Учебный год 22-23 / Otvety_GP_ekzamen_3_kurs

Получение разрешения – необходимое условие ДЛЯ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА, а не для его заключения. Т.е. договор – то заключить можно. Вот только, если разрешение не будет получено, то построить не получится, а значит, договор прекратиться за невозможностью исполнения.

КТО может быть подрядчиком по договору строительного подряда? –

Раньше – лицензированный вид деятельности. Теперь – СРО (ФЗ об СРО). Зарегистрировано определенное количество строительных организаций, определенное количество организаций, занимающихся проектнотехнической документацией и определенное количество организаций, занимающихся изыскательскими работами.

Общее правило – подрядчик – член СРО. СЕЙЧАС ИЗМЕНЕНИЯ ОТ 2017, ВИДА РАБОТ НЕТ - ПРОСТО СРО. Требуется ли допуск? Нет, допуск сейчас отменили. Требования к СРО: надлежащая регистрация и компенсационнный фонд

Исключение – любое лицо может заниматься строительством, если

Не требуется разрешение на строительство п. 17 ст. 51

Работа членства в СРО НЕ требует, но разрешение нужно – 52 ГсК. o ИЖС

oСтроительство гаража на земельном участке, предоставленном физическому лицу для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, или строительства на земельном участке, предоставленном для ведения садоводства, дачного хозяйства;

oСтроительство, реконструкции объектов, не являющихся объектами капитального строительства (киосков, навесов и других);

o Строительства на земельном участке строений и сооружений вспомогательного использования;

КАЧЕСТВО РЕГУЛИРУЕТСЯ СНИПАМИ, ПРАВИЛАМИ И ТД. Также Приказ Росстандарта - ТЕХ РЕГЛАМЕНТ О БЕЗОПАСНОСТИ ЗДАНИЙ И СООРУЖЕНИЙ

ПРОЦЕСС ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

Подрядчик ведет строительство. В процессе строительства осуществляется два вида контроля: контроль и надзор за строительством.

Контроль осуществляется со стороны самого подрядчика. НО может и заказчик. Это его право. А вот, если:

Заказчик – государство или не государство, но строительство ведется за счет бюджетных средств

Строительство ведется по оригинальному авторскому проекту, а заказчик заключил с автором проекта договор авторского надзора. От имени автора проекта заказчик должен приезжать и следить. Например, есть в проекте какие - то башенки, а подрядчик говорит, что это затратно, не будет делать. Вот поэтому заказчик обязан за этим следить и контролировать.

Это тоже предусмотрено в Градостроительном кодексе – ст. 53

Надзор – осуществляется спец органами – ст. 54 ГсК. + Постановление Правительства 2006 г. «О государственном строительном надзоре» № 54. Этот орган – Госстройнадзор - и осуществляет надзор. *Местные органы не обладают полномочиями контроля. Только спец ведомство.

Надзор проводится ТОЛЬКО, если разрешение на строительство выдавалось на основе проектной документации, подлежащей обязательной государственной экспертизе – п. 1 ст. 54.

АКТ СДАЧИ ПРИЕМКИ ЗАКОНЧЕННОГО СТРОИТЕЛЬНОГО ОБЪЕКТА

Этого нет ни в общем ни в бытовом подряде.

Сдача приемки регулируется:

Ст. 753 ГК + порядок приемки должен быть урегулирован в договоре.

Кто принимает объект? – приемочная комиссия.

Кто в нее как минимум входит? – заказчик и подрядчик. В некоторых случаях в обязательном порядке и другие лица, например, представитель Госстройнадзора, если он осуществлял надзор.

Кто организует процедуру создания комиссии? – заказчик за свой счет, если иное не предусмотрено договором.

Какие результаты могут быть в процессе приемки? –

1.Заказчик принимает объект без замечаний и тогда обе стороны подписывают акт приемки. Правовое значение: если акт подписан без указаний в нем на недостатки и недоделки, то действует презумпция: договор исполнен надлежащим образом => подрядчик вправе требовать от заказчика оплаты своей работы (если не было оплачено все в качестве аванса) – п. 8 Информационного письма «О строительном подряде».

2.Акт подписан обеими сторонами, но заказчик указал на недостатки, которые должны быть устранены подрядчиком в разумный срок, который устанавливает заказчик. Правовые последствия: задерживается оплата и заказчик вправе потребовать выплаты неустойки. Т.е., заказчик, подписав акт, уже не может отказаться от результата работ, НО он может взыскать с подрядчика пеню за просрочку сдачи до тех пор, пока недостатки не будут устранены, и может не платить, пока не устранит подрядчик недостатки. Этот вариант на практике имеет место, когда недостатки имеют устранимый характер. Если неустранимые, то заказчик скорее всего, вообще не будет подписывать.

*Неустойка за срыв сроков не всегда. Например, договор строительного подряда – построить через год. Здание построено через 11 месяцев и только потом обнаружены недостатки – пример Юры.

3.Заказчик отказывается подписывать акт. Тогда акт подписывает подрядчик. *Непонятно, правда, что тут делает представитель Госстройнадзора, если он есть вообще, т.к. ГК урегулировал только действия заказчика. Подрядчик может требовать оплаты. Но заказчик откажется. Тогда подрядчик обратить с иском в суд, а заказчик объяснит почему отказался платить: т.е. расскажет о всех недостатка. Т.е. закон ставит, получается, в лучшее положение подрядчика тем, что он может в одностороннем порядке оформить акт и требовать выплаты, но иск вынужден заявлять подрядчик. Что касается объекта, то нужно смотреть самовольная это постройка или нет. Если ничего не подписано в эксплуатацию объект то не введешь.

ПРОЦЕДУРА ВВОДА ОБЪЕКТА В ЭКСПЛУАТАЦИЮ

Ст. 55 ГсК

Застройщик подписывает акт приемки ! обращается в орган, выдавший ему разрешение на строительство на получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию ! ввод объекта в эксплуатацию.

Заказчик принял объект с замечаниями. Можно ли обратить все равно в заявлением о вводе объекта в эксплуатацию? – да – п. 3 ст. 55

Срок рассмотрения заявления – 10 дней – п. 5 ст. 55

Форма разрешения на ввод объекта в эксплуатацию – регулируется Постановлением Правительства № 698 «О

форме разрешения на строительство и форме разрешения на ввод в эксплуатацию объекта» от 2005 г. и Письмо Минрегионразвития о том, как эта форма заполняется.

КОНСЕРВАЦИЯ.

Ст. 752 ГК

+

Постановление Праваительства

Нет в других подрядах.

В строительстве есть, т.к. тут стройплощадка. В общем, строительство может быть прекращено по причине невозможности исполнения договора по независящим от сторон обстоятельствам. Например, прекратилось бюджетное финансирование из-за пересмотра бюджета. Или, например, подрядчик обнаружил, что нужно проводить новые работы, которые не были предусмотрены проектно-технической документацией, а на них тоже нет денег.

Просто так прекратить строительство и оставить объект нельзя. Поэтому подрядчик консервацию и производит.

Заказчик оплачивает ему те работы, которые он уже произвел, а также расходы на консервацию.

Порядок консервации – в спец постановлении Правительства от 30 сентября 2011 г. «Об утверждении Правил проведения консервации объектов капитального строительства» № 802. (ЕСЛИ ЭТО ТО ПОСТАНОВЛЕНИЕ, ТО ТАМ РЕШЕНИЕ ПРИНИМАЕТ ЗАКАЗЧИК, а не подрядчик, как сказал Копылов).

СЛОЖНОСТИ ПРИ ПРОЕКТНО-ТЕХНИЧЕСКОЙ ДОКУМНТАЦИИ.

Возникают сложности при обнаружении необходимости внесения изменений в эту документацию. Все зависит от того, КТО обнаружил (обнаружить могут как заказчик, так и подрядчик), и какая была СМЕТА (твердая или приблизительная) – ст. 743 ГК

НЕ ЗНАЮ, НУЖНО ИЛИ НЕТ

Вопрос Щербащина: как быть с отношениями собственности в строительном подряде?

Копылов: подрядчик. НО поскольку объект не введен в эксплуатацию, не зарегистрирован, рассматриваться как собственность он НЕ может. Это правовая проблема. Короче, правовая проблема.

С движимыми вещами проще: пока сделанная вещь у подрядчика – он собственник. Пришел заказчик, забрал

– он собственником стал. С недвижимым имуществом так просто не получится.

Вопрос 31 Договор на выполнение научноисследовательских работ

Вопрос 32 Договор на выполнение опытноконструкторских и технологических работ

ОБЩИЕ И ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ЧЕРТЫ.

Для начала, эти договоры то разновидность договора подряда или нет? – нет. Это договоры подрядного типа.

В науке долго спорили: то разновидность подряда или это договор подрядного типа. Казалось бы, разницы нет, название похоже. Название да, но если это разновидность подряда, то моно применять нормы о подряде там, где есть неурегулированные вопросы. Если это договор подрядного типа, то применять нормы о подряде можно только, если есть бланкетные нормы: т.е. прямая ссылка на нормы из главы о подряде. На уровне закона их урегулировали только в 1990 г. в рамках одной статьи, которая входила, самое главное, в главу 12 о подряде Основ гражданского законодательства. Получается, что все, что не урегулировано было, все это регулировалось тогда с помощью норм о подряде.

Сейчас, законодатель встал на вторую позицию – договоры подрядного типа. Применяются только 4 нормы из подряда: отсылки в ст. 770 и ст. 778 ГК. Остальные нормы не применяются, т.е. сразу применяются общие положения о договорах. Это приводит к тому, что очень сильно возрастает нагрузка при заключении договора: нужно все списать из общих положений. Иначе, договор будет плохо урегулирован.

С практической точки зрения, позиция о разновидности – более практичная, а вот теоретики решили по – другому.

Т.е.: это договор подрядного типа, которому отведена отдельная глава 38; применять субсидиарно нормы о подряде к нему нельзя, т.к. применяются только те нормы, к которым есть прямая отсылка в главе 38.

Общая эрудиция.

То, что это разновидность договора подряда в советское время придерживался советский ученый Браудер (вроде)

А вот второй точки зрения – Ринг, Иоффе – советские. А из современных – И.А. Зенин.

ПРИЗНАКИ (оба договора):

Консенсуальные

Взаимные

Возмездные

ОТЛИЧИЯ

От подряда:

Результат работ в подряде всегда овеществленный: либо новая вещь, либо отремонтированная или иным образом улучшенная старая вещь. А вот в НИР – неовеществленный(результат - информация), а в ОКТР – овеществленный (в результате опытно-кконструкторных работ - опытный образец).

Не должно быть коллизии между нормами. Вот, например, заключили договор на выполнение НИР. Я дала своим работникам задание. В процессе выполнения этих работ они создали какое-то изобретение. Это будет служебное изобретение. Авторские права будут у работников. А имущественные – у работодателя. Коллизий нет.а заказчику работодатель должен предоставить право беспрепятственного использования результата, раз он был достигнут в процессе исполнения этого договора.

Дальше включился Юра: т.е., по идее, ни лицензионными договорами ни с договором возмездного оказания услуг коллизии быть не должно – нет. С возмездным оказанием услуг тем более.

ВОПРОСЫ 33 И 34

Договорные способы распоряжения правами автора полезной модели промышленного образца:

1. Договоры об отчуждении исключительного права (1234, 1365).

По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель)

передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права (приобретателю патента)

Признаки:

-Возмездный (по общему правилу)/безвозмездный. ЦЕНА В ВОЗМЕЗДНОМ ДОГОВОРЕ - СУЩ. УСЛОВИЕ (так говорит учебник)

-Взаимный

-Консенсуальный (по общему правилу)/Реальный

-Публичный (в некот случаях) - заявитель, являющийся единственным автором изобретения, до принятия по заявке решения о выдаче патента, либо об отказе в выдаче патента, либо о признании заявки отозванной может подать заявление о публичной продаже (1366)

Предмет:

Предметом договора об отчуждении исключительного права на произведение является совершение действий по передаче принадлежащих автору или иному правообладателю исключительных прав в полном объеме

Стороны

Субъектами договора являются правообладатель и приобретатель исключительного права.

В качестве правообладателей могут выступать авторы (соавторы) произведений, переводчики, составители, а также наследники (если наследников несколько, то для заключения договора необходимо их общее согласие) и иные правопреемники автора.

Приобретатель - любое лицо

Форма

Письменная. отсутствие письменной формы договора влечет недействительность. Требуется гос регистрация (п. 2 ст. 1369)

2. Лицензионный договор (1367 и 1235)

По лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах.

Виды:

-О предоставлении простой (неисключ лицензии). Здесь за лицензиаром сохраняется право выдачи лицензий другим лицам

Разновидность - договор об открытой лицензии (1368) (суть в возможности предоставления любому лицу права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца).

- Об исключительной лицензии. Здесь права на выдачу лицензий другим лицам НЕТ

ПРЕЗУМПЦИЯ ПРОСТОЙ ЛИЦЕНЗИИ

Признаки:

-Возмездный (по общему правилу)/безвозмездный. ЦЕНА В ВОЗМЕЗДНОМ ДОГОВОРЕ - СУЩ. УСЛОВИЕ (так говорит учебник)

-Взаимный

-Консенсуальный (по общему правилу)/Реальный

Еще сущ условие - территория, на которой допускается использование произведения. Также в отношении этого договора действует право следования.

Предмет:

Действия лицензиара по передаче исключительных (имущественных) прав лицензиату толь- ко в пределах, установленных договором. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на произведение. Если в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет.

Лицензиар не может использовать результат интел деятельности в тех пределах в которых передавал по общему правилу (1.1 ст. 1236)

Стороны

Субъектами договора являются лицензиар (тот, кто передает или обязуется передать) и лицензиат (тот, кто получает).

В качестве правообладателей могут выступать патентообладатели

Лицензиат - любое лицо

Форма

Письменная. отсутствие письменной формы договора влечет недействительность. Требуется гос регистрация (п. 2 ст. 1369)

Договорные способы распоряжения правами автора произведений науки, литры, искусства:

ВСЕ ТОЖЕ САМОЕ +:

Важно! здесь нет публичного предложения

Гос регистрация здесь не требуется

Особая разновидность лицензионного - издательский договор. Это договор о предоставлении права использования произведения, заключенный автором или иным право- обладателем с издателем, т.е. с

лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издатьпроизведение Либо как простая либо как исключительная лицензия. К числу существенных условий издательского лицензионного договора следует отнести условия о вознаграждении и о сроке использования произведения.

Особый договор - авторский договор заказа (1288)

По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Предмет состоит из 2 элементов. 1 - обязанность создать произведение науки (он делает договор уникальным), 2 - вариация либо договора об отчуждении либо лицензионного договора

Авторское право - Щербак (почитать)

35. Договор займа

*девочки, чтобы вы понимали: здесь не все, что есть в ГК, а только то, что он спрашивал +продолжение про содержание договоров и прекращение. Где он не спрашивал или нет прямо такой

формулировки в списке вопросов, я написала «дополнительно»)

Источники

1.ГК – ст. 807-818 параграф 1 гл. 42 => обычный план.

2.ФЗ № 353 от 21.12.2012 г. «О потребительском кредите (займе)» - применяется субсидиарно – п. 7 ст. 807 ГК. НО он не применяется, если один гражданин дает взаймы другому.

Судебная практика:

1.Постановление ВАС и ВС № 12/14 1998 г. «О процентах за пользование чужими денежными средствами»- касается и кредита и займа. (частично отменено). Разъясняет, когда процент - плата за пользование, а когда процент - санкция за просрочку исполнения.

2.Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. № 7 «О применении некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» - некоторые положения этого постановления,

касающиеся ответственности за нарушение денежных обязательств, в том чисел и займа. И иные ФЗ:

-ФЗ «О простом и переводном векселе» - абз.1 ст. 815

-ФЗ «Об облигациях» - если используются ценные бумаги.

-ФЗ «О рынке ЦБ»

1.Понятие и признаки

П.1 ст. 807 традиционно договор займа рассматривался как классический пример реального договора.

С 1 июня 2018 года законодатель изменил подход: новая конструкция договора займа как консенсуального договора.

По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность

другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество

полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Копылов и Ломакин: в самом общем виде понятие: одна сторона, которая именуется заимодавцем передает или обязуется передать другой стороне - заемщику деньги или другие вещи, которые определены родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же

сумму денег или полученных им вещей такого же рода и такого же качества.

Признаки

1. как реальный, так и консенсуальный (по общему правилу реальный) Когда реальный?

1.если заимодавцем является гражданин, то договор займа будет реальным и будет считаться заключенным с момента передачи сумма займа заемщику. (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГКРФ).

2.Если заимодавцем выступает ЮЛ, имеющее цель получения процентов от извлечения денежных средств по договору займа, то в данном случае договор займа мб построен по консенсуальной модели.

(консенсуальный договор - на выбор! Мб и реальный).

В силу п. 4 ст. 807 в новой редакции договор займа мб заключен путем размещения облигаций! В наст. момент это предусмотрено спец. статьей: заключение займа возможно путем размещения облигаций и путем выдачи векселя.

1.Реальный договор займа является односторонне обязывающим. Консенсуальный договор

займа и кредитный договор всегда являются двусторонне обязывающими, т.к. обязанности всегда есть не только у заемщика, но и у займодавца - предоставить кредит.

2.Возмездный/безвозмездный. Общее правило – возмездный, если в договоре не сказано иное. Презумпция беспроцентности, если:

-Сумма займа не превышает 100 тыс руб

-Стороны – граждане и ИП

Если предметом договора являются не деньги, а родовые вещи, тогда не важно, кто стороны,

презюмируется, что безвозмездный. Тогда проценты будут определяться по ключевой ставке ЦБ. (7,25 годовых)

4. В особом случае! публичный – после изменений 2015 г. ст. 807 п. 6: ЮЛ может привлекать

денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо предложения

делать оферту, направленному неопределенному кругу лиц, если законом ему предоставлено право привлечения денежных средства. А по закону, по общему правилу такую деятельность может осуществлять только то ЮЛ, которому выдана лицензия – кредитная организация (ФЗ «О банках и

банковской деятельности»). А по смыслу этой статьи теперь привлекать займы под проценты могут не только кредитные организации. Например, микрофинансовые организации. Тогда это будет публичный

договор.

6. Договор присоединения, если!!! это договор на основании публичной оферты. Т.к. условия микрофинансовая организация должна заранее объявить.

Стороны

1) Займодавец – любое лицо – если то бытовой заем: бесплатно (даже если такие займы предоставляются систематически, если они бесплатные – кредитором может быть любое лицо).

Кроме того, гражданин тоже может выдать заем под %, <= это разъяснялось в Постановлении ВАС 1994 г. Там говорилось, что если такая деятельность эпизодическая, то банковской операцией она не

является и лицензии ЦБ не нужна. Правда, как определить эпизодичность, нигде не разъяснено.

Если же выдача займа осуществляется систематически или выдается под %, в качестве кредитора

может выступать ограниченный круг лиц: либо кредитные организации либо иные юридические лица, прямо указанные в законе (например, ломбарды и иные).

2) Заемщик – ФЛ, ЮЛ. ограничений нет. любые лица. Раньше в бюджетном кодексе была норма, что учреждения, финансируемые из бюджета, могут быть заемщиками. Осталась та норма?- да.

Еще спец. субъект - в ломбардах, микрофинансовые организации.

*В договоре государственного займа – особая разновидность - в качестве заемщика может выступать РФ, субъекты. Займодавец – гражданин или ЮЛ. Особенность заключается в выпуске государственных облигаций.

Форма (ст. 808 ГК РФ)

По общему правилу, договор займа заключается устно. Кроме случаев, прямо предусм. з-ном

(если займ предоставило ЮЛ или если между гражданами на сумму свыше 10 тыс рублей).

В подтверждение договора мб предоставлена расписка! (особенно, если устно, важно для доказывания факта заключения договора)

Т.е. !!! договор требует письменной формы не в любом случае, когда участвует ЮЛ, а только

если ЮЛ – займодавец.

**Зачем нужна расписка, если письменная форма договора займа?

Чтобы не было оспаривания по безденежности. (доказывает, что деньги были выданы) Если

форма письменная нарушена, когда она была нужна, то запрет ссылаться на свидетелей.

Расписка и т.п. не является письменной формой договора, это одно из док-в. заключения

договора. (п. 2 ст. 808 ГК РФ)1

Несоблюдение письм. формы договора займа влечет общие последствия в виде запрета ссылаться на свид. показания для подтв. факта заключения договора займа и условий, на который этот договор был заключен. Однако оспаривание займа по безденежности (если предмет договора займа в действительности

не поступил в его распоряжение или поступил не полностью) путем свидетельских показаний допускается,

когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств, а также представителем заемщика в ущерб его интересам

Имеет ли правовое значение место расписки (в смысле у кого она: кредитора или должника)? – да. Ст.

406. Нахождение долгового документа у должника презюмирует то, что договор выполнен. Т.е., если какимто образом расписка оказалась у должника, действует презумпция, что он долг вернул, пока не доказано

обратное.