается, а поручительство прекращается.
ВОПРОС: 11. Независимая гарантия
I.Нормативно-правовая база
1)Ст.368-379 ГК РФ
2)Ст.329 – общие положения об обеспечении обязательств,
3)Постановление Пленума ВАС №14 от 23.03.2012
4)Инф письмо по банковской гарантии от 15.01.1998 No27.
II.Понятие
По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица
(принципала) обязательство уплатить третьему лицу (бенефициару) определенную
денежную сумму (п.1 ст. 368 ГК).
Если гарантия выдается банками или иными кредитными организациями, то это — банковская гарантия.