Лекция №5. 01.10

Редактирование: Америди Афина (202), Бондаренко Валерия (202), Быстров Арсений (201), Лощенина Анастасия (201), Гаврилина Мария (204), Филатов Дмитрий (206), Пристансков Егор (205), Маслова Юлия (201), Исляев Иван (204), Давыдова Александра (204), Ефремов Дмитрий (207), Панфиленок Михаил (204), Лапин Сергей (+сведение) (207).

Граждане как субъекты ГП.

Сегодня мы с вами продолжаем разговор о гражданах как субъектах гражданского права. В прошлый раз я успел вам рассказать немножко о правосубъектности, поэтому я сейчас не буду уже рассказывать, что такое правоспособность, дееспособность, но кое-что о дееспособности я все-таки сказать должен, потому что в ней появились у нас новеллы. Давайте о дееспособности сначала поговорим.

Ну, вы уже знаете, что дееспособность — часть правосубъектности. Являются ей далеко не все граждане, а только в определённом возрасте, при определённом состоянии здоровья и так далее. Соответственно, можно выделить 4 группы граждан. Так, я сразу уже скажу, что в учебнике нашем есть новая большая хорошая глава о гражданах как субъектах ГП. Шерстобитов ее написал. Поэтому детально там можно посмотреть, я ее естественно пересказывать не буду. А буду обращать наше внимание тол ко на новеллы и такие достаточно сложные вещи, которые тяжело самостоятельно ухватить.

Так вот, с точки зрения категории дееспособности у нас различаются в принципе 4 вида граждан.

1. Полностью дееспособные — совершеннолетние граждане, которые одновременно и не ограничены в дееспособности, не лишены ее по каким-то основаниям.

2. Полностью недееспособные — те граждане, которых лишили дееспособности по суду. Это возможно только по решению суда. Причём полностью недееспособные у нас 2 категории граждан:

• те, которых лишили дееспособности по суду

• граждане в возрасте с момента рождения до шести (дети) (потому что частичная дееспособность начинается с 6 лет, а вот до шести предполагается, что гражданин недееспособный). Почему до 6? Раньше такого деления не было. Ну вот потому, что в этом возрасте дети уже идут в школу, выходят из материнских рук и так или иначе начинают какие-то внешние отношения иметь. Или по крайней мере с точки зрения мелких бытовых сделок. Вот. И уже от 6 лет школьника нельзя полностью недееспособным считать. А вот до 6 лет они точно недееспособные граждане.

Соответственно, недееспособные у нас те, кого суд лишил дееспособности, и те, кто не успел приобрести до 6 лет.

Лишаются у нас дееспособности тоже в двух случаях. 1) Если гражданин лишён возможности отдавать отчёт своим действиям, руководить ими, причём раньше тут было все проще, и мы говорили, что это просто душевнобольные. Такая формула была в законе (слова «слабоумные» и «душевно больные»). Теперь не так. В действующем законе формула подправлена. Она создаёт довольно интересные проблемы. Теперь говорится не о душевной болезни или там о слабоумии, а о психическом расстройстве. А это уже термин медицинский. Тут вот пришлось поконтактировать с врачами-психиатрами, которые окончательного ответа не дали. Как это всегда в психиатрии и бывает, к сожалению. Обладающий психическим расстройством, мы сейчас поговорим о них, они могут быть дееспособные, и частично дееспособные, и совсем недееспособные. В зависимости от разных обстоятельств. Но во всяком случае, полную недееспособность составляют совершеннолетние граждане, признанные таковыми судом в силу того, что суд вычли из неспособность понимать свои действия и руководить ими, и вот эти самые малолетние.

3. Частично дееспособные — те, которые обладают не всей дееспособностью, те есть не могут своими действиями совершать любые сделки или полностью отвечать по деликтам (ну мы говорили в прошлый раз, что дееспособность — сделкоспособность + деликтоспособность), а обладают только какой-то частью. Вот они поэтому называются частично дееспособные. Сюда тоже 2 категории граждан попадает. Это несовершеннолетние от 14 до 18 лет. Так что их лучше называть несовершеннолетние, а мы будем называть, хотя и те которым 5 или 6 лет там тоже несовершеннолетние, строго говоря, но мы так, для ясности, будем называть их граждане в возрасте от 14 до 18 лет, а от 6 до 14 — это малолетние. Малолетние и несовершеннолетние различаются по своему статусу, по объёму дееспособности. И у тех, и у других полной дееспособности нет, она частичная. Но у малолетних частичная сделкоспособность, они могут сделки совершать, но не все, а деликтоспособности у них практически нет совсем. За причинённый ими вред, по из долгам отвечают родители или опекуны своим имуществом. А частичная дееспособность есть. Как жизнь показывает, даже и погорячились. Когда начиналась перестройка, был ещё 1986 году принят один из самых первых перестроечных законов — закон о кооперации.

И он действует до сих пор в известной части. Частично. И по этому закону о кооперации в СССР право быть членом кооператива было признано за гражданами в возрасте от 16 лет. Есть специальное разрешение —от 16 до 18 лет. То есть за теми, кого мы называем несовершеннолетними. За малолетними не признали, слава Богу. А значит, за ними появляется возможность и получать определенный доход от своей деятельности, и некоторые другие действия совершать. Более того, уже в этом возрасте — от 14 до 18 некоторые поступают в какие-то учебные заведения, получают стипендию, могут деньгами этими распоряжаться. Трудовое законодательство вроде признает, с определёнными ограничениями, но тоже есть возможность работать, получать заработок. Вот, получается, что в этом возрасте уже не просто сделкоспособность, а она расширяется, в отличие от малолетних. От 14 до 18 уже могут самостоятельно распоряжаться заработком, и стипендией или доходами. Вот они могут здесь распоряжаться своими авторскими правами. Про авторские поговорим ещё весной. Вот они субъектами становятся и других некоторых правоотношений. Значит, у них расширяется сделкоспособность, она неполная все равно, и у них появляется деликтоспособность, в этом возрасте они уже сами отвечают за причинённый ими вред, ну, а отвечают они сами, если у них имущество есть. Если нет —то родители. Значит, вот, частично дееспособные.

4. Ограниченно дееспособные. Частично—это те, которые не достигли 18 лет и у которых изначально законом имеется только часть дееспособности. Ограниченные— у них тоже часть, но они когда-то были полностью дееспособными, а им суд ограничил дееспособность. 

Вот сюда тоже попадает две категории граждан: люди совершеннолетние, у которых ограничена дееспособность судом, в силу, например, ненадлежащего поведения, и, во-вторых, это несовершеннолетние, которые могут быть и одновременно быть ограниченно дееспособными. Если они, например, своим заработком или стипендии в этом возрасте начнут распоряжаться не так, как от них ожидает общество или родители. Даже в своей частичной дееспособности могут быть ограничены решением суда. 

В каких же случаях можно ограничить за ненадлежащее поведение?

В дореволюционном праве было такое понятие — расточительство. Его нет сейчас и не будет. Но понятие такое было — расточители. Если бы мы были знакомы с русской классической литературой, могли бы вспомнить у Толстого таких персонажей, У Горького, у Лескова была пьеса «Расточитель», в театре имени Гоголя ставили. Очень любопытный был институт. Речь шла о том, что люди состоятельные, уже взрослые, занимались не делом, которым от них ожидали их окружающие, а кто развлекался, кто увлекался цыганами. Естественно, родственников это волновало, что состояние тратится непонятно на что. А в пьесе Лескова «Расточитель» вообще сюжет был такой, что этот самый главный герой, купеческий сын, решил жениться не на той, которую выбрали его родственники и они подвели его под расточительство.  А это и означало в судебном порядке запрет на распоряжение своим собственным имуществом в силу того, что оно использовалось не для таких нужд, которые представлялись целесообразными, а вот на гулянки всякие и прочие вещи. Но надо сказать, что в юридической литературе дореволюционный этот институт встречал категорический отпор.

Надо сказать, что в дореволюционной юридической литературе институт расточительства вызывал споры, да и критику (Покровского можно прочесть, «Основные проблемы гражданского права»), там логика была простая. Строго говоря, это имущество принадлежит гражданину, и как он его использует в рамках закона — не финансирует терроризм, как бы мы сейчас сказали, а ходит по ресторанам или цыганским таборам — это его личное дело, зачем государству туда вмешиваться? И поэтому после Революции первый Кодекс 1922 года отказался от расточительства, и его у нас до сих пор нет. А есть другое: аналог, но гораздо более узкий. Он появился в Кодексе 1964 года, с тех пор его даже немного расширили — там было в отношении граждан, злоупотребляющих спиртными напитками, а теперь появились ещё у нас граждане, злоупотребляющие наркотическими веществами. Ещё очень долго рассуждали, не включить ли сюда игроманию, потому что в момент написания ГК ещё и такое появилось — тоже, если угодно, вариант расточительства. Прослойка людей, которые сидят в казино, игровых автоматах (сейчас их, слава Богу, ограничили, а раньше на каждом углу они были) и все свои деньги оставляют там, вещи продают и так далее, и это в общем болезнь такая. Короче говоря, согласно действующему законодательству, граждане, злоупотребляющие спиртными напитками и наркотическими веществами, но этого мало, обращаю ваше внимание — если они этим ставят семью в тяжёлое материальное положение, вот тогда они могут быть ограничены в дееспособности судом. А если они злоупотребляют, но семью в тяжёлое положение не ставят (по причине отсутствия семьи), то и ограничить их в дееспособности нельзя, сколько бы они ни злоупотребляли, вот это пожалуйста имейте в виду. Не обязательно, конечно, это отец или мать, которые должны содержать семью, это могут быть дети, которые из семьи тащат вещи, продают и тд, но важно, что этим своим поведением они причиняют вред интересам семьи, тогда это основание для ограничения дееспособности. Видите, два условия — злоупотребление спиртными напитками или наркотическими веществами и семья попадает в тяжёлое материальное положение. Вот тогда возникает категория ограниченно дееспособных, чаще всего, но не всегда.

Теперь появилось ещё одно очень любопытное основание, медицинское основание, вот к нему обратимся, к этим самым психическим расстройствам (в учебнике всё это есть, слава Богу, он у нас новый). Обратите внимание, что у нас 29 и 30 статьи ГК действуют в новой редакции, с 2012 года. Это проблема, которая в своё время дошла до КС (в учебнике ссылка на Постановление есть), и проблема вот какая. Она выглядит как медицинская, на самом деле, конечно же, она не медицинская, чисто юридическая и сугубо общественная. Есть категории граждан у нас, которые, как говорят врачи-психиатры, занимают, так сказать, пограничное положение. Нельзя сказать, что они душевнобольные, но нельзя сказать, что они вполне здоровы. Человек может понимать значение своих действий и руководить ими, но не сам, а при помощи кого-то (даже необязательно это опекун, попечитель и так далее, например нянька, медсестра, которая ухаживает). Вот так называемые дауны, больные с детства, может быть, с недостатками развития. Они в общем-то понимают, что вокруг них происходит, но сами иногда волю выразить не могут внятно (даже невозможно понять, что он говорит, а понять это может только тот, кто за ним ухаживает). Вот он кто? Оснований признавать его совсем недееспособным нет, потому что он понимает, что с ним происходит, и может даже свою волю как-то донести до окружающих. Признавать его ограниченно дееспособным раньше оснований не было. Вообще проблема с даунами, с другими больными — не было. Я вам уже сказал: раньше был душевнобольной или слабоумный, это более-менее понятно — психиатр расскажет вам, кто это такой. У вас, надеюсь, ещё будут на четвёртом курсе лекции по судебной психиатрии, кстати, очень рекомендую, очень полезно, вам особенно, да-да-да-да, в том числе и тем, кто будет конституционным правом заниматься. Ну, вам расскажут — шизофрения, как было сказано, болезнь Блойлера. Ситуация, когда человек абсолютно здоровый, ведёт себя адекватно, но у него есть некоторый, как в народе говорят, «пунктик» (а психиатры это называют «сверхценные идеи»), например, права человека. Вот, всё нормально, но как только услышит «права человека», вздрагивает, глаза у него начинают сверкать и понесло. Другой вопрос, чуть-чуть в сторону, и он успокаивается, снова нормальный человек. Шизофрения. Притом наследственная. Притом неизлечимая. Мы с вами, юристы, таких людей встретим во множестве. Среди политиков много я их встречал, потому что в этой сфере они чувствуют себя сверхценными, аудиторию раскачать, проголосовать, на митинг там. Придёт если более-менее нормальный психиатр, он тут же диагностирует. И сделать с этим ничего нельзя. Можно на другой пунктик его подвинуть, и он будет рассуждать здраво, нормально. На имущественном обороте это практически не сказывалось, поэтому они многие и дееспособные формально, полностью: сделки-то он совершать может, имущество у него есть, значит может платить по долгам.

Ну и флаг ему в руки. Мы его потом изберем в какой-нибудь представительный орган, ваши интересы отстаивать, биться за права человека.

Все было бы хорошо, если бы не буйство рыночной экономики. В начале 90х годов у нас появился федеральный закон «Об основах федеральной жилищной политики» (сейчас не действует). В силу этого закона прошла приватизация жилья и большинство граждан стали собственниками кто квартир, кто кухонь.

Право и задумалось, а собственниками чего они стали? Собственником чего я стал, став собственником квартиры в многоэтажном доме?

Собственник квартиры на пятом этаже: мой пол – он для кого-то потолок, мой потолок – он для кого-то пол, стены у нас общие, в стенах трубы, которые уж точно не мои, это общее имущество дома. Ответ на этот вопрос пока не получен. Наиболее продвинутые коллеги говорят про трехмерное пространство. В Концепции развития гражданского законодательства записали.

Трехмерное пространство – что за вещь? Потрогать можно?

Это особый правовой режим, проблема эта по-разному решается в разных правопорядках.

Но большинство граждан стали собственниками вот этого не поймешь чего. И оно денег стоит, значит это ценность экономическая, это товар.

И тогда появились люди, которых людьми с трудом можно назвать, который из всего пытаются извлечь выгоду. И начали изымать жилье. Сначала у одиноких стариков, пьяниц и так далее. А потом вспомнили про даунов. Появилось довольно много дел, когда вот эти вот люди, формально вроде бы дееспособные, а вроде и не вполне, а они собственники квартир, и квартира оформлена на них. И всякие черные риелторы организовали отъем, будем так говорить, ценного имущества у этих граждан. А защитить их оказалось некому. И вот тут правозащитники вспомнили про них. Были споры. Один из таких дошел до Конституционного Суда. Вот даун собственник квартиры, вот он ей распорядился, вроде бы, потому что он в дееспособности не ограничен. Кому-то продал или подарил. Неизвестно, была ли это его воля.

И вот возникла проблема. Не будь приватизации жилья, этой проблемы бы не было. А теперь проблема стала общей. Как быть с людьми, страдающими психическими расстройствами? Вот перебирают все варианты из этих 4 групп. И они никуда не годятся. Формально они полностью дееспособны, какие-то ограничения напрашиваются в их же интересах. А что, ограничивать их дееспособность судом за какие такие прегрешения? Они что, злоупотребляют спиртными напитками? Нет. Кому-то вредят? Нет. Им вредят?

Оказался вот такой пробел, который надо было заполнять. Вот его заполнили новой редакцией статей 29 и 30 ГК. Заполнили с точки зрения многих людей не вполне удачно. Но не вполне удачно потому, что психиатры не могут четко сказать вот это больной и его нужно лишать дееспособности, этот здоровый, он может сделки совершать сам. Вот это разграничить они не могут. Психиатрия не дает окончательного ответа.

Более того, что практически всегда любые эксперты дают заключения вероятностные. Добросовестный эксперт никогда не даст заключение со 100% вероятностью. А нам ведь нужны доказательства 100 %. И столкнутся разные эксперты в процессе. Придут 2 психиатра, 3 психиатра, и каждый будет говорить уклончиво. На поставленные судом вопросы будет отвечать долго и не очень вам понятным языком, к которому вам придётся привыкать после курса судебной психиатрии. Это нужный курс. Вам будут рассказывать, что на фоне двигательного возбуждения наблюдается заторможенность низших инстинктов. А вам придётся слушать и оценивать эти показания. Для того чтобы в этом немного разобраться, придётся обратиться к Постановлению Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25. В этом постановлении Пленума есть 19 пункт, которое гласит, что вопрос о признании гражданина, страдающего психическим расстройством (не заболеванием, а расстройством), придётся суду решать с учетом степени нарушения его способности понимать значение своих действий и руководить ими.

Степень нарушения способности – это как? А вот так. Варианты:

А) Если судом будет установлено, что гражданин не может понимать значение своих действий и руководить ими даже при помощи других лиц, то его придётся объявлять недееспособным;

Б) Если судом будут установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что гражданин может понимать значение своих действий и руководить ими, но только при помощи других лиц, то его придётся признать ограниченно дееспособным;

А дальше психиатры говорят, что в таком пограничном состоянии у них может наступать стойкое улучшение, ремиссия. Это не значит, что он становится здоров, это процесс улучшения.

Если суд установит обстоятельства, свидетельствующие о стойком улучшении психического состояния, и развитии в связи с этим способности понимать значение своих действий и руководить ими с помощью других лиц, его уж точно надо признавать дееспособным. Если он до этого был недееспособным, отменять это решение. А куда он попадает? Получается в какие-то частичные дееспособные.

Так что вопрос тоже пограничный. Окончательного ответа на него дать нельзя.

Как суд установит? Он будет спрашивать экспертизы, их будет несколько. Они могут даже взаимно противоречить. Выслушает свидетелей, няню, медсестёр, сиделок и тд. И дальше будет формировать внутреннее убеждение, есть ли у него стойкое улучшение или нет. Способен он или она хотя бы с помощью третьих лиц изъявлять свою волю и руководить своими действиями. Теперь это законом закреплено. Это, конечно, общее падение нравов. Из чего сейчас только не пытаются извлекать выгоду. Ещё в 19 веке такое, конечно, и не снилось. Кстати, о третьих лицах.

Опека и попечительство

Опекуны и попечители различаются. Подробно говорить не буду, в учебнике прочтёте.

Опекун — лицо, которое полностью заслоняет собой фигуру подопечного. Если речь идёт о несовершеннолетних или малолетних, там, скорее всего, есть родители или хотя бы 1 родитель, не надо думать не об опекунах не о попечителях. Им закон даёт статус так называемых законных представителей. Они представляют своих детей силу прямого указания закона. Но бывает, что нет родителей, или они болеют какой-то жуткой болезнью и лежат в каком-нибудь онкологическом центре, или ещё что. А детям что делать? Так вот, им назначат опекунов или попечителей.

Опекун— лицо, которое полностью заслоняет собой фигуру подопечного в гражданских правоотношениях и совершает от имени подопечного и в его интересах все необходимые сделки. Не подопечный, а он опекун. Понятно, что опекун возникает в каких случаях: когда речь идёт о малолетних (от 6 до 14) и о полностью недееспособных. Они недееспособные: но имущество то у них есть, использовать его надо. Это будут делать опекуны.

Попечитель не заслоняет подопечного, он ему, так сказать, помогает, поддерживает его под локоток при его участии в гражданском обороте. Он одобряет, даёт согласие на совершение сделок, а иногда даже одобряет их впоследствии: сделка совершена и попечитель может одобрить, а может не одобрить, такая сделка будет оспорима. Значит, попечительство – это более мягкая форма, которая используется для несовершеннолетних от 14 до 18, а также для частично дееспособных. При этом, обращаю ваше внимание, суд не назначает опекуна или попечителя, суд принимает решение о том, что лицо лишается дееспособности или о том, что оно ограничивается в дееспособности и над ним устанавливается опека и попечительство. А кто будет опекуном или попечителем, решает не суд, а органы опеки и попечительства, которые в наших условиях являются органами социальной защиты населения в системе Министерства труда и социальной защиты. Органы социальной защиты, в советское время они назывались «райсобес» (районные отделы социального обеспечения – прим. Е. А.), сейчас они называются органы социальной защиты и выполняют функции опеки и попечительства.

Назначение опекуна или попечителя не из числа родственников в последнее время бывает сложно и органу опеки и попечительства приходится за это платить. Этот договор и другие обязательства, связанные с опекой и попечительством регулируются уже не гражданским кодексом, а специальным Федеральным законом «Об опеке и попечительстве» 2008 года. И там, кстати, тоже появились очень любопытные вещи. Вот я уже назвал 14 и 16 статьи этого закона: заговор о заключении опеки и попечительства заключается, естественно, не с подопечным, а тем самым органом опеки и попечительства, но как вариант может быть такое, что опека и попечительство осуществляется по решению суда, но а чтобы добиться вступления в силу решения суда требуется время, а ребёнок этот, допустим, без попечителя… Нам как быть? Вот закон об опеке и попечительстве предусмотрел две любопытные ситуации в статьях 12 и 13. Во-первых, может быть называемая предварительная опека и попечительство в интересах подопечного. До вынесения решения суда может пройти год или многие месяцы, а с ребёнком что-то надо делать пока, допустим, родители лежат в больнице. Во-вторых, здесь предусмотрен ещё вариант – право единственного родителя несовершеннолетнего ребёнка определить его будущего попечителя на случай своей смерти. Один родитель остался у ребёнка и тот лежит в больнице в онкологическом центре. В завещании он распоряжается своим имуществом, а как быть с дочерью или сыном - ждать решения органов опеки и попечительства? Вот поэтому родитель может определить возможного опекуна и попечителя для ребёнка. Потом это придётся всё равно оформлять судебным решением, но пока временно он будет жить с ним.

Что ещё надо сказать, в новой Гражданском кодексе РФ появилась ещё одна форма, очень любопытная – и не опека, и не попечительство – а вот в ситуации когда гражданин в силу возраста или в силу состояния здоровья вполне отдаёт отчёт в своих действиях, никакими психическими или иными расстройствами не страдает, но ему тяжело, просто тяжело выйти из квартиры, тем более ходить по учреждениям. В этих случаях над ним может быть установлен патронаж. В статье 41 Гражданского кодекса РФ появилась новая формула: патронаж – это не вид опеки или попечительства, а помощь вполне дееспособным гражданам. Поэтому то лицо, которое будет осуществлять патронаж не назначается судом или специальными органами, но гражданин сам с ним договаривается и с его же согласия патронаж прекращается. Есть соответствующий договор, отношения добровольные. К сожалению, в той ситуации, о которой я рассказываю, патронаж не сработал, потому что осуществляя патронаж, не будучи ни опекуном, ни попечителем, лицо никак не вмешивается в совершение патронируемым сделок, он не даёт согласие на совершение сделок, которое и не требуется, а значит помимо него можно совершать сделки, охранять патронируемого таким образом нельзя. Вопрос о дееспособности закончен.

Теперь, следующий вопрос – о банкротстве граждан. Он недавно появился в качестве вопроса по правовому статусу граждан. Мы с вами будем сталкиваться с банкротством, в основном, применительно к юридическим лицам. Институт банкротства граждан появился сравнительно недавно. В целях экономии времени я немного расскажу о банкротстве, а детали вы посмотрите в учебнике.

У нас в учебнике теперь написано банкротство граждан. Но все-таки, стоит рассказать, что это такое, при каких условиях оно возможно и какие последствия оно влечет это самое банкротство. Банкротство – вообще институт необходимый, внутренне присущий, имманентный рыночным отношениям, товарно-денежным. Почему? Да потому что они не возможны без кредита. В свое время Марк Твен сказал, что самая глубокая в мире пропасть – это финансовая, потому что в нее можно падать всю жизнь. И это правда. Падать, поддерживая себя очередным кредитом. Невозможно в рыночных условиях существовать, не брав взаймы деньги. Так же и граждане, не только коммерсанты. Никому не хватает: кому-то зарплаты, ком-то дивидендов. Это объективная реальность, увы. Была такая старая история, в старом фильме, очень хорошем.

Там бриллиант ходил, попал к торговцу бриллиантами, и к нему приходят бандиты с просьбой продать этот бриллиант, за который они обещают дать много делен, а ювелир сказал, что много бывает только камней в почках и бедных родственников у жены, а денег много не бывает. Деньги нужны всем, кредит неизбежен в рыночных условиях. К нему прибегают все, а отдают не все в силу разных причин, прежде всего в силу имущественного неравенства. Существует большой риск невозврата кредита.

В этих условиях появляется банкротство. Оно в чем состоит? Когда кредитор приходил за получением кредита, раньше не было никакого банкротства, то кредиторы пытались забрать то имущество, которое необходимо ему в целях уплаты долга, и с ним уходили, а другие кредиторы останутся ни с чем. Они вместе не придут, а придет самый энергичный и заберет все, а остальных оставит ни с чем. Это не справедливо. Так вот, появляется банкротство, которое представляет собой процедуру справедливого и равномерного распределения имущества должника между его кредиторами, которые по очередям выстраиваются. В первую очередь – самые несчастные, вторая, третья и так далее. В первую очередь попадают долги по возмещению вреда здоровью, по зарплатам и так далее. Кредиторы выстраивают очередь в силу закона, а внутри одной очереди кредиторы конкурируют между собой за имущество должника, понимая, что всем все не хватит. Начинается конкуренция за имущество должника, конкуренция, то есть конкурс, поэтому банкротство по-иному называется конкурс или конкурсный процесс. Это и есть банкротство.

Банкротство, повторяю, известно очень давно. Вот опять я не могу не обратиться к нашей великой русской литературе и вспомнить такое замечательное произведение А. Н. Островского, ушедшего из ЮФ МГУ в суд работать секретарем. Свое первую пьесу он назвал «Банкрот», или «Свои люди – сочтемся», которую основал на материалах суда. И там написан сюжет замечательный. Там один купец решил умышленно обанкротиться. Он переписал имущество на приказчика, а тот далее. Приказчик его обманул и был таков. То, что сотворили в этой пьесе, и слово банкрот по российскому старому дореволюционного законодательству составляло состав уголовного преступления. В российском праве, как и во многих других правопорядках, различают понятие «банкротство» и «несостоятельность». Банкротство – уголовное, умышленное банкротство, а несостоятельность – это гражданско-правовая сторона дела; это не умысел, так сложились обстоятельства. У нас в современно законодательстве банкротство и несостоятельность – равнозначные понятия, и закон называется «О несостоятельности (банкротство)», мы их используем как равнозначные, хотя в принципе, не совпадали раньше. В УК есть статья об умышленном банкротстве.

У нас закон о банкротстве был принят третий по счёту, 2002 года. Действующий закон, очень большой, очень часто меняющийся. Там никак не менее 5 или 6 постановлений Пленума Высшего Арбитражного Суда, который его разъясняет. Его отдельные положения довольное сложные.

Банкротство – большая проблема, мы её только вскользь затрагиваем, но хотя бы суть дела должны понимать. Причём этот же закон о банкротстве от 2002 года изначально распространялся только на юридических лиц, и тоже не на все, а только на коммерческие организации. О банкротстве граждан речи не было, речь могла еще быть только о банкротстве индивидуальных предпринимателей.

Банки наши настояли на необходимости внести банкротство и за граждан. И понятно почему. Институт банкротства граждан у нас появился под давлением банковского лобби. Я не думаю, что я вам открою большую тайну, но это лобби много чего пролоббировало. Потому что наши банки столкнулись с огромным количеством неплательщиков (да и во всем мире так).

И что делать с долгами? И что делать с такими должниками? Коллекторские агентства (о них мы еще на 3 курсе поговорим) на нервы действуют, но долги в значительной мере не возвращают (они их себе в лучшем случае «возвращают»), банки всё равно большую часть не получают.

Хотя… пока меня, условно так говоря, никто не слышит: коллекторские агентства банки придумали. Они придумали микрофинансовые организации (МФО), это тоже порождения банков. А МФО, в свою очередь, создали коллекторские агентства.

Это банки говорят: «нет, что вы, у нас чистый бизнес, мы такие прям белые и пушистые». Ассоциацию этих микрофинансовых организаций возглавляет бывший зам. председателя Центрального Банка России. Можете в интернете поглядеть. Это банковские всё проделки – любыми путями выбить деньги из кредиторов. Но это оставим в стороне, на 3 курсе еще поговорим. А пока банкротство.

Значит, банки пролоббировали банкротство граждан. Встал вопрос, как его регулировать, может принять отдельный закон? У нас некоторое время был отдельный закон о банкротстве кредитных организаций, был даже разработан проект закона о банкротстве граждан. Но это проект. В действующем законе он был просто дополнен отдельной главой о банкротстве граждан. А поэтому и споры о банкротстве, в том числе споры граждан о банкротстве, рассматриваются в арбитражных судах, а не в судах общей юрисдикции. Арбитражные суды давно уже занимаются банкротством, накопили огромную практику, действуют и работают постановления Пленума уже не существующего Высшего Арбитражного Суда и многочисленные обзоры по делам о банкротстве, и граждане банкротятся в арбитражных судах.

К моменту принятия закона о банкротстве граждан случилось событие: Крым возвратился снова к Матери-России. Но он возвратился, между прочим, с тем, что действовало на его территории, а на его территории действовало украинское законодательство о банкротстве, и от него просто так не откажешься, целые проблемы. Вот поэтому был у нас в 2015 году принят закон, очень интересный, с длинным названием, в учебнике мы его процитировали: «Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Вот этим законом в закон о банкротстве была введена глава о банкротстве граждан. Много на свете есть интересного.

Банкротство – что это такое, когда оно возможно и зачем оно нужно? Во-первых, какие основания банкротства. Есть 2 варианта.

Первый закон о банкротстве еще в 90-е годы был принят впопыхах, не подумали депутаты, с юристами не советовались, а делал это, естественно, Минэкономразвития в меру своего разумения… принимали закон: «Когда наступает банкротство? Ну когда платить нечего». Понимаете, в XIX веке еще выяснили, что если ждать, когда у должника вообще ничего не будет, а просто пустая комната, и просто крысы или мыши бегают, то мы точно ничего не добьемся, потому что даже то, что у него бы было, и что можно бы потом пойти на оплату кредиторам, он, конечно, раздаст, спрячет, и вы ничего не найдете, если будете этого ждать.

Есть 2 основания банкротства:

- неплатежеспособность

- несостоятельность

Несостоятельность, то есть полное отсутствие имущества, бессмысленно, потому что если мы его дождемся, то кредиторы уже не просто не получат всего, они вообще ничего не получат, и зачем тогда проводить какие-то процедуры? У должника ничего нет, это бессмысленно. Не будет работать такое банкротство, оно и не работало. Поэтому вводится второй критерий, основной (нынешний закон построен на нём) – критерий неплатежеспособности.

Неплатежеспособность – это неспособность удовлетворять денежные требования на определенную сумму и в течение определенного срока. Сумма и срок – это уже дело законодателя. По действующему закону сказано «неспособность удовлетворять денежные требования на сумму менее 500 тысяч рублей и в течение не менее 3 месяцев»

Важен принцип, а не способность удовлетворить денежные требования не только гражданско-правового характера, но и налоговые. Накопился долг по налогам за такую-то сумму, не платит в течение срока – основание для объявления для объявления гражданина банкротом. Объявляет банкротом арбитражный суд. Инициатором объявления обычно является сам гражданин: в результате он получит освобождение от обязательств.

В Екатеринбурге был случай: обычный трудящийся на Жигулях въехал в Роллс-Ройс местного бизнесмена, бизнесмен выкатил ему требование на 5 миллионов рублей. После месяца переговоров снизил до трёх миллионов, но у трудящегося таких денег нет. Он поэтому и пошёл с требованием объявить себя банкротом.

Но банкротство как процедура стоит денег – суду придётся искать арбитражного управляющего, который будет заниматься организацией процедуры. Это специальное лицо, такие граждане работают в специальных саморегулируемых организациях за денежное вознаграждение, и, что интересно, они становятся внеочередными кредиторами, которые в большинстве случаев гарантированно получают удовлетворение требований в полном объёме, иначе он не возьмётся.

Банкротство граждан – от 10 (скорее от 25) тысяч. В прежние времена процедура грозила позором (Островский – «Банкрот»): сажали в долговую яму Воскресенских ворот, а люди показывали пальцем, мол, должник идёт (хотя условия были нормальные, банкроты содержались за счёт кредиторов, еда была нормальная, ели куличи на Пасху и т.д.); сейчас же никто внимание не обращает, не заплатил – даже замечательно, можно посмеяться над кредиторами.

Банкротство осуществляется в арбитражном суде, который назначает арбитражного управляющего. Для банкротства граждан существует три процедуры (для юр. лиц – 5).

Первая процедура – реструктуризация долга: конкурсный управляющий собирает кредиторов и начинает их уговаривать.

Конкурсный управляющий должен составить план, а затем с кредиторами переговорить, может быть, банк что-то скинет. Кредиторы банка не разорятся от того, что придет такой должник, может быть, отодвинут сроки, или процент уберут, но всю сумму долга они точно не получат. Может быть, какие-нибудь доходы у должника ожидаются, может быть, он за ум возьмется. Реструктуризация долга называется реабилитационной процедурой или реабилитация, то есть восстановление, потому что ее цель – не утопить должника, а, наоборот восстановить его имущество. В том заинтересован и сам кредитор, так как чтобы больше получить, он должен дать возможность подработать. При банкротстве ломается рубль, и никогда полностью рубль за рубль кредитор долгов не получит. Как показывает практика, в идеале он получит 10 копеек с рубля, на самом же деле, 5-6 копеек с рубля. Составляется план реструктуризации, и процедура растягивается на некоторое время, например, до года. Суд утверждает план, кредиторы с ним соглашаются. Идея такая: поскольку речь идет о реабилитационной процедуре, надо дать возможность должнику встать на ноги, поправить свое имущественное положение разными путями. С юридическими лицами другие способы. Там может быть и других и финансовые вливание других членов корпорации при банкротстве, модернизация производства и там ещё что-нибудь.

Есть вторая реабилитационная процедура, которая называется мировое соглашение должника с кредиторами. Как в народе говорят: «Худое дело лучше новой ссоры».

Если ни одна из процедур не проходит, тогда наступает третья самая неприятная процедура – реализация имущества с открытых публичных торгов. Всё, что у должника осталось, сводится в конкурсную массу. Теперь понятно, почему она конкурсная, поскольку между кредиторами конкурс. Время исполнения всех обязательств будет считаться наступившим, имущество распродается с торгов, а что дальше? С юридическими лицами всё ясно. Их из реестра вычеркивают, они подлежат ликвидации. С физическими лицами так нельзя.

Хотя вы знаете, что, в римском праве, например, в рабство можно было должника отдать, в России дореволюционной в яму сажали у Воскресенских ворот. Денег не получишь, но хоть приятно будет. Теперь никакого морального удовлетворения нет. Но, тем не менее, после завершения процедуры банкротства долги должника считаются погашенными, но не все, а большая их часть. Есть долги именно у граждан, которые погасить нельзя. Например, долги по алиментам, алиментные обязательства по возмещению вреда здоровью, которые должник причинил, и она состоят в выплате повременных платежей. При банкротстве данные долги погасить нельзя, они продолжают существовать. На них выписывается исполнительный лист, который с помощью службы судебных приставов будет реализовываться. В течение пяти лет граждане после погашения большей части долга не вправе брать другие займы. Порядочные банки же, изучив кредитную историю гражданина, скорее всего кредит ему не дадут не только через пять лет, но и гораздо позже. Банкрот не должен занимать должности в юридических лицах, в членах совета директоров, руководителя юридического лица 3 года. 10 лет не может занимать должности в других кредитных организациях. Банкрота нельзя избрать президентом банка.

А вот подумайте, кто его изберет? – Другие работники. Именно, потому что с него ничего не возьмешь. Потом выведут активы банка, а директора можете наказывать как хотите.

Таких банкротов называли безвинно падшие. Целый ряд ограничений возникает на гражданина такого.

У нас юридическое равенство (про ролс ройс и жигули)

Институт безвестного отсутствия и признания умершим — это институты гражданского права. Ситуация, когда гражданин не появляется в месте своего жительства долгое время, а иногда есть основания предполагать, что его нет в живых. (ст.42-44). Созданы для установления правового режима имущества, оставшегося у такого гражданина. Не появляется в месте жительства. Имущество обременяется определёнными долгами. (квартплата) В судебном порядке можно признать безвестно отсутствующим – происходит по заявления заинтересованных лиц, чаще всего имущественный интерес. В советское время в 80% случаях заявлялись супругами. Безвестно отсутствующий – это констатация факта. А признание умершим – это презумпция, предположение - это вероятность, а вдруг он жив. Она опровержима как всякая презумпция.

Учреждается опека над имуществом – назначается человек, который распоряжается имуществом в интересах кредитора.

Презумпция, которая опровержима, как всякая презумпция, поэтому закон предусматривает даже последствия явки гражданина, объявленного умершим. Такие случаи бывают в практике. Редко, но бывают. Пропал там в ходе каких-то военных действий, а потом неожиданно объявился. Оказывается, в плен попал, там ещё что-нибудь. После афганских событий до сих пор объявляются граждане наши бывшие, пленные моджахедов, ещё что-нибудь такое.

Но, во всяком случае, если безвестное отсутствие влечёт просто такие последствия: над имуществом устанавливается опека, закон говорит, но не очень удачно, опека вообще над людьми учреждается, а не над имуществом, но тут людей-то нет, а просто появляются управляющие, которые этим имуществом начинают распоряжаться в интересах кредитора, осуществляют необходимые платежи.

А при признании умершим наступают те же последствия, что и при смерти. А при смерти гражданско-правовые последствия одни. Наследство открываются, наследство. Приходят наследники и наследуют. А если потом является этот самый умерший якобы, закон регулирует эти последствия, говорит, что он может потребовать возврат, а кое-чего не сможет.

Коротко говоря, это, пожалуй, всё, в детали вдаваться не будем, их мы посмотрим по учебнику. Поговорим об ещё одной группе субъектов гражданского права или субъектов гражданских правоотношений, что-то же самое.

Евгений Алексеевич уже говорил, что у нас три группы субъектов гражданского права. Это граждане, юридические лица (подробный разговор со следующего раза), а ещё есть публично-правовые образования. Вот о них поговорим. Хотя в учебнике есть глава и всё прочее, но это очень любопытная тема, которая почему-то обычно плохо усваивается у студентов.

Публично-правовые образования как субъекты гражданского права.

В наших условиях их несколько. Раньше было одно - одно государство, Советский Союз, теперь это Российская Федерация, это и её субъекты, а это ещё и несколько тысяч муниципальных образований. Они - не юридические лица, они - особые субъекты гражданского права. Почему? Потому что государство прежде всего, а уже по аналогии с ним и муниципальные образования, государство ведь не простой субъект права, оно само политический суверен, и как нам в курсе конституционного права расскажут, оно ведь само принимает законы, само регулирует отношения на своей территории, само для себя в том числе устанавливает правила поведения.

А как же так? У нас же в гражданском праве все участники должны быть равными. Какое же тут равенство? Один может законы принимать, и вообще много чего может, как всякое государства, а другой - рядовой гражданин, обыватель. Какое же у него равенство с государством?

А тем не менее, вот у нас соответствующий раздел Гражданского Кодекса, со 124 статьи начиная, начинается с того, что говорит, что государство и другие публично-правовые образования участвуют в гражданских правоотношениях на равных началах с другими субъектами.

На равных началах - это как себе представить? А представить себе очень просто: дело в том, что всякое государство очень давно, со времён римского права, так появилось понятие «фиск», или «казна», участвует не только в политических, в публичных, конституционных правоотношениях, но не гражданско-правовых, увы. Во-первых, всякое государство нуждается в деньгах. Слова о том, что много бывает только камней в почках и родственников бедных у жены, они справедливы не только для граждан, но и для государства. Это вам так поют песни о профиците бюджета, но если там столько много денег, раздайте их там пенсионерам. Вот денег всегда не хватает, и в бюджете прежде всего.

И любое государство, абсолютно любое, социалистическое, капиталистическое и тотальное, как писали классики нашей цивилистики, рыщет всегда в поисках свободных денег и находит их под любыми предлогами. Ну прежде всего это займы. Облигации. Где ж оно деньги берёт взаймы с населения, распространяя облигации государственные? Заём. Гражданское отношение. И оно выступает в роли должника, взявшего взаймы, а владелец облигаций - в роли кредитора, который взаймы дал и ждёт, что ему долг вернут с процентами, а не просто так. Вот вам гражданское правоотношение.

Дальше государство, например, всякое государство осуществляет государственные заказы. Ну для военных нужд и всякие другие. У него и поставки для гос. нужд, у него и строительство для гос. нужд и много чего ещё. Это, опять-таки, гражданские отношения.

Значит, с ним кто-то заключает договор на поставку сапог и шинелей, например, ботинки - всё равно поставляют за деньги. Это гражданское отношение. И оружие - тоже за деньги. И строят космодромы или казармы там - тоже за деньги. Это гражданские отношения. И государство на равных выступает с другими. Если оно начнёт диктовать свою волю, и ему будет это в радость, с ним просто дела иметь никто не будет. Ну зачем же выбрасывать на ветер деньги свои и инвестировать в эти государственные заказы и покупать государственные объекты самому. Ну как у нас в советское время, облигации выпускали, а платить по ним - не платили. В результате у нас в девяностые годы на слово «облигация» у людей старшего поколения просто был рот разинут. Наш Минфин быстренько сообразил, и очень долго не употреблял даже слова такого - облигация. А начинают там придумывать всякие интересные слова - казначейские обязательства, золотые сертификаты выпускал Минфин. Почему золотые, почему не бриллиантовые. Ну а по сути-то это ровно те же самые облигации. Слово «облигации» не употребляли, а то народ подумает, что деньги возьмут и не вернут потом.

Вот, таким образом, государства участвуют в гражданском обороте достаточно часто и на равных началах каким образом? Государство – это ведь огромная машина, а участвует оно в форме казны, вот этого самого «фиска». У нас так было до революции. Кто объявляет заказ или подряд на государственные нужды? Минобороны/военное министерство – на сапоги, шинели. А какие деньги этот орган будет получать за этот заказ? Так вот, создавались юридические лица публичного права. У нас их не было и, я надеюсь, не будет.

Юридические лица публичного права – это такие лица, которые создают не граждане, а учреждает публичная власть в публичных интересах, но зато оно несёт ответственность по их долгам – случись что, они обанкротятся, и по их долгам будет отвечать государство. В дореволюционной России к юрлицам публичного права относились университеты, их было 5. Даже если он существует на частные пожертвования, эти пожертвования сегодня есть, а завтра нет, а деньги университету нужны всегда. А всегда они есть в бюджете. В Германии существует жёсткое правило, что ни одной копейки из государственного бюджета нельзя получить частному лицу. Никогда. ЮЛ публичного права могут получить деньги из бюджета. В современном континентальном праве – в Германии, Австрии и Швейцарии – монастыри и другие религиозные организации являются ЮЛ публичного права. Пожертвования прихожан нестабильны. ЮЛ публичного права очень немного. Исторически сложилось так, что некоторые благотворительные фонды – юрлица публичного права. Так исторически сложилось. Вопрос закрыт.

Советское государство было единым собственником всего имущества, и оно было особым субъектом. Внутри оно вообще участвовало очень своеобразно. Предприятия, не являющиеся собственниками своего имущества. Вот ЮЛ-собственника назвать ЮЛ публичного права нельзя, потому что они особые субъекты. Сложилась в советское время и осталась такая система, что государство в договоре участвует как целое – РФ. Субъект РФ, муниципальное образование – в зависимости от обстоятельств.

ЮЛ публичного права на самом деле ЮЛ гражданского права, так как эта конструкция была придумана для гражданского оборота. Парламент – не ЮЛ публичного права, это всё нужно только для участия лица в гражданском обороте, рыночных отношениях, это конструкция гражданско-правовая, как и конструкция ЮЛ.

Лекция №6. 08.10

Редактирование – Америди Афина (202), Быстров Арсений (201), Лощенина Анастасия (201), Пристансков Егор (205), Филатов Дмитрий (206), Исляев Иван (204), Давыдова Александра (204), Иванова Алина (204), Лапин Сергей (+ сведение (207)

Юридические лица. Понятие и сущность ЮЛ.

На прошлой лекции мы говорили о субъектах гражданского права. Сегодня начнём разговор о юридических лицах.

Вот, прежде всего, что такое юридическое лица, то есть прежде всего его сущность. Понятие и сущность юридического лица. Тема сложная, мы ее будем рассматривать несколько лекций, и соответственно, будет несколько семинарских занятий. Будем разбираться основательно, поэтому начнём с самого начала. С римского права.

Все дело в том, что в римском праве не было юридических лиц. Точнее говоря, там были некие объединения, вот товарищества (вы о них слышали - о договоре товарищества). Были даже под конец universitas - объединения профессиональные. Товарищества не были субъектом права, потому что они распадались с выходом одного из участников. А объединения вот эти universitas были, конечно, субъектами права, но они выполняли публично-правовые функции, не были частно-правовые. Они не зависели от состава участников, было своё имущество.

Другие субъекты, которые появлялись, например, государства, муниципии, но это то, что мы называем теперь юридическими лицами публичного права. Я немножко в прошлый раз вам об этом рассказал.

Вот, а вот таких особых субъектов для участия в гражданском обороте, в частных отношениях в римском праве не было. Более того, уже после окончания существования Римской империи, после ее окончательного распада, уже в начале Средних веков (XIII век) сохранились эти самые universitas, коллегии, но на вопрос, который тогда поступил Папе Римскому, одному из римских пап. Иннокентий IV — известные у него слова. Есть ли у корпорации душа и можно ли ее (корпорацию) отлучить от церкви (это самое ужасное наказание, которое тогда можно было себе представить, хуже даже смерти, потому что вечно в аду жариться)? Вот, на этот вопрос этот самый Иннокентий IV сказал, что души то у корпорации нет, это фиктивное образование. Corpus mysticum (лат. — мистическое тело - философский энциклопедический словарь) или persona ficta, как он выразился.

Вот, но потихоньку стали развиваться другие образования, ну в сфере частного права, вот появились, например, такие объединения лиц, которые были наследниками умершего. Вот умер купец, например, там какой-то или предприниматель. Если его наследники, скажем, сыновья, хотели продолжать отцовское дело, они не делили его имущество, они его продолжали под той же самой вывеской. Вот такое был в Средневековой Германии известный банкирский дом Фуггеров (нем. Fugger - Википедия). Там были, значит, три брата, остались после отца. Продолжали они дело отца, взаймы давали деньги. Там было по тем временам, считалось значителен количество, даже взаймы государю давали. Но сначала один брат умер, потом второй. Остался средний брат — Яков Фуггер. Он вёл это дело. Но банкирский дом, но эти самые наследники умерших, они, кстати даже вот слово тогда появилось, итальянское слово, они стали называться [...] — компания. «Компания» слово, оно вообще в Средние века родилось для обозначению группы наследников умершего, которые продолжают его дело. Это не обязательно купцы, там и обычные граждане. Вот такая компания.

Но опять-таки это юридическим лицом не было. Эти лица, которые вели это дело, вывеска была общая, имущество было общее. Его можно было разделить между наследниками. Вот этот Яков Фуггер прославился как раз тем, что когда вдовы умерших братьев пришли к нему с просьбой поучаствовать в деле, он их швырнул оттуда очень далеко и сказал, да деньги ваши, деньги братьев, но если хотите получать какую-то прибыль, вот сидите и не лезьте в дела. Вот и сам заправлял Домом Фуггеров, один. Родилась коммандита, но это мы немножко забегаем вперёд таким образом — коммандитное товарищество в котором один управляет, а остальные только участвуют своими капиталами и не участвуют даже в управлении. Он их к этому не подпускал, потому что не ждал ничего хорошего от этого участия.

Но это все еще не юридическое лицо. Это все еще, так сказать, проходы к нему, потому что, повторяю, общая собственность существовала, единого субъекта не было. И вот так долго товарищества, которые зародились в Средние века в Европе, ну в той же Германии, во Франции, и до сих пор между прочим существуют. Они не юридические лица до сих пор, как это не удивительно. Они субъекты торгового права, но не субъекты гражданского права. Я с самого начала вам на первой лекции немножко рассказывал о торговом праве и гражданском праве, вы можете посмотреть в учёнее нашем первую главу. Так вот, торговые товарищества, они были, как говорят и до сих пор, объединениями лиц, но не объединениями капиталов. Они — не юридические лица, они — полуюридические / квазиюридические лица. В Европе. Потому что эти люди, да, действуют под общей вывеской, сколько их там двое - трое или даже один, как этот Яков Фуггер действовал в своё время, и не важно. Важно, что у них есть общее имущество, которым они отвечают по долгам. И вот под общей вывеской они, например, договор могли заключать, к ним можно требования, иск в суде заявить ко всем, но если имущества будет не хватать, то они все будут отвечать всем своим личным имуществом по долгам. Вот, что важно!

Вдовы умерших братьев Фугера не были допущены к управлению, и компания сохранилась. Но всё это не ЮЛ, а подходы к нему.

Существовала общая собственность, многие торговые товарищества были объединениями лиц, но не объединениями капиталов – квазиюридические лица в Европе – да, они действуют под общей вывеской, важно, что у них есть общее имущество, которым они отвечают по долгам. Но если имущества будет не хватать, они будут отвечать личным имуществом по долгам.

В товариществах участники отвечают всем своим имуществом, это удобно для кредитора, за рубежом это субъект не гражданского, а торгового права. Но в России товарищества стали ЮЛ ещё в 19 веке, но в настоящее время их очень немного, буквально единицы. В противоположность им начали появляться в конце 19 века объединения капиталов – здесь имущество, которое стало общим, является собственностью не участников, а самого нового субъекта, который и назвали юридическим лицом. Принцип отделения имущества нового субъекта от имущества тех, кто его создал – это значит, что по своим долгам по общему правилу каждый субъект отвечает своим имуществом, и значит, по долгам этого объединения капиталов оно отвечает тем, что у него есть, а не имуществом участников. Объединяется имущество, а взамен оно отчуждается в пользу объединения капиталов, а участники получают возможность управлять этим имуществом.

Вот появились настоящие ЮЛ. Почему они появились именно в 19 веке и что они из себя представляют? О чём требовала жизнь? К концу 18 века завершалась эпоха ВГО (совершение экспедиции – дорогое дело). А каковы гарантии возвращения? Какой результат? А расходы колоссальные. Компании (Ост-Индская и Голландская), несмотря на наличие частного капитала, действовали в публично-правовом интересе. Публичные компании появились в надобности очень крупных расходов – прокладка судоходных каналов, железных дорог.

Вы не учите сейчас про эти ужасы — как там рабочих эксплуатировали, как железную дорогу строил граф Пётр Андреевич Клейнмихель, а на самом деле рабочие несчастные. Некрасов всё это описал, без слёз читать действительно невозможно, но средства откуда взялись? Экономическая потребность была — сделать огромные, громадные капиталовложения на строительство каналов — Суэцкого, Панамского — на прокладку железных дорог.

Только частные капиталы это финансировать не могли, потому что расходы огромные, а отдача возможно и будет, лет через двадцать, а это время как жить? Огромный риск. Встала экономическая задача, сначала именно экономическая — каким же образом эти капиталы собрать так, чтобы строительство профинансировать, и получить потом прибыль, и люди бы охотно деньги дали, и государственную казну не разорить при этом, потому что в казне всегда денег не хватает. Нет такого государства, и в истории не было, в котором был бы избыток денег в казне. У государства куча других забот: и армию содержать, и суды, и так далее. Как быть? Вот задача. Она и была решена с помощью создания акционерных обществ. Первые классические объединения — объединения капиталов уже, не объединения лиц. Собственники имущества. И решалась она таким путём: собираются небольшие взносы, денежные главным образом (в принципе может быть и другое имущество), первоначально распылённые среди огромного числа вкладчиков — их сколько угодно, сотни тысяч, миллионы — чем больше, тем лучше. Дадут понемножку — соберётся громадный капитал. Вот его-то и можно использовать на благие нужды. Понятно, что предпринимателю, и нашему в том числе, первая мысль, которая придёт в голову, если собрать капитал и ему дать, конечно, но скажет: «О как хорошо. Теперь я с этим капиталом поеду на Канарские острова и куплю себе остров в районе Таиланда!» Значит нужен контроль.

Изначально юридическое лицо, особенно объединение капиталов, конструкция, опасная для оборота. Для объяснения этого дела скажу вам — в одном немецком учебнике корпоративного права хорошую фразу вычитал, она, оказывается, принадлежит одному германскому банкиру ещё XIX века, которая хорошо объясняет суть акционерного общества. По-немецки это звучит так: “Aktionäre sind dumm und frech”. «Акционеры глупые и наглые. Глупые — потому что принесли свои деньги. Наглые — потому что хотят за них ещё что-то получить». Вот суть акционерного общества — это так. Там, где это поняли, уже в учебниках об этом пишут, мы всё никак не можем до этого дойти. Глупые и наглые, потому что нужно сделать так, чтобы они эти деньги отдали добровольно, а как сделать — пообещать им… как выйдешь у нас в начале девяностых на Садовое кольцо, у Площади трёх вокзалов — вывеска висела: «Акционерное общество ‘’Нефть-Алмаз-Инвест’’ продаёт свои акции — и люди сразу думали: «Ну, там наверное и нефтяные скважины, и горы алмазов». И очереди выстраивались, я лично видел, прям с Садового кольца, по Стромынке вниз туда, за акциями этого самого «Нефть-Алмаз-Инвеста», и денежки несли свои. Ровно так же, как до сих пор несут в долевое строительство, ну об этом ещё отдельный будет разговор. Вот на Мичуринском у нас идёшь — стоят заборы, а забором ещё яму не начали копать, её ещё нет, а перед забором стоит микроавтобус «Продажа квартир от застройщика». Каких квартир?! Там ямы ещё нет! Люди несут чемоданами, дипломатами, наличкой. Приходится только удивляться. А потом выходят с плакатами на шоссе «Отдайте наши квартиры!» Какие квартиры?! Где вы их видели?! Воздухом нагло торгуют! Что, это не так [нет, не так (простите, крик души) — примечание стенографиста]?! И ровно такая же ситуация с акционерными обществами — людей надо заманить любыми обещаниями, это всё давно известно.

Вот Панамский канал… Слово «Панама» стало с той поры нарицательным — «мошенничество». Акционерные общества изначально были связаны с мошенничеством, и значит юридические лица как объединения капиталов (они не только объединения, есть унитарные, ещё об этом поговорим) изначально конструкция опасная для оборота. Значит задача права — контролировать деятельность этого юридического лица, защищать этих глупых и наглых акционеров, которые имели неосторожность принести туда свои деньги. Увы, вот есть такая задача, наша с вами задача, задача корпоративного законодательства.

Так вот, всё-таки вернёмся к понятию юридического лица. Экономическая проблема создания громадных капиталов с целью вложить их в строительство железных дорог, создание судоходных каналов, плотин, другие экономические проекты, которые требуют огромных денег, но не сулят быстрой отдачи (а может быть вообще рискованные) — вот эту задачу решили с помощью, вообще говоря, акционерных обществ, то есть классических юридических лиц. А суть юридического лица таким образом состоит в том, что имущество обособляется от учредителей (изначально граждан). У нас в России всё время делают оговорку — ну у нас все конечно по-своему, всё не как у людей, извините меня, последние лет 100-150, особенно 100, у нас другой немножко путь — мы не обособляли, мы раздавали: сначала всё собрали в государственную собственность в начале двадцатых годов, национализация, государственная собственность, а потом стали раздавать всё это дело.

Смысл юридического лица в обособлении имущества, в создании нового субъекта, который становится собственником своего имущества. А раз он собственник своего имущества, раз он самостоятельный, значит он и сам отвечает по свои долгам. Значит, те, кто его создал, а потом продолжает даже в нем участвовать, они уже риска не несут. Риска того, что у них все имущество заберут за долги той компании, которую они создали. Они рискует только тем, что туда вложили, остальное остается при них. Чем-то ты рискнул, а остальное остается при себе.

Но очевидна и опасность для оборота. Те, кто создал, умные в кавычках, а на самом деле глупые и наглые, они-то себе риск уменьшили, а остальные участники оборота (обычные граждане) рискуют всем, вплоть до банкротства. Неравенство получается, надо его каким-то образом уравновешивать.

Каким образом? А вот надо контролировать деятельность этих юридических лиц.

Юридические лица, из истории видно, решают 2 главные экономические задачи. Во-первых, устранение риска полной ответственности для тех, кто создал этого субъекта. Он рискует очень немногим, тем, что туда вложил. Во-вторых, создаются капиталы, которые позволяют делать инвестиции в разные проекты, в том числе рискованные и не очень надежные. Коммерция – это всегда риск. Вот собственно смысл юридического лица. И опасность его очевидна и для участников, и для третьих лиц. Как будем охранять третьих лиц? Надо чтобы у этого нового субъекта имущество было, и чем больше, тем лучше. Потому что то, что приходит на ум наиболее оборотистым гражданам, это создать юридическое лицо-пустышку, вложить туда символическое имущество, а лучше вообще ничего не вложить.

Поэтому мы очень долго бились, вот сейчас 5 лет назад прошла реформа законодательства о юридических лицах. В ходе реформы очень мы долго бились за то, чтобы записать, что имущество должно быть в предпринимательской корпорации, причем не любое, которое придумают наши предприниматели, а реальное имущество, которое способно удовлетворить интересы кредиторов.

Это реальные ситуации, в Минэкономразвития на одно из совещаний пришли представители Минфина, одна дама. У нас Минфин регистрирует юридические лица. Вот она говорит, до чего мы дошли. Приходит один мужчина к ним регистрировать в налоговые органы юридическое лицо в форме общества с ограниченной ответственностью из одного себя. В принципе это возможно, почему нет. Главное для юридического лица – это имущество, а не количество участников.

Он приходит 1 апреля и говорит хочу зарегистрировать консалтинговую компания из одного человека с минимальным уставным капиталом в 10 тыс рублей. А в счет этих 10 тыс рублей я вношу, извините, хлопчатобумажные трусы в крупный горошек, бывшие в употреблении. Вот они 3 дня думали, как бы ему отказать и ничего не придумали, потому что действующее на тот момент законодательство позволяло вносить минимальный уставной капитал чем угодно. И в счет 10 тыс рублей можно дать что угодно. Компания одна была, там в уставной капитал они внесли учредительные документы своей же собственной компании. Старые ботинки можно, галоши, платок. Но все-таки была некоторая осторожность проявлена с 200 тыс рублей начинается требование независимого аудита, но с аудитором тоже можно договориться. И в уставном капитале будет лежать что угодно. Можно было до недавнего времени, до 2014 года. И это и проделывалось.

Закон о кооперации 1986 разрешил создавать частные негосударственные ЮЛ не менее, чем 3-х граждан. Но он ничего не говорил об имуществе, которое они туда кладут. Граждане пишут бумагу, несут в исполком, и всё – они создали. Есть собрание, они голосуют, печать можно заказать. А у субъекта за душой ноль. Потом внесли изменения о дополнительной личной ответственности участников имущества по его долгам. Там даже трусов вложенных не было – 0, не было убытков. Непонятный призрачный статус.

В конце 1980-х стали создавать компании работники Гостелерадио, в уставном капитале были их «знания об организации работы телевидения». А что кредиторам достанется? В рабство этого человека? Нужно его кормить, да и рабство с 1948 запрещено. Это мошенничество чистой воды.

ЮЛ – новый субъект права, у которого имущество должно быть в собственности и имущество, минимально необходимое для удовлетворения требований кредиторов. Некоторые коллеги требуют уголовной ответственности ЮЛ. Это издевательство над здравым смыслом, ибо ЮЛ – способ снятия риска, который несут участники оборота – риска утраты или уменьшения имущества. Главный принцип – отделения или разрыва имущества учредителей от имущества самого ЮЛ.

Появляется новый субъект ГП. Он должен быть собственником. Как компания может создаваться без имущества?

На это мы всегда слышим возражения, я уже замучился спорить с нашими экономистами, воспитанных на американских учебниках, которые говорят, что в Соединённых Штатах Америки у компаний нет стартового капитала, что можно зарегистрировать компанию без уставного капитала, это правда, так можно, правда, не во всех штатах, такое чаще всего встречается на Восточном побережье. Это тоже сложилось исторически, мы не будем углубляться в эту тему. Но как это так получается, что компания создаётся без имущества – она же всех обманет? Но дело всё в том, что исторически в англо-саксонском праве другое понимание юридического лица. В сфере корпоративных отношений, в сфере юридических лиц, к сожалению, опять вспыхивает возмущение со стороны почитателей американского права, дельцов Министерства экономического развития, экономистов, которые в эту систему ввязались с теми или иными вариациями, с теми или иными противовесами.

Хотя американцы уже давно поняли, что юридическое лицо и связанный с ним корпоративный щит – это возможность избежать ответственности, вот его истинный смысл и больше никакого. Англичане и американцы взглянули на это чуть-чуть с другой точки зрения, но в принципе тоже правильно, как на привилегию. Уменьшение риска, сокращение ответственности – это привилегия, а привилегию даёт государство. Отсюда самые первые компании создавало государство. Король издавал указ, сейчас это происходит немного иначе, но принцип тот же – государство создаёт юридические лица. Необходимо идти, просить, оформлять бумаги, а иногда – смазывать части этого сложного государственного механизма. Привилегии даются именно так. Выдавались разрешения на создание компаний, где перечислялось где компания находится. А спрашивается «зачем?». Ведь вне привязки к юридическому лицу есть круг лиц, товарищество, объединение лиц, участники которого отвечают по своим обязательством всем своим имуществом. Возьмём например пять человек, которые вместе заключили договор, по которому надо платить. В теории, все должны отвечать по нему в равных долях, но на практике все разбежались. Если бы это было юридическим лицом, то можно было бы посмотреть в реестре, кто его создал и тому подобное. А тогда не регистрировали, губернаторов выбирали, но они привилегии не давали, а так – ищи ветра в поле. Вот такие привилегии, это Соединённые Штаты Америки. Осуществлять гражданский оборот при таких условиях невозможно, это получается, мошенничество. Европа решала эту проблему, следуя принципу минимального уставного капитала. Уставный капитал – это то имущество, на которое кредиторы могут рассчитывать. Континентальная Европа исходит из принципа минимального уставного капитала. Англо-американское право лишь просит регистрационный сбор. Оно позволяет создавать корпорацию уже после заполнения регистрационной формы, от учредителя не требуется никакого имущества. Так во многих штатах, есть где требуется минимальный уставный капитал. Известно, что если компания создана в Делавэре, значит при любом распределении имущества вы проходите проверку на состоятельность, это у них называется solvency test. Заплатили контрагенту, уплатили зарплату директору – надо доказать, официально подтвердить, что у корпорации остаётся ещё достаточно имущества, чтобы уплатить расходы. Мы не будем углубляться в эту тему. Но ответственность за фальсификацию этого теста очень большая. В чём проблема? – Посоветуйся со знающими людьми которые всё, что надо нарисуют, так вот, за это «нарисую» грозит уголовная ответственность вплоть до 30 лет тюрьмы и есть люди, которые эти сроки отбывают.

У нас и сроков-то таких нет, 130 лет тюрьмы. Скажите специалистам по уголовному праву: а как же права человеку, и все прочее. Пожалуйста, вот американская система. У нас обычно обращаются внимание на 1 часть, что зарегистрировать можно свободно. Иногда по причине незнания, потому что понимают. Англо-американское корпоративное право, мне нравится, я готов содействовать его внедрению у нас, но не выдергивать кусочки, а перенять всю систему, ибо только вся система работает.

Тогда давайте обратимся к минимальному уставному капиталу. Третий вариант – откровенное мошенничество, от которого надо избавляться. Опасность, которое несет с собой конструкция ЮЛ, преодолеваются в разных правовых система по-разному: в европейской системе, прежде всего, уставный капитал, и требование, чтобы там было имущество реальное, если это не деньги, а по-хорошему деньги надо, а Минэкономразвития говорит, что бизнес должен за 20 минут развиваться. По-хорошему в европейских странах в том числе требуется минимальный капитал для начала внести деньгами. А если денег нет, а желание заниматься бизнесом есть. Тогда есть индивидуальное предпринимательство, где отвечаешь всем имуществом по долгам. Меня спросил уполномоченный по правам предпринимателей: «А можно такое придумать ЮЛ, чтобы туда ничего не вносить и ни за что не отвечать, и тогда мы согласимся и вас поддержим». Я ответил: нет, пока я жив, при мне не дождетесь. Очень хочется, это понятно.

Вот история с юридическим лицом, думаю, она очевидна.

Поговорим об отдельных видах ЮЛ. Хочу выказать всерьез. По поводу того, что такое ЮЛ есть целый ряд теорий. Большинство этих теорий придумали немцы, можно сказать 9/10. Потом мы в советское время немного поупражнялись, потому что ситуация в СССР была другая, у нас собственник был в основном 1 – государство. Они заключали между собой договоры, спорили между собой, но все понимали, что собственник один. Все знали, что придет конец года выйдет постановление правительства об освобождении предприятий от имущественной задолженности. Хозяин барин – одной рукой установил санкцию за поставку недоброкачественную товар, другой отменил. Какая разница, из одного кармана в другой деньги переложить. Да и споры не просто суд рассматривал, а специальный орган – Госарбитраж, а сейчас арбитражный суд. Государственный арбитраж – не обычный суд, потому что двум не собственникам спорить в суде бессмысленно. Вот колхоз был собственником, вот он мог, а государственные 2 организации, друг с другом спорящие, идут в Госарбитраж. Это все осталось в прошлом. В то время и частного права особенно не было, был хоздоговор.

До 1960 государственные предприятия статуса ЮЛ не имели. Не было частного характера гражданского права. Их создавало государство за счёт своих средств.

Субъекты-несобственники. Их не хотят ликвидировать. Нельзя придать им публично-правовой характер, так как государство должно будет взять ответственность по их долгам.

Термин ЮЛ в статье 48 ГК – с учётом государственных предприятий – имущество не только на праве собственности.

Вопрос с имуществом ЮКОСа – Россия не подчинилась решению Третейского суда, и он захотел взыскать государственное имущество России за рубежом.

Мы к рыночным отношениям перешли, но сохранили пережитки прежнего правопорядка в лице юридических лиц-несобственников.

Теории ЮЛ

• Фикции (Иннокентий IV)

• Целевого имущества (Е.А. не придерживается - Если накормят шашлыком с собакой, и если он не ИП, а юр. лицо, то будет обидно, если в уставном капитале найдёте пачку старых газет или 10000 рублей, вряд ли хватит на возмещение вреда.)

• Органическая (Гирке) – некая юридическая общность

Практического значения теории не имеют. Можно создавать и компании одного лица. ООО создали 3 человека, и надо положить в Германии в уставный капитал 25000 евро. Двое умерли или уехали, наследников не осталось, но ООО работает, также за счёт и наёмных работников. И что, что участники, там имущество лежит.

Наёмные работники там (в ООО) работают, ну и что, что там один участник. Там имущество есть, и есть чем отвечать, а, значит, пусть себе и работают. Согласитесь, логика нормальная. А вот кооператив времен 1986-го года из 3-х человек, не вложивших ни одной копейки в дело, вот это ненормально. У них и общее собрание есть, и печать, и протоколы, только кредиторам от этого не легче. Говорю вам это, чтобы вы поняли, что количество принципиального значения не имеет. Значение имеет имущество. Другой вопрос.

Это, кстати, давно подметили и европейцы, и американцы, что если кто-то создал юридическое лицо один с явной целью создать нового субъекта, вложить какое-то минимальное имущество и дальше всем руководить, но отвечать ни за что не хочет, то тогда суд отбрасывает эту «корпоративную маску» и обращает взыскание на личное имущество. «Прокалывание корпоративной маски» - это терминология американских судов, она теперь к нам пришла и широко используется. Она как раз свидетельствует о том, что если легко зарегистрировать юридическое лицо, как в штате Массачусетс, например, где не нужен уставной капитал, то также легко будет и американскому суду это лицо ликвидировать. Возможно создание юридического лица одним лицом, правда вот после немцев его даже директива Европейского Союза не разрешает с 80-го года. Немцы так рассуждали: остался один участник, что теперь лицо прекращать? Не стоит, пусть себе работает. До сих пор в законодательстве некоторых стран остатки 19-го века сохранились, когда существуют записи, что учредителей должно быть не меньше 5. У нас в законе о кооперации указывалось, что не менее трех.

В 19-ом веке (1897) было известное дело «Саломон против Саломона и компании». Этот самый Саломон создал общество, куда сам вступил и передал 2005 фунтов в уставной капитал. Из них 2001 доля была за ним, по доле - за женой и детьми. Дальше он сам с собой заключил договор займа под залог своей обувной фабрики. Английский известный судья и юрист Лорд Хэлфри согласился с ним, признал, что это отдельное юридическое лицо, которое не следует путать с личностью самого Саломона, поскольку доли в уставном капитале были поделены между семью людьми. Английские суды до сих пор в отличие от американских корпоративную маску снимают крайне неохотно. Значит, всё-таки возможно юридическое лицо с одним участником. Более того, те же самые немцы сказали, что общество некоторое время вообще может работать только при наличии учредителя. У нас же только начинают исследовать подобное. Всё это показывает, в чем суть юридического лица: оно предназначено для кредитора, и потому там должно быть реальное имущество.

Принципиально по-разному законодательства разных стран относятся к юридическим лицам. Наше законодательство ко всем относится одинаково, в особенности налоговое законодательство. В континентальной Европе, если товарищество есть объединение лиц, то они и отвечают всем имуществом. В Европе до половины ЮЛ – товарищества, ибо там есть налоговые выгоды.

ЮЛ – конструкция, придуманная для ГП, чтобы уменьшить риск участия в гражданском обороте и чтобы имущество можно было вложить в какой-то проект. Зачем права ЮЛ публично-правовым организациям? Тому же Правительству… Вот у нас ВС и КС – юрлица. Доходит до абсурда – закупили мебель и не рассчитались до конца. Одновременно и иск, и обязанности. Расстройство.

Если у вас нет обособленного имущества, в обороте делать нечего. В публичном праве ЮЛ не нужны - там другая правосубъектность и другие цели.

Корпорации. Что это такое? В кодексе неправильное определение корпорации. Это не просто объединение лиц, а объединение имущества лиц для общих целей. РАН – не корпорация, хотя там есть членство и общие собрания. Но академики никакого имущества не объединяют, никаких взносов, а отвечает по долгам РФ. Она же собственник. Она же финансирует. С точки зрения ГП это унитарное бюджетное учреждение.

Кто отвечает? Чем отвечает?

Тонкий вопрос с религиозными организациями. Они собственники и отвечают имуществом, но членства нет, это унитарные организации, потому что чьё имущество, то имущество и отвечает по долгам. В ЮЛ есть ситуация, когда нет участников, а есть только имущество – фонд. Тот, кто его создал, должен уходить и дальше не иметь никакого отношения к имуществу. Имуществом распоряжаются члены попечительского совета.

Лекция №7. 15.10

Редактирование – Америки Афина (202), Лощенина Анастасия (201), Пристансков Егор (205), Панфиленок Михаил (204), Давыдова Александра (204), Лапин Сергей (+ сведение) (207)

Первый принцип, который для юридических лиц важен, он и преследует цель охран всех других участников оборот по из опасных конструкций — это принцип исчерпывающего перечня (numerus clausus). С этим термином мы ещё не раз столкнётесь. Значит, numerus clausus — закрытый или исчерпывающий перечень. Numerus clausus юридических лиц означает, что юридические лица можно создать, вообще они могут только существовать только в такой форме, в которой прямо предусмотрено и не просто законом, как было раньше, а непосредственно гражданским кодексом. Если в ГК этот вид юридических лиц не упомянут, они не имеют права на существование. Неизвестно, кто это такие, а раз неизвестно, значит держитесь за карман. Поэтому numerus clausus юридических лиц, я должен сказать, что в первоначально мы (рабочая группа) сделали некоторые послабления для большинства юридических лиц — сделали открытый перечень и указали, что виды юридических лиц могут быть предусмотрены в других законах. И получили несколько десятков законов для юридических лиц, причём таких, от которых до сих пор отделаться никак не можем, которые кроме путаницы и безобразия ничего дать не могут. Поэтому в новой редакции ГК ст. 48 говорит, что юридические лица, признаки (вот кстати признаки юридического лица, значение имеет государственная регистрация; сколько угодно можно признаков выводить, даже при их наличии без регистрации юр лица не будет — важно, чтоб вас зарегистрировали, именно такое условие, которые прямо называет ГК).

П. 2 ст. 48 — прямо говорит «в одной из упомянутых организационно-правовых форм, предусмотренные настоящим кодексом. Всё. Всё. Потому что много чего у законодателей наших, и бизнесменов, и прочих лиц, которые крутятся вокруг гражданского права и имущественных отношений, что-нибудь такое придумать, как я вам в прошлый раз рассказывал, чтобы ничего не вносить, ничем не отмечать, вот эту дорогу мы постарались перекрыть.

Вот, numerus clausus — теперь понятно зачем это сделано. К сожалению, должен сказать он у нас и теперь и до сих пор, как говорят экономисты, избыточный. Многие лишние, особенно некоммерческие. Ну мы о них ещё поговорим. Их удалось всякими правдами и неправдами протолкнуть в кодекс, к сожалению, некоторые виды юридических лиц, которые совершенно не нужны. Но по крайней мере, вот, то что удалось сделать — записать, что только в формах, предусмотренных гражданских кодексом, а не любым другим законом.

Второе. Значит, юридические лица имеют деление на виды. Они у нас делятся предел всего на коммерческие и некоммерческие. Никаких развитым правопорядкам такие делания неизвестны. Нам постоянно зарубежные коллеги намекают, с недоумением спрашивают, зачем юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие. А мы на этом стоим. И почему, сейчас удивитесь. Коммерческие и некоммерческие лица у нас — это те юридические лица, которые имеют целью извлечение прибыли. Они предназначены для постоянного, профессионального участия в обороте. Некоммерческие юр лица не имеют задачей извлечение прибыли, и даже еси она у них обрадуется, то они не распределяют ее между своими участниками или учредителями. Ну, допустим, у какой-то некоммерческой организации оказалось пустое помещение, его сдали в аренду, получили доход. Делить его нельзя. А нужно пустить на цели, ради которых была создана некоммерческая организация. Некоммерческие организации имеют главной задачей не участие в гражданских правоотношениях. Я ведь вам говорил, что основания задача юр лиц — это прежде всего участие в гражданском обороте. И придумана эта конструкция именно для гражданского оборот. Публичному праву, что бы ни говорили, она не нужна. Для чего она в гражданском праве я в прошлый раз попытался объяснить.

Так вот, некоммерческие организации не предназначены для участия в гражданском обороте, а зачем из признавать юр лицами. Они долгое время и не признавались. Ну скажем там, политические партии, профсоюзы, разного рода общественные организации, благотворительные там, по интересам (кто-то собирает марки, кто-то там спортсмены и тд), своё общество создали. Ну самые разнообразные потребности могут быть у людей. И для решения вот таких задач у них попутно появляется неотвратимость поучаствовать в обороте. Снять зал для собрания, то есть, пожалуйста, для этого, конечно, не нужно юридическое лицо. Сними зал для собрания сам, закажи листочки там или брошюры, но только сам заплати. Такие почему-то находится очень мало или не находится. Они все говорят, что они всей душой за народ и готовы жить положить, но кошелёк класть не хотят. Но почему они хотят, чтоб за это заплатило юр лицо и с ним можно было бы иметь дело. Ну это я вам как пример привёл.

Короче говоря, для этих некоммерческие организаций участие в гражданских отношениях попутно. И мы прямо в кодексе теперь записали, чтобы не было никаких сомнений, в п. 6 ст. 50, что некоммерческие организации, из основания деятельность была общественно полезная, благотворительная, религиозная. Какая угодно.

У нас есть государственные и пенсионные фонды. Они собирают с граждан деньги под будущую выплату пенсий. Они пускают их в оборот и часть оставляют себе для будущей выплаты пенсии. Но это чистой воды коммерческие организации. Они АО по закону, но они хотят показать, что они НКО. Негосударственные пенсионные фонды иногда могут обанкротиться. В разделе ГК, где говорится о благотворительных фондах (п.4 ст.123.17), негосударственные благотворительные фонды – именно некоммерческие, хотя, по сути, это коммерческая организация. Протолкнули норму в 2015 году. Если вы входит в оборот, имеете имущество, но заявляете о том, что вы НКО, необходимо тратить эти средства только на цели НКО.

Деление на корпоративные и унитарные. Корпорация – главный вид ЮЛ в развитом обороте, у нас теперь дано определение корпорации неправильное, так как те, кто это формулировал, думали не хочу говорить чем. Получилось глупо.

Главный признак корпорации – объединение имущества для общей цели. По воззрениям Гирке, корпорация – не обязательное ЮЛ. В принципе, корпорация – не обязательное ЮЛ по учению Гирке. Но главное – имущество надо объединять, тогда это будет корпорация.

Большинство ЮЛ исторически были и остаются корпорациями. На базе объединения имущества создаётся новый собственник – новое ЮЛ – корпорация.

У нас во времена советской власти исторически получилось так, что основным собственником всего имущества было государство. В советские времена были унитарные предприятия, потом в конце 20 века появились учреждения. В предпринимательских отношениях участвуют в нормальном обороте только коммерческие учреждения и корпорации. У нас это ещё и унитарные предприятия. Ликвидировать их не хотят. Косвенно это свидетельствует о том, что у нас не до конца рыночная экономика.

Учреждения у нас, как правило, государственные или муниципальные.

Хотя есть еще и частные, они не собственники. У нас поэтому сложилось за время советской власти странное, свое понимание учреждения.

А вот то, что называют в развитых правопорядках учреждениями и то, что было у нас в начале НЭПа по кодексу 1922 года у нас теперь называется автономные некоммерческие организации. АНО – это, по сути, и есть учреждения.

Разница между учреждением и фондом в нормальных классических правопорядках: фонд создает учредитель за счет своего имущества, и дальше он уходит от управления его имуществом и про фонд этот вспоминает только на исповеди. Все, гражданско-правовых отношений у него с фондом нет. Поэтому создается попечительский совет из почтенных людей, которые этим имуществом управляют, но никакого членства нет, корпорации нет.

У нас под фондом понимают все, что угодно. Пенсионный фонд – это государственное ведомство, гражданско-правового значения не имеет. Российский фонд прямых инвестиций – это тоже ведомство некое, это государственная собственность.

Учреждение – это то, что создал один, а может быть и несколько, отдав какое-то имущество, но продолжает этим имуществом управлять. Я хочу создать что-то полезно для общества, а не для зарабатывания денег (театр, музей, гимназию, стадион), за счет своих средств, другие средства мне не нужны. Но я не хочу отдавать его какому-то попечительскому совету. Я сам хочу быть директором этого театра или музея. Учредитель остается и руководителем.

У нас, если вы начнете читать статьи гражданского кодекса про эти АНО, то берегите голову. Там учредитель, создав АНО, назначают органы и остаются сами. И можно в число учредителей принять новых участников, а кто-то из числа учредителей выйдет, и учредители начинают руководить фондом, тогда получается уже корпорация учредителей. Корпорация получается. Они учреждают нечто из своего имущества, которым ни и управляют, а них у них есть еще и органы, которые они же назначили. А как они, интересно, будут друг с другом разбираться, кто главнее? Директор учреждения или тот, кто его создал? А не понятно.

Вот давно мы предлагаем убрать эти слова об учредителях. Учредитель – это тот, кто создал юридическое лицо. Как только создал, и юр лица закреплено в гос реестре – все, статус учредителя автоматически пропадает. Вот в АНО они до сих пор остаются. Эта беда идет из закона «О некоммерческих организациях».

Теоретически и практически АНО у нас – это аналог учреждения.

Учреждения и фонды – вот два вида унитарных некоммерческих организаций. Больше, по-хорошему, быть не должно и не нужно.

В советские времена учреждения были государственными. Они даже юридическими лицами не были до конца 60х годов. А не нужно им было, по их долгам гос-во платило, нужно что-то купить – им деньги выделяли раз в году. Но в конце 80х начале 90х годов гос-во неожиданно сильно обеднело. И сказало, что нет денег даже на зарплату, на закупку книг в библиотеки, платить за освещение, отопление. В советские времена такой проблемы не было, гос-во по смете каждый год деньги выделяло и на зарплату, и на командировки, и на ремонт, и на освещение, и на отопление. Энергоснабжающие организации были государственные, и типографии были государственными, и государство само эти деньги и гоняло. Теперь они стали частными, и они требуют реальных денег, а на всех денег не хватает. Тогда гос-во сказало, например, университетам, зарабатывайте деньги сами: платное образование, платные научные исследования.

Ну зарабатывай вы сами, пожалуйста. Научные исследования платные могут быть, но только вот бананами торговать не надо, как начали делать это некоторые вузы, сдают также в аренду помещения. Дали возможность зарабатывать, но только не впрямую, поэтому придумали термин «деятельность, приносящая доход». Не прибыль – это коммерческая деятельность. Платное образование – это такая деятельность. И сказали, что учреждениям бюджетным можно заниматься деятельность, приносящей доход. Начинают искать разницу между прибылью и доходом. Никакой разницы нет, просто это намек на то, что деятельность, приносящая доход – это совсем не коммерческая деятельность, а в каких-то разумных пределах.

Дальше, деятельность, приносящая доходы, расширила участие в обороте, и они стали участвовать в гражданских отношениях, а по долгам надо платить, а имущество не всегда есть, а государство не финансирует. В начале советских времен записали, что государство за гос. учреждение отвечает по долгам, поскольку является собственником. Но в 90-е годы государство сказали, что я за всех за вас платить не смогу. Разделили в конце-концов, создав 3 вида учреждений: казенные, бюджетные и автономные. По долгам казенных учреждений государство отвечает. Они, например, войсковые части. Их сравнительно немного. Все остальные учреждения бюджетные и автономные. Раньше думали, что дадут денег по потребности, а теперь нет – дадут денег не столько, сколько вам нужно, а столько, сколько у нас есть. А дальше вы там выигрывает разные гранды, бегаете, зарабатывайте, ведь у вас есть право вести деятельность, приносящую доходы. Но все доходы вы отдадите учредителю, и все имущество лежит на счетах учредителя. Поэтому это остается некоммерческим унитарным учреждением, не распределяющем доходы. Все учреждения не собственники. Казенные обанкротиться не могут, потому что по долгам платит учредитель, а по долгам остальных учреждений не платит. Поэтому запрещается учреждениям самими распоряжаться недвижимостью и особо ценным движимым имуществом (свыше 10к), а вот малоценным движимым распоряжайтесь. Поэтому по долгам отвечают только вот этом малоценным учреждениям. А с государства ничего больше не получит, потому что по его долгам государство не отвечает. Это учреждение совершенно не оборотно, не приспособлено к участию в гражданском обороте. Здесь все опасности учреждений на ладно лежат. Договор вы заключите, а что получите? – что бог даст. Если ничего на счету нет, а есть еще и другие кредиторы, то свободны. Вот такая вот конструкция.

Всё-таки главный вид ЮЛ – корпорация. По-хорошему видов корпораций должно быть 8-10, у нас их около 20, раньше было вообще около 40. С коммерческими корпорациями несложно – товарищества и сложного. В товариществе любой участник отвечает всем своим имуществом (в коммандитном – один полный товарищ, отвечающий всем – нет требований к структуре капитала – их мало).

В развитых странах товариществ много, им дают налоговые льготы, а у нас их мало. У нас 4,5 млн ЮЛ. Из них 3,5 – ООО, 200 тысяч – АО, а ХТ – 800 штук.

Коммандитное товарищество – минимум 1 участник с полной ответственность и 1 вкладчик-коммандитист. Управляет делами полный товарищ – комплементарий. Коммандитист, внёсший что-то в товарищество на вере, пытается создать ООО. Он положил 25 тысяч евро на счёт, он стал полным товарищем и остался коммандитистом-вкладчиком. GMBH и k^o, kG – коммандитное товарищество. В фирменном наименовании надо указать хотя бы одного полного товариществом. OOO - … и k^o, kT. Смысл – ограничение ответственности.

Кооперативы. Родиной кооперативов является Англия, но сейчас они не сохранились. Но раз они не сохранились, то для Минэкономразвития их не существует. Их сохранилось несколько десятков тысяч. Рабочая группа разделила на коммерческие и некоммерческие.

Общество – объединение капиталов. Исторически называлась артелью – интересна тем, что там объединяется не имущество, а трудовой вклад. Они всё равно совместно работают, важно, чтобы каждый выкладывался. Тогда 1 участник = 1 голос всегда. Сколько участников в артели, столько и голосов. Вклад трудовой. Они трудом что-то создают. А ещё появились потребительские артели. До революции – общество взаимного кредита, в советское время – касса взаимопомощи. Полученный доход распределяется по головам – по долям. Количество членов не ограничено. Их могут быть тысячи, и когда ими кто-то бесконтрольно начинает распоряжаться, это становится финансовой пирамидой. ЦБ с ними борется. Важно, чтобы кооператив не превратился в хозяйственное общество.

Таким образом, коммерчески корпорации – товарищества, общества и кооперативы.

Некоммерческие – потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы (могут состоять и граждане, и ЮЛ – торгово-промышленные компании). В 2014 появились общественные движения – организации без членства, неизвестно, сколько их есть, и кто делами управляет. Никакого юридического смысла, в гражданском обороте они не участвуют. А кто будет по долгам платить? Вот психология у нас въелась такая, что если у организации нет прав ЮЛ – это второй сорт или «особый вид». Адвокатские образования – вид общественной организации – объединения или союз.

К вопросу об унитарных: в 2006-2008 возникли государственные корпорации, одна государственно-правовая компания, одна публично-правовая компания. Они негосударственные, потому что собственник имущества – она сама, а не государство. По существу, юридическое лицо, а кто будет платить по его долгам? Государство не отвечает по долгам. Частный собственник. Единственный учредитель – РФ. Многие из них коммерческие. Единственная публично-правовая компания у нас – «Фонд защиты обманутых дольщиков». ППК может выпускать облигации, фонд не может так делать. А вопрос, кто и чем будет платить, аккуратненько отодвинули в сторону. ППК может в любой момент передать часть своего имущества учредителю.

В классическом виде хозяйственные общества появились в ФГК. Смысл в том, чтобы собрать имущества мелких вкладчиков. С каждого по чуть-чуть, а распоряжаться этим имуществом будут директора. Их волю спрашивать не надо, потому что они глупые и наглые. Значительная часть обществ создана путём раздачи государственного имущества, а не вкладывания. Учредители АО должны сами купить эти акции и хранить их не менее 2-х лет со дня создания общества. Для создания АО в дореволюционной России требовалось утверждение Императора. С 1905 года Дума также получила право утверждать уставы. До 1917 было в России 1000 АО. В марте 1917 Временное правительство приняло декрет об АО, за полгода было создано 5000 акционерных обществ сразу. Наблюдательный совет – постоянно действующий орган акционеров в Германии. Появляется исключительная компетенция общего собрания – вопросы, включённые в эту компетенцию, нельзя отобрать у общего собрания, даже если оно за них проголосует.

Наша цель – искусство доброго и справедливого, а не снижение экономических издержек.

Вот у нас с ними разные задачи, поэтому мы с ними всё время ругаемся. Мы стоим на своих задачах, потому что мы — юристы, а не экономисты. Нас не интересует, как они зарабатывают деньги, это всё на уголовном праве нам расскажут. Нас интересует, как их охранять. Это не Евгений Алексеевич придумал, это Ульпиан сказал, сославшись на Цельса: наша задача - искусство должного и справедливого, а не искусство сокращение экономических издержек.

Наши экономисты это акционерное законодательство вогнали, несмотря на наше сопротивление, ещё и большие, и значительные элементы американского права. Там подход немножко другой.

И, вот, в Европе акционерные общества появились и с ними начали бороться (устраивать систему противовесов). Вот исключительная компетенция общего собрания, наблюдательный совет, другие есть варианты, про них можно прочитать. То есть вот структура управления, минимальный уставный капитал, его состав. Более того, когда была эта эпоха грюндерства, значит немцы зажали очень сильно акционерные общества, пришли предприниматели в министерство юстиции Германии, сказали: «Вы нас, конечно, зажали очень сильно, а тем более мелкий и средний бизнес. Мы не хотим создавать акционерные общества, но товарищества у нас — вообще не юридические лица. Нужна такая форма, где участники всем имуществом бы не отвечали, а бизнес был бы мелкий и средний. Но нам не нужно акционерное общество. Мы понимаем, там, огромные капиталы, которые надо контролировать, но нам — мелкое и среднее, но чтобы не всем имуществом отвечали».

И вот тогда — это редкий случай — министерство юстиции Германии (1892 год, действует до сих пор) придумало закон об обществах с ограниченной ответственностью. Это младшая сестра акционерных обществ. Общество с ограниченной ответственностью отвечает интересам малого и среднего бизнеса. Вот вкладываешь капитал, доли, конечно, не обращаются свободно, ведь смысл акционерного общества не только в том, чтобы капитал собрать. Этот капитал выражен в акциях, которые свободно обращаются на бирже. И с помощью продажи или приобретения акций капитал мгновенно переливается из одной сферы деятельности в другую.

Продавая акции металлургической компании, сегодня стало, там, давать убытки. Сегодня купили нефтяные акции. Это значит, мгновенно, за несколько секунд капитал перельётся из сферы машиностроения в сферу нефтедобычи. Несколько секунд — вот достоинство акционерного общества. Биржевой механизм. Без биржи — бессмыслица.

А общества с ограниченной ответственностью на биржу никто не пускает и мелкие, и средние. Там доли. Доли на бирже никто покупать не будет, потому что неизвестно, что я покупаю, что за этой долей стоит. Мы там внутри уже разбираемся между собой, участники.

Вот конструкция. Вы только отвечаете не всем, а только тем, что сюда внесли. Соответственно там структура управления простая, наблюдательный совет… Сами на собрании решайте, сами выбирайте правление и руководителя. Но отвечать будете этой долей, но минимальный капитал нужен уставный, не поношенные трусы. Что-то более серьёзное, деньги, лучше всего.

Вот общество с ограниченной ответственностью. Они к нам пришли после Первой мировой войны. В России они появились только в Кодексе 1922 года, и вообще они по Европе пошли от немцев.

В англо-американском праве своя история. Евгений Алексеевич уже говорил, понимание юридического лица у них своё. Они исходят из того, что в общем-то деньги для компании зарабатывают директора, а не владельцы долей. Поэтому вся власть — директорам, а владельцы отдыхают. Они раз в году собираются на общее собрание и могут переизбрать директоров, поэтому директор должен владельцев всячески ублажать.

У американцев, в отличие от Европы и нас, у которых есть акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, там — один вид юридического лица — компания с ограниченной ответственностью на паях, company limited by shares. Существует в двух разновидностях: публичное акционерное общество, будем о них говорить, потому что у нас они появились с 2015 года, это прямое заимствование американского права. И company limited by shares из компаний с ограниченной ответственностью на паях, вот слово «share» — это не акции и доли, у них не было до недавнего времени в английском языке слова «share». Его аналог - это и акции, и доли, в зависимости от того, что за общество. Но лучше всего - русский аналог слова «пай».

Компания с ограниченной ответственностью на паях существует в двух разновидностях: Public company limited by shares (PLS) и Private company limited by shares (LRD - limited) - частная компания.

Разница вот какая: PLC со своими share выходит на биржу. Её акции котируются на бирже. Значит, это крупные компании. Потмоу они и называются «публичные». За ними жёсткий надзор, там есть специальный орган, Комиссия по ценным бумагам, который издаёт кучу разъяснений, там, десятки томов.

И Private limited - мелкие компании, которые на биржу не выходят и никогда не выйдут

Американское законодательство до 80-х годов прошлого века private limited companies вообще не регулировало. Подход такой: даже если разорится, проблемы какой-то большой никому не принесет. Но если private limited company начнет работать хорошо, то она может потом выйти и на биржу, а public limited если работу свою ухудшит, то быстро с биржи будет убрано. Преобразование private limited в public limited, а не наоборот, происходит автоматически. В Европе это невозможно. Так, ООО на бирже делать нечего, поскольку конструкция уже другая. По-хорошему, ООО предназначено для мелкого и среднего бизнеса, но на деле у нас всё перемешалось. Так или иначе, вот в этой системе только практически в 2000-е годы (предложение какое-то сумбурное, пыталась переделывать, может, разберешь как там все-таки нужно было) для крупных компаний, торгующих на бирже своими долями, в английском праве, даже не в американском, появилось отдельное понятие stock. Stock – это акция, но это появилось недавно, до этого дня всё называлось share. Экономисты, воспитанные на этих подходах, подобное попытались и в наш ГК вставить.

Мы должны обращать внимание на такие понятия американского права, поскольку у нас в действующем законе есть публичные и непубличные общества. У нас до этого были открытые и закрытые, но касалось это только акционерных обществ, что было понятно. Непонятно другое: зачем вы делите на закрытые АО, они же выполняют ту же самую функцию, что и ООО. Зачем для решения аналогичной задачи у нас и АО, и ООО? Наше АО закрытого типа на практике в большинстве случаев никаких акций не выпускает. Экономисты согласились, но вместо этого ввели публичные и непубличные, но теперь такое деление касается не только АО, но и ООО. У нас теперь к публичным АО относятся в большинстве своем, а к непубличным – некоторые акционерные и ООО. ООО называть непубличными бессмысленно, потому что по нашему праву они на бирже торговать долями не будут. Им надо сначала преобразоваться в АО и выпустить акции. Таким образом, деление на публичные и непубличные не имеет значение вообще. Экономисты уверили нас, что непубличные и ООО есть одно и то же, хотя они совершенно разные. Экономисты настаивают на том, что и там, и там share, но ведь у ООО доли.

Лекция №8. 22.10

Замена Шерстобитовым

Редактирование – Лапин Сергей (207)

Создание, реорганизация и прекращение ЮЛ

Глава 4 ГК. 3 основных вопроса: создание ЮЛ, реорганизация ЮЛ, ликвидация ЮЛ. Проблема – к ликвидации ЮЛ приводит и несостоятельность и банкротство ЮЛ. Вполне достаточно материала по несостоятельности и банкротству ЮЛ.

Создание ЮЛ

Набор неких обязательных признаков у ЮЛ должен быть, и в отсутствие этих обязательных признаков организация не может рассматриваться в качестве ЮЛ – сущностный подход. Появление в гражданском обороте – стать 48 и 51 ГК, констатация того, что ЮЛ появляется на свет и становится участником не с того момента, когда у него присутствуют все признаки, а когда оно вносится в реестр юрлиц – процесс госрегистрации. С момента внесения записи в реестр ЮЛ оно считается участником гражданского оборота. Участники гражданского оборота, встречаясь с новым лицом, должны быть уверены в том, что данное ЮЛ создано в организационно-правовой форме, предусмотренной правопорядком соответствующего государства, наличие капитальной базы для участия в гражданском обороте, это всё обеспечивается в процессе госрегистрации. Необходимость обладать свойствами публичной достоверности – сведения, доступные абсолютно всем и позволяющие судить о том, что это за ЮЛ.

Этот формально-юридический момент совершенно необходим. ЮЛ могут быть создаваемыми вновь и в процессе реорганизации. Создаваемые вновь возникают по решению учредителя, реорганизованные ЮЛ – правопреемники предыдущих.

В советский период развития гражданского законодательства способов возникновения ЮЛ было несколько – явочно-нормативный, распорядительный, разрешительный и договорно-правовой. В современной России классические способы возникновения ЮЛ – заявительный (уведомительный), предполагающий наличие заранее предусмотренной законом организационно-правовой формы, учредители и участники ЮЛ собираются для принятия решения о создании ЮЛ и, приняв решения, они доводят сведения до регистрирующего органа, который вносит ЮЛ в ЕГРЮЛ. В качестве учредителя может быть одно лицо (ГУП/МУП – орган власти/муниципальное образование). Разрешительный (концессионный) способ – в редких случаях, когда необходимо обеспечить комплекс очень важных общественных интересов – кредитные организации. Прежде чем внести сведения в реестр, нужно получить разрешение от госоргана, проверяющего способность ЮЛ и наличие специальных требований. Капитальная база – 1 млрд рублей. Проверка антимонопольным органом – в ФЗ о защите конкуренции эта процедура прописана.

Решение учредителя/-ей о создании ЮЛ. Статья 50¹ (50 прим) – решение должно приниматься учредителем/учредителями либо единолично одним учредителем, либо единогласно двумя или более учредителями. Для корпоративных организаций такое решение принимается в виде протокола, где отражаются результаты голосования. Новая статья, а вопрос не новый. Состав учредителей ЮЛ может быть различен, некоторые учредители могут иметь 1 лицо, в некоторых случаях это государство. Возможность принимать решение о создании корпоративного ЮЛ может быть не связана с проведением общего собрания, оно может приниматься и одним лицом о создании ООО или АО. Наличие предельного лимита – 50 человек в ООО. При учреждении важное значение приобретает учредительный документ ЮЛ – устав. Но не только устав является учредительным документом для 100 процентов ЮЛ – для хозяйственных товариществ и крестьянских/фермерских хозяйств с правами ЮЛ – учредительный договор. ООО – типовой устав – не прилагается к документам, передаваемым на госрегистрацию и просто указывается. Для некоторых типах муниципальных учреждений – единый типовой устав. Хозяйственные партнёрства (несколько десятков в обороте) – действует на основе конфиденциального договора о создании партнёрства, играющего роль учредительного документа. Совсем не имеют учредительных документов госкорпорации – на основе ФЗ. Особое лицо – ЦБ РФ.

Правовая природа решения о создании ЮЛ. Для различных создаваемых видов организационно-правовой формы природа различна. ГУП/МУП – решение принимает единственный учредитель – государственное или муниципальное образование, в чью компетенцию входит создание такого ЮЛ. Орган просто реализует свою компетенцию, издавая административный акт. Решение должно быть квалифицировано как частно-правовой распорядительный акт, речь идёт об односторонней сделке. По своей природе решение – гражданско-правовой договор, ещё и многосторонний. В Законах об ООО и АО решение может прямо оформляться договорами. В тех случаях, когда закон допускает решение о создании структуры органов управления не единогласно, а большинством (3/4), здесь будет по правовой природе специфический корпоративный акт – решение собрания (глава 9 прим). Если к капитальной базе ЮЛ предъявляются специальные требования о минимальном уставном капитале, то к документам, подаваемым для регистрации, прикрепляется подтверждение оплаты участниками части в уставном капитале. В соответствии с Концепцией гражданского законодательства предлагалось установить большую капитальную базу, но завернули из-за свободы предпринимательской деятельности. Не всякие имущественные взносы – вклады.

Государственная регистрация ЮЛ – набор документов, который устанавливается в законе о госрегистрации. Следует иметь в виду, что госрегистрация, осуществляемая в ЕГРЮЛ, - не только сам реестр, но и записи, которые предоставляются. Регистрирующие органы проверяют достоверность сведений, но у них нет компетенции отказа в регистрации по цели создания ЮЛ. Открытые сведения + публикация в «Вестнике госрегистрации».

Реорганизация ЮЛ – может происходить возникновение новых ЮЛ на базе имущества существовавших ранее ЮЛ, которые в результате возникновения новых прекращают свою деятельность, иногда бывает так, что старые могут остаться, и новые образоваться с частью капитальной базы старого. Также возможна смена организационно-правовой формы.

• Слияние – два и более лиц объединяются в одно, прекращая свою деятельность и передавая права и обязанности в порядке универсального правопреемства

• Прекращение – одно лицо прекращает деятельность

• Разделение – из одного лица, прекращающего свою деятельность, отпочковываются два и более ЮЛ

• Выделение – из лица выделяется другое ЮЛ с общим преемством прав и обязанностей

• Преобразование – изменение организационно-правовой формы – отсутствие общего правопреемства

Статья 57 – комбинированная реорганизация – сочетание форм реорганизации, применяемых одновременно. АО разделяется на два ХО, одно из которых преобразуется в ООО, а другое присоединяется к другому АО.

Может возникнуть так, что у одной организации перепадут не активы, а все пассивы, и кредиторы предъявят с ним требования, и может быть больно. Это решает пункт 5 статьи 60.

Разрешено реорганизовываться двум и более ЮЛ. Некоторые ограничения установлены для корпораций. Не признаётся реорганизацией в праве ЕС и англо-американском праве недружественное поглощение. Переход от непубличного к публичному АО – тоже не реорганизация.

Добровольная и принудительная реорганизация. Добровольная – по решению учредителей. Принудительная связана с монополизацией. При добровольной организации в корпорациях заключается договор о слиянии/разделении и все те совместные действия участников, связанные с процедурой разделения/выделения.

Кредиторы должны иметь определённые гарантии, которые даются им с помощью процедуры. Общее правопреемство – единый акт прекращения всех прав и обязанностей в том состоянии, в котором права и обязанности существовали на момент перехода. Оформляется передаточным актом, утверждаемым учредителями с согласия гос. органов или по прямому указанию. Если в передаточном акте нет соответствующих сведений, наступают неблагоприятные последствия, которые сводятся к тому, что наступает для некоторых созданных ЮЛ имущественная ответственность за убытки. Передаточный акт должен поступить для госрегистрации, а при обнаружении недостоверности регистрации не произойдёт. Учредители направляют решение о регистрации в учредительный орган, а регистрирующий гос. орган в процессе регистрации делает пометку о регистрации. Кредиторы вправе потребовать досрочного исполнения обязанностей со стороны реорганизуемых ЮЛ, если им отказывают, предъявить их в судебном порядке. Статья 60 – возможность привлечения коллективных органов управления ЮЛ и лиц с фактической возможностью определять решения ЮЛ. Недобросовестное распределение активов – солидарная ответственность ЮЛ перед кредиторами.

Признание реорганизации несостоявшейся. Статья 60 прим – последствия признания организации ЮЛ недействительным по общему правилу не влекут возврата к первоначальному положению.

Ликвидация ЮЛ – прекращение без правопреемства. Добровольная ликвидация связана с недостижением целей. Принудительная осуществляется в судебном порядке – невозможность продолжения существования ЮЛ – корпоративный конфликт; конкурсное производство в случае несостоятельности и банкротства; совершение правонарушений, предусмотренных ГК – административная санкция; регистрирующие органы имеют право принимать решения о ликвидации недействующих ЮЛ. Статья 62 – несоблюдение требований кредиторов. Появление арбитражного управляющего, назначаемого судом и осуществляющего ликвидационные процедуры – процесса, направленного на соблюдение прав кредиторов. К нему переходят все полномочия органов ЮЛ, и к нему обращаются все кредиторы.

Ликвидационная комиссия - взыскание дебиторской задолженности; выявление кредиторов; составление промежуточного ликвидационного баланса – все сведения о составе имущества ЮЛ, требования кредиторов, рассматриваются результаты рассмотрения требований, указывается перечень удовлетворённых требований; расчёты со всеми кредиторами, чьи требования были удовлетворены; очерёдность удовлетворения требований; реализация имущества ЮЛ (выше 100000 – с торгов), при недостаточности возбуждается процедура о несостоятельности ЮЛ; создание окончательного ликвидационного баланса; внесение записей в единый реестр о ликвидации. В 64 статью ГК был внесён п.5² – после ликвидации ЮЛ могут быть обнаружены его активы, не найденные и не учтённые ликвидационной комиссией. Может быть подан иск в суд о распределении имущества, она осуществляется только тогда, когда есть средства её проводить. Арбитражный управляющий распределяет это самое имущество, оставшееся в результате того, что было найдено.

Банкротство и несостоятельность ЮЛ

Закон о банкротстве предприятий – предшествовал. Потом Закон 1998. Наконец, 27 сентября 2002 – действующий закон «О несостоятельности и банкротстве». Не могут быть признаны банкротами те ЮЛ, по обязательствам которых субсидиарную ответственность несут их учредители – казённые предприятия, государственные и муниципальные учреждения. Наличие субсидиарной кратной ответственности по долгам производственного кооператива. Не может подвергаться процедуре банкротства госкорпорация, так как это установлено законом каждой из них.

Критерии несостоятельности: неоплатность долгов (первый закон из этого исходил) – определить его крайне сложно. Установлены количественные характеристики – 300000 рублей + трёхмесячный срок; замена органов управления арбитражным управляющим – специалистом, объединённым в саморегулируемые организации.

Реабилитационные процедуры – все, кроме конкурсного производства (это ликвидационная процедура). Но наблюдение не предполагает отстранение органов управления и являет собой деятельностью, выражающейся в пристальном надзоре за ЮЛ. Конкурсный процесс – кредиторы конкурируют друг с другом об удовлетворении требований по недостающему имуществу лица.

Лекция №9. 29.10

Суханов вернулся

Редактирование – Филатов Дмитрий (206), Пристансков Егор (205), Лощенина Анастасия (201), Быстров Арсений (201), Панфиленок Михаил (204), Лапин Сергей (+сведение) (207)

Сегодня мы перейдём к теме «Объекты гражданских правоотношений», но для начала несколько слов о юридических лицах, а конкретно о корпорациях. Обратим внимание на несколько моментов, на которые, как правило, не обращают внимание. Первое, ещё раз подчеркнём, что вероятно уже говорил Андрей Евгеньевич на прошлой лекции. Это принципиальная новелла – этого в российском праве не было никогда, теперь появилась возможность в юридическом лице, в частности в корпорации, установить несколько единоличных исполнительных органов, несколько директоров, президентов и так далее. То есть, не так, как мы привыкли, что есть директор предприятия и при нём заместители. Теперь это установлено в законе намеренно. Я участвовал в разработке подобных норм, так как мне нечего было ответить немецким юристам, которые интересовались, почему в России в обществе с ограниченной ответственностью не может быть несколько директоров. Такие споры были на практике. Так, германский капитал и русский капитал создают общество с ограниченной ответственностью, каждый вкладывает по половине суммы и каждый хочет иметь своего директора. Наше законодательство это запрещает, оно не знало до 2014 года такой возможности. Немцы предлагали зарегистрировать это лицо у себя по германскому праву. Русской стороне это было невыгодно. А что тут плохого? Главное, чтобы третьи лица, которые имеют дело с таким субъектом права, знали с кем имеют дело. На что уполномочен один директор – ясно, его действия – это действия, по сути, самого юридического лица. У него никаких полномочий, доверенности можно не спрашивать, только необходимо удостовериться, что он действительно директор. А если их больше, чем один? А как хотите! Ведь это касается частных собственников: хотите за свои деньги иметь пять директоров? – пожалуйста, это не касается интересов налогоплательщиков. Как делить полномочия? Как хотите! Только это в уставе записать, а потом этот устав зарегистрировать, чтобы третьи лица знали, что есть два директора, каждый может совершать сделки от имени общества. А что, они должны ходить как сиамские близнецы? А как хотите! Можете определить, что они могут представлять распоряжаться любой суммой, а хотите установить лимит для индивидуального пользования суммой до 100 000 рублей/долларов/евро. Можно прописать, что определённый сделки совершаются только вдвоём, а другие – можно порознь. Один может совершать определённого рода сделки, а другой не может. Это их деньги – могут их делить по своему усмотрению. Только главное не вводить в заблуждение третьих лиц, чтобы не возникало ситуаций, когда договор подписал директор, который к тому полномочий не имел. Потому что контрагент возьмёт выписку из устава и посмотрит, кто там директора и кто какие сделки может совершать. Директора Сидоров и герр Майер – что один, что другой ограничений на заключение сделок не имеют, всё – они могут заключать соглашения от имени юридического лица. Короче говоря, у корпорации может быть несколько единоличных органов. В старом учебнике этого нет, так как стояли на позиции единоличного исполнительного органа.

Второй вопрос, связанный с корпорациями. Конечно, в унитарных предприятиях решения двух руководителей, двух единоличных органов – это абсурд, это для корпораций практически. Это особенность корпораций, поскольку корпорации, их имущество, уставной капитал делятся всегда на доли – либо на доли в уставном капитале, либо на акции. Всегда есть возможность что эти доли сконцентрируются в руках нескольких лиц. И, более того, вполне возможно, что одно лицо, скажем, корпорация приобретёт решающую долю в уставном капитале другой корпорации. Так появляются дочерние и материнские компании. Более того, необходимо сказать, что норма не принципиальная, но она осталась в Кодексе в разделе о дочерних и материнских компаниях. вопрос в том, что я рассказывал раньше о хозяйственных обществах – это об одном-единственном обществе. Берём акционерное общество, у него такая-то структура управления, такие-то органы с такой-то компетенцией, или общество с ограниченной ответственностью, у него такие-то органы управления и т. д. В современной экономике действует небольшое разнообразие обществ, в основном это общества с ограниченной ответственностью и их зарубежные аналоги, которые действуют в одиночку. Статистика показывает: и в нашей стране, и в зарубежном праве более 90% акционерных обществ не действуют в одиночку. Они действуют под чьим-то контролем или контролируют сами.

То же и с ООО. Все говорят «группа компаний». Эти объединения порождают свои очень любопытные проблемы.

Материнская и дочерняя компания – не может быть в унитарных предприятиях и некоммерческих организациях. У нас это не касается даже кооперативов. Появляется некоторое ХО/ХТ, определяющее волю дочерней компании. Это ХО/ХТ всеми силами старается уходить от ответственности. Лично ни один олигарх не владеет акциями, а ими владеет компания Х, зарегистрированная в России, она владеет 100 процентами акции Y, зарегистрированной на Кипре, которая где-то ещё зарегистрирована. Сам олигарх владеет только суперакциями материнской компании. В случае чего можно вывести имущество из-под российской юрисдикции. У Газпрома офшоры в Нидерландах и на Кипре, естественно, меньшие, чем здесь, в Союзе в России, извините. Самостоятельный субъект находится под полным контролем другого субъекта. С точки зрения интересов кредиторов и третьих лиц было бы разумно учитывать это обстоятельство и привлекать материнскую компанию к ответственности по долгам дочерней. В новой редакции ГК статья 67.3 перечислены 3 варианта, когда может быть дочерняя компания (преобладающее участие в уставном капитале – 50 процентов +1, либо договор, либо по факту). Контрольный пакет может включать себя и контроль за советом директоров.

Проблема защиты кредиторов и миноритариев. А их тоже надо защищать, по-хорошему. При банкротстве дочерней компании материнская будет отвечать по долгам – в интересах кредиторов. Миноритарии имеют право предъявить иск к материнской компании. Неликвидные активы сливаются в «компанию» - помойку, а потом подписывает контракт, по которому кредиторы остаются ни с чем. Сейчас появились уже более изящные пути. Миноритарии не могут обратиться к материнской компании, но для защиты их интересов они могут подать иск.

«Снятие корпоративных покровов (вуали)» или «отбрасывание корпоративной маски» - компания, в начале которой сидит некто, который уводит акции в офшор, - привлечение к ответственности.

В англо-американском праве называются холдинги. От глагола hold – держать. Компания, которая занимается исключительно тем, что собирает доли (share) вот этих самых акционеров, и у нее концентрируются доли. У американцев традиционно так повелось, у них больше половины населения после 2МВ владело shares – shareholder. В нашем переводе акционеры или, лучше, пайщики. И поэтому акционерный капитал в Америке был очень сильно распылен. Для контроля над компанией требовалось не 50% + 1 акция, как в Европе. А 5-6%, максимум 10% хватало. Потому что все остальное распределено среди тысячи акционеров. А эти мелкие акционеры сами на бирже играть не могут, профессионально долями распоряжаться не смогут. Они ищут того, кому их отдать, а тот бы в обмен гарантировал бы 5-6% дохода ежегодно, больше никто не даст. Вот находят такое юридическое лицо, в результате у этого юр лица скапливаются доли разных компаний. Вот оно начинает их контролировать, оно становится холдингом.

Слово холдинг известно и европейским правопорядкам. В Швейцарском ГК есть определение холдинга. Это компания, юридическое лицо, владеющее долями других компаний.

В континентально-европейском праве с подачи немцев другая немножко конструкция. Там такого рода объединения называются концернами. Концерны – это не юридическое лицо. В Европе изначально капитал не так распылен, как в Америке, а более концентрирован, а у нас-то тем более. Для контроля над компанией нужно заведомо больше 50%. Значит, специальную компанию не создают, а появляются материнские и дочерние компании. Вокруг материнской образуются ядра дочерних компаний. Дочерних, потом внучатых и так далее. Можно использовать всю эту родственную терминологию, о которой вам в семейном праве расскажут. У нас это называется группа компаний, у немцев это называется концерн, но это не юридическое лицо.

В развитых правопорядках, к которым мы идем, эти группы компаний или концерны все-таки некоторые правовые последствия влекут за собой. У них там может быть общая отчетность консолидированная, общая плата налогов, переброска прибыли от одной компании к другой и тд.

Самое интересное состоит в другом. Когда вы будете иметь дело с нашими банками или страховыми компаниями, вы увидите еще такую интересную вещь. Это во всем мире банковский и страховой бизнес обычно очень тесно переплетен. Когда банки получают крупные кредиты, то банк просит застраховать этот кредит, причем застраховать в конкретном страховом обществе, в котором этот банк имеет некоторую долю участия. Чаще всего он же это страховое общество и создал. Все крупные банки имеют страховые компании. А придете в страховые компании, они всячески будут рекомендовать счета этих банков, которые их создали.

Получается, и банки, и страховые компании у нас – это либо акционерные общества, либо общество с ограниченной ответственностью, то есть хозяйственные общества.

Компания А – банк.

Компания B – страховая компания.

А имеет в B 50%.

Б имеет в А 50%.

Это самая примитивная схема. Теперь посмотрите, кто кем управляет.

Современный правопорядок действует гораздо интереснее. Делается цепочка компаний, и эта цепочка замыкается. Самое простое 3 компании. Еще есть компания С.

А имеет в B 50%.

B имеет в С 50%.

С имеет в А 50%.

Подумайте, кто кого контролирует, кто чем распоряжается, кто назначает директоров, кто чем отвечает, что у них в уставном капитале? Доли друг друга.

Это очень удобно, к сожалению, директорам, они всем управляют, не акционеры.

В этой цепочке может быть 10 участников и 15.

Вот этой случай у нас почти не урегулирован законом. А на практике он есть. Его трудно отловить и проконтролировать. У нас это называются зависимые общества.

У нас была статья 106 в ГК до 2014 года, теперь ее нет. Аналогичные 106 статье ГК нормы остались в законе об акционерных обществах и в законе об обществах с ограниченной ответственностью. Никто на них, к сожалению, внимания не обращает. Практически мертвые статьи. Но в них заложена очень важная идея, которую рано или поздно все равно придется реализовывать.

Но в них заложена очень важная идея, которую рано или поздно все равно придется реализовывать, возможно вам, и вам нужно быть к этому готовыми. Вот зависимые компании, здесь нельзя сказать, кто есть дочернее, а кто есть материнское. И какой правопорядок: немцы говорят, чтобы вот такой головоломки не было, и японцы, многие по этому пути идут. И говорят: вот у вас 50%, но только 25% будут голосовать и по ним будут начисляться дивиденды, остальные пусть числятся за вами, они не голосующие и дивиденды не начисляются. Мы к такому почти подошли, но, к сожалению, в ходе реформы 2014 не удалось реализовать. А смысл зависимых обществ состоит в том, что если общества взаимно участвуют в капиталах друг друга, то переход некоторой границы, установленной законом, допустим, 25% как в Европе, лишает эти доли или акции возможности голосования и начисления прибыли. Тогда все-таки корпоративный менеджмент начинает прислушиваться к мнению акционеров.

И последний 3-й вопрос, про ЮЛ. Тут ведь на самом деле очень много интересного, ничего этого не было, пока не было корпораций, все было просто и понятно раньше, а теперь все сложно и интересно. Третий вопрос состоит во в чем: вопрос о том, как наше государство и законодатель старается всячески угодить бизнесу и к чему он приходит. Я вам уже говорил, что главная задача корпоративного права – это защита интереса кредиторов третьих лиц и защита интересов миноритариев – глупых и наглых, которые деньги отдали и хотя, чтобы за их деньги что-то делали. Но тем не менее, защищать их надо. Далеко не все эту мою точку зрения разделяют. Она, к сожалению, не господствующая, к сожалению для третьих лиц. У нас говорят: «Да нет мы слишком зажили наши хозяйственные общества законодательным регулированием. Мы им законом расписали структуру управления, компетенцию органов». А я же вам рассказывал, зачем так делаем. В товариществах этого нет, так как в товарищи несут ответственность всем имуществом, а здесь вы ответственность ограничили уставным капиталам, поэтому мы предпишем в интересах защиты миноритариев какие органы, с какой компетенцией, чтобы у миноритариев что-то осталось.

Даже в ходе реформы 2014 года очевидным стала тенденция о возможности передачи полномочий в непубличных компаниях по решению общего собрания некоторые важные полномочия отдать коллегиальному органу, а он их может отдать единоличному органу, и, короче говоря, полномочия уплывают от акционеров и переходят к корпоративному менеджменту. Аргумент такой, у американцев взят: «Деньги зарабатывают директора. Акционеры только сидят и ждут дивиденды, нечего их к управлению подпускать». Это, наверное, так, я готов согласиться, но деньги то вы чужие собрали и начинаете ими распоряжаться. Вот берите свои и распоряжайтесь. А для тех, кто дал деньги, какое удовольствие? Если это только посидеть на общем собрании, а не участвовать в управлении, то придите в городской парк и посидите бесплатно.

Вот пробили эту американскую идею, концентрация полномочий, которые вообще должны принадлежать общему собранию. В новой редакции ГК это очень хорошо прослеживается. Только удалось снабдить оговоркой «по единогласному решению», с надеждой на то, что всегда найдется баба яга, которая принципиально против. Но возможно, что и всех уговорят. У нас уговорщики очень хорошие, на финансовые пирамиды людей уговаривают.

И второе, что у нас появилось, я не стал специально рассказывать про хозяйственные партнерства, их, слава богу, очень мало. У нас появилась такая штука, как корпоративные договоры, ст. 67.2 ГК. Об этом я должен сказать. В учебнике новом я все это написал. С болью и с нервами они проходили в ГК. Вот 67.2 «Корпоративный договор». Дело в том, что это опять из американского права. У нас документ, где можно все прочесть о ЮЛ – устав. Вам это уже известно, он подлежит государственной регистрации. У американцев до 1970 годов этого вообще не было.

Документ, где можно прочесть всё о юридическом лице, называется устав, который получает юридическую силу с момента государственной регистрации. У американцев это продолжалось до 80-х годов прошлого столетия, то есть совсем недавно. Они деятельность компаний с ограниченной ответственностью “private limited company” законом не регулируют – ни федеральным законодательством, ни законодательством штатов. Их интересуют public limited company, которые регулируются актами Комиссии по ценным бумагам, то, что мы бы назвали подзаконными нормативными актами. Регулирование было детальное, вплоть до конверта, в котором необходимо было высылать уведомление держателю акций о проведении общего собрания. Данная комиссия была образована во времена Рузвельта. Такая регуляция мыслилась необходимой, потому что могут послать уведомление в большом конверте, а он в ящик не влез, о проведении общего собрания держатель акций не знал и поэтому решения общего собрания для него как-бы недействительны. Сейчас появился компьютер и все оповещения отправляют в электронном виде. В общем, private limited не регулировались законом, но уставом, который определял внутренние отношения в компании – директор, вкладчики. Они устанавливают свои правила как хотят. Допустим, в компании пять человек, которые выразили волю быть директорами – законодательство позволяет им это, если все пятеро об этом договорятся. Двое будут директорами, трое – shareholders. Возможен наём директора – всё на усмотрение учредителей. Внутренние отношения корпорации устанавливаются договором. У нас всегда был устав, который жёстко описывал структуру корпорации и должен был соответствовать закону. У нас экономисты говорят – опять вы связываете инициативу, усложняете ведение бизнеса. Его нельзя ограничивать – необходимо давать ему развиваться в полную мощь, чтобы экономика работала. Мы [юристы] настояли на некоторых ограничениях, которые бы защищали интересы миноритариев, кредиторов. В законе остались положения, определяющие структуру и компетенцию управляющих органов, но вынуждены были согласиться на корпоративный договор, с которым связаны некоторые проблемы. Он даёт возможность регулировать отношения участников корпораций не уставом, а корпоративным договором.

Поначалу хотели в одной компании разрешить заключение нескольких корпоративных договоров, на что было справедливо замечено, что если акционер согласно одному корпоративному договору имеет одни права, по другому – другие, то безусловно возникнет путаница в разрешении различных споров. На одном договоре сошлись. Но получилось так, что в одном корпоративном договоре не обязательно участие всех участников корпорации. Получается, что возможно, например, участие только половины, или только части участников, тогда почему их воля обязательна для всего перечня лиц? Договор – дело хорошее и для гражданского права привычное, но он является плохим инструментом для корпоративного права. Корпоративное право – не договорное право, здесь нет принципа свободы договора, но есть свои собственные принципы. Принципы корпоративного договора суть следующие:

1. Корпоративный договор – тайный. Мы [юристы] добились только того, что устав является открытым, его может каждый посмотреть. В корпоративном договоре общество может установить по каким правилам его участники будут голосовать, например, какие условия передачи акций на доверии установлены. Это никто не знает. В лучшем случае, при регистрации может быть указано, что в этом обществе заключён корпоративный договор. Но какого его содержание, кто его участник – «покрыто занавесом неизвестности».

2. В корпоративном договоре могут участвовать третьи лица – не члены корпорации. Как, зачем и кто – возникают вопросы. Я утратил за время своего изучения корпоративного права веру в человеческие идеалы, и поэтому, когда слышу такое, возникает подозрение, что в таких тайных соглашениях участвуют либо террористы, либо взяточники. Однако, презюмируется, что стороны договора – честные контрагенты. Такими могут быть банки, которые финансируют деятельность корпорации, но по разным причинам не хотят показывать это.

Это всё обкатывалось на конструкции хозяйственного партнёрства – но Кодекс не содержит расширительных норм по него – опасная конструкция. У него нет устава, а соглашение участников ХП. Их около 20 штук. Могут участвовать третьи лица с законным интересом (кредитующий банк) (отсекли террористов). Абзац 2 пункт 1 статьи 66 – принцип пропорциональности для всех корпораций. Но в корпоративном договоре может быть прописана непропорциональность долей. Типа у нас свобода договоров. Символические третьи лица могут управлять корпорацией, и эти лица ответственности не несут и привлечь их невозможно. Это творчество Минэкономразвития.

В стремлении угодить бизнесу мы уже американское право переплюнули. Нам провели контрабандой Минэкономразвития нормы о рынке ценных бумаг – общества проектного финансирования. Нам пытались их воткнуть, но внесли в закон о рынке ценных бумаг. Полная копия американского SPV. Общество, в котором запрещено законом иметь наёмных работников, в котором акционеров может не быть, там только 1 человек – гендиректор. Всё. А больше никого. Законом запрещено даже иметь в Швейцарии машинистку. Там не может быть трудовых отношений, в этом обществе. Нет никаких органов, а руководят всем третьи лица — облигационеры. Вот это общество создается только для того, чтобы передать управляющей компании возможность выпустить облигации причем это еще отдельный разговор, который нам с вами предстоит. И вот облигационеры, те, кто их купил и ждет, что на них будет что-то вообще теоретически возможно, а на собранные деньги мы строить начнем, плотину выстроим или космодром (сколько притом дадут, это уже вопрос уголовно-правовой). ну, чего-то наверное выстроим, какая-то ценность появится, чего-то кто-то получит. Вот в расчете на это «кто-то—чего-то» и выстраиваются вот такие отношения.

А на что выпускаются облигации? Они выпускаются на долги. Кто-то нуждается в деньгах, получить кредит он не сможет, нет обеспечения. И отдать ничего банку нельзя интересного. Ты можешь взять в долг у SPV, оно собирает долговые требования, поэтому мы на них выпускаем облигации – двухэтажные долги. На одну и ту же недвижимость минимум 3 долга. ОПФ объявлены разновидностью АО.

Если компания с одним участником действует по правилам компании, то он оформляет свои решения как решения общего собрания. Корпорация из одного лица может раскрыться, продав доли кому-то, и привлечь новый капитал и новых участников. А унитарное предприятие такой возможности лишено. Дополнительные кредиты получать дорого. Компания одного лица может получить допкредит, раскрывшись. А унитарная организация придёт к собственнику и попросит денег.

Вот такая любопытная конструкция общества проектного финансирования. Они объявлены разновидностью акционерных обществ. Чего тут от акционерных обществ — непонятно. Ни акций, ни акционеров, ни органов. Ничего нет. Один человек есть, председатель, которого потом поведут на отсылку. И всё. Вот такая замечательная конструкция.

И последний уж самый вопрос, Евгений Алексеевич не может говорить равнодушно, потому что чистое безобразие творят с законом. Тогда возникает последний логически простой вопрос, скажите, а чем же у нас вот такая компания одного лица ! или вообще теоретически возможным и практически (Евгений Алексеевич ведь говорил, хозяйственное общество с одним участником), вот компания одного лица, чем она отличается унитарной организации, от унитарного предприятия? И унитарные организации — один ведь собственник имущества, который ее создал (государственное унитарное предприятие, государственное учреждение), и компания, где только один участник. Ну и какая разница между ними?

А разница очень важная есть. И она состоит в том, что, если это компания с одним участником, она действует по правилам о компаниях. Конечно, он сам себя на общие собрания не созывает, в психиатрии это называется раздвоением личности. Но он оформляет свои решения как решения собрания. Но дело не в этом оформлении, а принципиальная разница состоит в том, что корпорация даже из одного лица в любой момент может раскрыться, продав свои доли кому-то, и привлечь тем самым к себе капитал, новых участников, которые, естественно, приобретут право на управление, и право на прибыли, и право на убытки, потому что они что-то в эту корпорацию положили. Она сегодня — корпорация одного лица, а завтра — как это лицо пожелает. Оно всегда может раскрыть доли или акции, продать их.

А унитарное предприятие такой возможности лишено. А дополнительные деньги нужны всегда. Дополнительные деньги получать в виде кредита банка — это правильно, но это дорого. Надо платить проценты банку, надо давать обеспечение, надо страховать кредит. Возврат кредита — это все тоже денег стоит.

Корпорация может получить деньги, даже состоящая из одного лица, раскрывшись, взяв каких-то новых участников. столько, сколько она пожелает, пожалуйста. Для этого никаких особых действий предпринимать не нужно.

А унитарная организация, если ей потребуются инвестиции, деньги, что может сделать? Только прийти к своему собственнику и попросить еще денег. Из бюджета, например, если это — государственное предприятие, или у частного учредителя, вот и всё.

Поэтому, разница принципиальная сохраняется. Конечно, Евгений Алексеевич повторяет, если только речь не идет о SPV — это что наши экономисты сотворили, это вообще ни в какие ворота. Хотя SPV используется очень широко, если вы почитаете экономическую литературу, прям такой прогресс. Но в учебнике Евгений Алексеевич все это расписал, просто обратите на это внимание. Потому что, несмотря на массу еще интересных вопросов, к сожалению, Евгений Алексеевич больше рассказывать о юридических лицах нам не сможет и должен перейти к объектам гражданского права.

Объекты гражданских прав

Они же и объекты гражданских обязанностей (гражданских правоотношений). Терминология сложилась ещё в 19 веке. Гражданские правоотношения возникают не из спортивного интереса, а по поводу каких-то объектов, по поводу различных материальных или нематериальных благ, либо деятельности по созданию этих благ. Мы говорим об объектах прав как о вещах. В результате установления различных прав и обязанностей возникают разные правовые режимы – недвижимых/движимых вещей. Объект ГП – права и обязанности людей, и за ЮЛ тоже стоят люди. В 19 веке появилась теория двойного объекта правоотношений. Есть поведение человека и есть сама вещь – объект. Это хорошо применительно к договорам. Мы в договоре купли-продажи регулирует поведение продавца и покупателя и одновременно переход вещи от одного к другому. Этот объект появляется в договорных обязательствах, а в других он не просматривается. Теорию двойного объекта закон не воспринял.

Закон традиционно исходит из того, что объект правоотношений – благо, для которого устанавливаются особые правовые режимы. Никаких практических проблем нет, а теоретические проблемы есть всегда, но они должны быть решены законом. Вещи, услуги. Объект регулирования – нематериальное благо. Ещё один – права требования. Коммерческие банки не хранят денег и пускают в оборот. Пока у меня вклад в банке. А что такое вклад? Право требования клиента к банку. В банке этих денег тоже нет, есть запись на счёте. Если мне потребуются деньги, то я попрошу банк перевести эти деньги. Здесь объект ГП – права требования. Расчёты без использования наличных денег.

Интеллектуальные права – долгое время это был особый вид собственности на результат собственной деятельности. Виндикационный иск можно взять и изъять. А эту вещь нельзя изъять – она в голове у создателя. Если у меня два яблока, я одно отдал, у меня одно останется. А если я отдам одну идею, у меня их останется две. «Не продаётся вдохновение, но можно рукопись продать». Рукопись – вещи осязаемая, но роман можно написать дважды, может, в голове автора созрела даже лучшая версия. Но результаты творческой деятельности тоже становятся товаром. В рыночной экономике интеллектуальная собственность стоит денег – в римском праве интеллектуального права не было. Товар когда-то в римские времена совпадал с вещью. Нормы права, рассчитанные на оборот и на правовой режим, мы пытаемся применить к объектам, которые являются товарами, но не являются вещами. Интеллектуальная собственность – особый правовой режим. Это условное понятие – правовой режим результатов творческой деятельности. Собственник материального носителя – не обязательно творец. Но ценность картины – не в холсте и раме, а в том, кто её написал. Во Франции художнику с каждой перепродажи картины должен идти некий процент.

Средства индивидуализации товаров и производителей. Прежде всего, это товарные знаки и всё, что к ним близко. Товарный знак тоже стоит денег. Под маркой Макдака действуют наши предприниматели об использовании его фирменного наименования для производства продуктов, которые портят ваши желудки – договор франчайзинга. Объект – не вещь, но особое право использования товарного знака.

Объекты гражданских правоотношений в статье 128 ГК упомянуты. Вещи, услуги, права и обязанности, средства индивидуализации, товарный знак… А как быть с информацией? В первоначальную редакцию ГК их включали, но потом изъяли. Вопрос: информация – товар? Но информация о расположении ядерного оружия – не объект гражданского права. Далеко не вся информация – объект. Им может служить информация, которую можно охранять. Ноу-хау приравнено к результатам творческой деятельности и средствам индивидуализации и охраняется. Информацию ГП охраняет, оно может быть объектом ГП, но далеко не во всех случаях. Энергия – электричество – не вещь. У нас есть договоры электроснабжения, объект которых – передача энергии. Трубы отопления в гражданском праве получают режим вещи. Другая точка зрения – объект – право на получение электроэнергии.

Эти объекты иногда охватываются термином «имущество» - собирательное название комплекса без единого правового режима, единый правовой режим возникает при универсальном правопреемстве и на короткое время – наследование и реорганизация ЮЛ.

Лекция №10. 05.11

Редактирование – Лапин Сергей (207)

Вещи остаются (да ещё и будут оставаться) основным объектом гражданского оборота, и с этой точки зрения они во многом имеют традиционный правовой режим. Причём правовой режим, строго говоря, имеют не вещи, а люди, точнее говоря, поведение людей по поводу вещей. Деление на оборотоспособные (разрешённые в обороте) и ограниченные в обороте. Изъятые из оборота в действующей редакции ГК не упоминаются (раз они изъяты из оборота, то чего о них говорить?).

Есть целый ряд критериев деления вещей. Они вещей идут во многом от римского права, например, деление на юридически заменимые – определённые родовыми признаками и индивидуально-определённые. И-О вещи юридически незаменимы, если вещь погибла, другой такой же вещи нет, речь может идти только о возмещении убытков. А если вещь определена родовыми признаками, как учили римляне, её можно заменить.

Мы с весны начнём заниматься вещным правом, и там объектами могут быть только индивидуально-определённые вещи, в обороте могут быть как индивидуально-определённые, так и родовые.

Традиционное деление – простые и сложные (совокупности). Римляне задавались вопросом, а что такое стадо/библиотека/коллекция? Можно продать коллекцию, быть собственником коллекции? Вопрос непростой. Потому что если из коллекции изъять один, то что, коллекция останется? И дальше мы придём к философскому вопросу, а сколько камней составляют кучу. На него тоже древние отвечали. Сложные вещи (статья 134 ГК) – совокупность отдельных вещей – в собственника превратиться можно, но нужно иметь в виду каждую вещь. При отчуждении (например, продаже) коллекции придётся перечислять вещи, входящие в коллекцию, иначе будет неразрешимое противоречие – без этой вещи коллекция всё та же или уже новая? А двух/трёх вещей – и тд – объединение общим хозяйственно-экономическим назначением.

Делимые и неделимые. В ходе приватизации жилья было признано объектом право собственности, а теперь в жилищном кодексе записаны понятия «(не)жилых помещений». Когда у нас были отдельные дома, вопроса не стояло, а когда в конце 19 века-после ПМВ и ВМВ города стали застраивать многоэтажными домами, то вопрос и возник следующий вопрос. Собственник квартиры в многоквартирном доме – он чего собственник? Чей-то пол – это чей-то потолок. А чья крыша? Чтобы попасть в квартиру, нужно пройти по лестнице/проехаться на лифте, а чья это лестница/лифт? А подвал чей? В доме много-много собственников, только непонятно, чего. Пытались ответить «трёхмерного пространства», то есть воздуха, но это ответ сомнительный. Забыли о том, что многоквартирный дом – юридически неделимая вещь. Наше законодательство от этого подхода отказалось. В некоторых странах континентальной Европы сохранился классический подход. В Австрии люди сообразили, что дом – юридически неделимая вещь, а много жильцов. Как они сделали: дом – единый объект права собственности, а собственников может быть много, кто сказал, что только один? Делится не вещь, а право на вещь.

Практические следствия: почему человек, проживая на 1-2 этаже, должен платить за пользование лифтом, которым он не пользуется, и за починку протекающей крыши, которая его не интересует, до него же не дотечёт…? Вот нормальный подход юридически неделимая вещь – общая собственность долевая. И право делится на доли, и тогда человек получает счёт на 1/152 расходов по дому, и он понимает, что надо платить эту долю всех расходов.

А когда наш человек получает счёт за лифт, и говорит, что живёт на первом этаже, отказываясь платить. Вот я вхожу в подъезд дома в ., там ковры и пальмы, вхожу в подъезд нашего дома, вы сами понимаете, что там чаще всего можно увидеть, а потому что «это ни маё». Мы сами странным образом создали юридическую конструкцию общей собственности – общего имущества дома – трубы, лестницы, подвалы, лифты, чердаки, электрооборудование – то, что с позиции РП – не отдельные вещи, а это составная часть вещи. Кабинные лифты в деревенских домах – по прямому назначению часть дома. Физически разделить можно что угодно, можно разделить автогеном автомобиль, будет две кучки металла, но каждый получит свою кучку в случае спора. Мы к этому и пришли. А есть вещи юридически неделимые. Автомобиль (работающий), квартира. А как быть, если несколько собственников, и автомобиль перешёл по завещанию двум сыновьям. Просто! Цельс-младший сказал, что право собственности делится по долям, а не вещь. Тогда и будут чистые лифты, лестницы, и в дом можно будет войти безбоязненно! Гражданин понимает, что лифт не твой, а общий, и делает в нём, что хочет. Многоквартирный дом – вещь неделимая, однако наше гражданское законодательство исходит из того, что это делимая вещь, она состоит из ячеек, но свет общий, трубы общие, уголки и стены тоже общие, но об этом как-то забыли.

Главные вещи, принадлежности и составные части. Главная вещь и принадлежность – две самостоятельные вещи, которые «по воззрениям оборота», связаны так, что одна вещь повышает стоимость другой. Рама и картина. Не всегда можно догадаться, что главная вещь, а что принадлежность. Был случай, что рама дороже картины, поэтому продавали раму и без картины. И рама, и картина – две самостоятельные вещи. А вот составная вещь – то, что в вещь вошло и самостоятельной вещью быть перестало. Бревно для постройки дома – это не вещь, её не выкинешь из дома. Рукав и пиджак. Рукав – составная вещь пиджака. Принадлежность – жилет, костюм «тройка» - это самостоятельная вещь. А если оторвать рукав, пиджак не получится. Трубы, лестницы, лифты и тд – составные части дома. Комментарий к ЖК: общее имущество дома – принадлежность дома, люди не отдают себе отчёт, что это составная часть, она не является самостоятельной вещью. Непонятным остаётся самое интересное. Нежилые помещения. Устроили такую же кучу малу. Сказали, что нежилое помещение – самостоятельный объект.

В середине 90-х годов было дело, рассматривавшееся в Президиуме ВАС. Одна компания купила офис – 5 комнат на третьем этаже дома, пришла со своими работниками туда, а её не пустили. Ей сказали, что они купили комнаты, но не платили за лестницу, их туда не пустили. Поэтому как попадать в комнаты арендодателю было безразлично. Эта логика основана на подходе, что в 128 статье 128 ГК – объекты гражданских прав – жилые и нежилые помещения. А как может быть помещение отдельно от труб, лестниц и товаров. А как решать? По аналогии с жилыми помещениями. Общее имущество – составные части дома, не могущие быть отдельными вещами. Долевая собственность. Вы собственник всего в 1/56 части, пользуйтесь всем.

Дом стоит на земле, не на облаке. Квартира на 105 этаже – часть дома, она стоит на земле. А у земли собственник есть. Злую шутку сыграла национализация земли. Земля как исключительная государственная собственность, изъятая из оборота. Люди привыкли. «Типа я дом купил, и земля под ним автоматом моя» – так было в Советском Союзе. А теперь эти времена исчезли. Примечание к статье 19 ГК 1922 – «в связи с национализацией земли деление имуществ на движимые и недвижимые упраздняется». Восстановили его только в начале 1990-х. Римляне изобрели правило superficies solo cedit (то, что на земле, следует судьбе земли). С позиции пандектистов, недвижимость – земельный участок, всё остальное от лукавого. Собственники палаток, которых сносили, очень хитрые. Они зарегистрировали помещения, а землю арендовали на 5 лет. Поэтому в назначенный срок по окончании договора аренды Москва прогнала торгашей «со своих земель». Принцип единого объекта.

Вся земля на 90 процентов государственная либо муниципальная, на 10 – частная. Обратная пропорция для строений (10 процентов – государственная, 90 – частная).

Что такое недвижимость? По классическим взглядам недвижимость – только земля, только земельный участок. Вопрос собственности на земельный участок под домом – многоквартирным (спойлер: п. 4 статьи 36 ЖК РФ). Муниципальный собственник возьмёт и построит ТЦ под вашими окнами – а вот его земля. Почему земельному участку нужен особый правовой режим? «Мёртвые души» - Ноздрёв показал Чичикову «межу», всё, что лежит по эту сторону, моё, а всё, что по эту сторону, тоже моё. Но на земле не написано, чьё оно. Её надо учитывать. Всякого рода сделки с земельными участками заключать только после государственного учёта. Земля – само по себе понятие географическое. Нас волнует земельный участок – индивидуально-определённая вещь. Кадастровый учёт. У нас он осуществлён на менее чем треть земли. 2/3 наших территорий – вечная мерзлота. Росреестр – и кадастровый учёт, и учёт прав. Только в 1994 появилась статья 131 ГК, Закон приняли в 1996, систему учёта в 1998. 6 лет у нас граждане становились собственниками земли в отсутствие органов учёта. Земельный участок появляется тогда, когда он становится на государственный учёт, но если права возникли до введения закона в силу, можно другими способами доказывать право собственности на земельный участок. Но это ещё полбеды. Недвижимость – земельный участок. Но в России земли полно, в Европе каждый сантиметр на учёте. В Нидерландах живущим на баржах не надо платить земельный налог.

В российской дореволюционной практике сложилось, что недвижимость – не только земля, но и то, что на ней находится – здания, строения, фабрики, ж/д. Был писатель Петровский, он описывал, что в самом начале прошлого века в Москве появилась шайка мошенников, которых звали «червонные валеты», они водили англичанина по дому на Тверской, который, по их словам, был выставлен на продажу, они получили задаток, а потом уехали на пролётке, а он назавтра с чемоданом пришёл заселяться в этот дом, потом их поймали. До сих пор сейчас никто не понимает, что такое недвижимость. Для того, чтобы понимать недвижимость в немецкой трактовке, нужно знать РП (не только земля, но и вещи, прочно прикреплённые к земле, так исторически сложилось. Также ответ дают Покровский, Шершеневич, Синайский.

В ГК определение недвижимости – земля и всё, что с ней прочно связано. Недвижимость по природе и по закону. Недвижимость – не то, что нельзя подвинуть. Подвинуть можно всё, даже дома. Недвижимость по закону – правовой режим недвижимости, то есть необходимость государственно регистрации объекта и всех прав и обязанностей, которые в его пользу возникают. Необходимость регистрации может быть привязана не только к земельным участкам, но и к другим объектам, которые законодатель сочтёт необходимыми. Регистрация судов (тех, что по воздуху и воде, а не учреждений) – режим недвижимости. Тут подоспело Минэкономразвития. Нам расширили перечень объектов с подачи ВАС – «объект незавершённого строительства». Дальше Минэкономразвития придумал машиноместа. Это место необходимое, если оно в гараже или кооперативе, то это часть корпоративных отношений. Мелом или краской нарисовали себе во дворах, как в «Вие».

38 пункт Постановления ВС РФ от 23 июня 2015 – «вещь является недвижимой либо в силу своих природных свойств, либо в силу указания закона». Есть учёт государственный правоустанавливающий (прошёл кадастровый учёт – возникла индивидуально-определённая вещь). Если произведено изъятие автомобиля на штрафстоянку, это не правоустанавливающий, собственником остаётся автолюбитель. Если он от горя, не дай Бог, сбросит копыта, то автомобиль перейдёт в наследственную массу, а не государству. Учёт в соответствии со статьёй 134 ГК и 8.1 ГК – государственный учёт должен быть публичным и достоверным. Сама по себе запись мало что значит, нужно знать, что это за объект.

Наличные и безналичные деньги. Безналичные деньги – условное понятие. Расчёты без использования наличности. Раз деньги – законное платёжное средство, то его должны принимать везде. В 90-е годы выпускали то талончики, то Россель в Свердловской области хотел уральские франки напечатать. Единственное законное платёжное средство – рубль. Как со всего этого дела платить налоги? Минфин не может договориться с ЦБ об оплате. Есть принцип свободы договора, в силу которого участники договора могут расплачиваться, чем хотят. По договору – пожалуйста, можно иные, но он обязывает только контрагентов, третьих лиц он не обязывает. Весь биткойн лопнет на первой же цепочке.

Ценные бумаги

В гражданском праве используется большое количество документов (расписки, квитанции, договоры). Ценная бумага – не любой документ. Об обороте прав начали задумываться в конце Средних веков. При обороте прав в отличие от оборота вещей нужны гарантии, что правообладатель имеет такие же права, как и правоотчуждатель. Оборот вещи – вещи и будут оборачиваться, но эти вещи оборачиваются постольку, поскольку в них зафиксировано такое право. Право следует за вещью. В ценной бумаге овеществляется право. ЦБ – не просто документ, а документ, в котором право зафиксировано так, что его нельзя ни реализовать, ни использовать другому лицу.

Генрих Бруннер – «Ценные бумаги». Доказательственная, защитная и либерализационная функции. Тот, кто выплатил сумму по ценной бумаге, освобождается от ответственности. Произведено исполнение, и ни к чему привлечь нельзя. Все показания только против ценной бумаги. Ценные бумаги могут удостоверять не только права на деньги, есть те, которые удостоверяют права на товары.

Ценные бумаги бывают традиционно:

• Именные (выписанная на имя определённого лица, право по такой ц/б можно уступить – осложнённая правоспособность)

• Ордерные (ц/б производят исполнение тому, кто в ней обозначен, или другому лицу – переводной вексель – индоссамент – передаточная надпись, тот, кто её сделал, поручается за платёж, кредитор получает дополнительного должника, последний, кто получил бумагу, будет требовать по цепочке индоссаментов, чтобы такого не произошло, нужно сделать приписку «без оборота на меня» - тогда отвечать по векселю не будете)

• Предъявительские (передача путём простого вручения)

Билеты в Большой театр, приглашения на корпоратив, ж/д билеты – именные. Некие документы, в которых закреплено имущественное право. Ректа-бумаги – в которых прямо обозначено управомоченное лицо.

Деление на конститутивные (создают право – абстрактные, нет основания, «вексель – сам себе основание») и декларативные (каузальные, есть основание).

Бездокументарные ценные бумаги – эмиссионные ценные бумаги. Выпускаются сериями, содержат в себе стандартный набор прав. Французы задались вопросом, а чего их печатать? Акции Газпрома исчисляются в миллиардах. Для эмиссионных ц/б не нужна бумажная форма, их можно фиксировать в электронной форме на банковском счету. Акции нет смысла выпускать в бумажной форме. Это дело ведут компании-реестродержатели, которые отвечают за достоверность информации, чтобы абы кто доступа к ней не имел и не списывал со счёта акции. Вот так появились бездокументарные ц/б. Запись на счёте – не документ. Документа нет – не к чему приравнивать. Закон о рынке ц/б 1996 года – скопирован с американских постулатов. В американском праве нет определения ценных бумаг, определение придумал немец Бруннер. Есть эмиссионные, торговые, но это не ценные бумаги в европейском понимании из-за отсутствия понятия ц/б. Securities – «сертифицированные» и «несертифицированные». «Несертифицированные» – бездокументарные бумаги. Но никакие правила о ц/б на акции и другие бездокументарные ц/б не распространяется, так как они рассчитаны на наличие документа, который можно потрогать. Значит, у нас появился новый объект гражданских прав с соответствующим правовым режимом.

Бездокументарные ц/б – такое же условное понятие, как и безналичные деньги. Статья 128 – редакция от 19 марта 2019 + 141.1 – цифровые права. Цифровые права – недоразумение. Никакой не особый вид прав, это электронная форма фиксации прав. Не новые права. Различные права, но только в цифровой форме.

Лекция №11. 12.11

Редактироание – Америди Афина (202), Быстров Арсений (201), Панфиленок Михаил (201), Давыдова Александра (204), Лапин Сергей (+ сведение) (207)

В силу чего возникают, изменяются и прекращаются правоотношения? Что касается объектов, мы успели про все поговорить. Вот, ну что у нас, теперь безналичные деньги, как и бездокументарные ценные бумаги, это понятие условное, нет таких денег и это никакие не ценные бумаги. Цифровые права тоже понятие условное, это обычные наши права имущественные, корпоративные, обязательственные, но просто форма их не бумажная, а электронная. Бога ради. С недвижимостью мы с вами будем сталкиваться. Я просто хочу напомнить, что недвижимость – это все-таки юридический режим вещи, сегодня еще об этом вспомним, который как раз заключается в необходимости государственной регистрации и самих объектов, и прав на них. Тогда с ними можно иметь дело.

Основания возникновения гражданских правоотношений.

Это вопрос о том, в силу чего они возникают, изменяются или вообще прекращаются. Ответ вам должен быть известен с первого курса (ТГП). Вам рассказывали о юридических фактах. Вот в силу юридических фактов правоотношения и возникают. Должен оговориться, чтобы сильно подозреваю или даже уверен, что теория юридических фактов заимствована из гражданского права, где она традиционно достаточно глубоко разработана. Вот, собственно, к ней мы и обратимся.

Чтобы участвовать в правоотношениях, надо быть субъектом права и обладать гражданскими правами. Быть правосубъектным и обладать правоспособностью, а для граждан еще и дееспособностью. Каким образом право переходит из стадии объективного права сначала в элемент правоспособности, а потом в само правоотношение? А происходит ряд юридических фактов. Юридические факты в механизме правового регулирования (как его однажды назвал Алексеев) играют роль подшипников, как во всяких механизмах. И вот возникает правоотношение, иногда изменяется, а иногда прекращается. Все в силу определенных юр фактов. Например, факт рождения человека ведет к получению им российского гражданства или государственная регистрация юр лица ведете к появлению нового юр лица в одной из форм, которую закрепляет ГК. А потом этот гражданин и юр лицо заключают какую-нибудь сделку, ну, например, купли-продажи, а это тоже юридический факт, в результате которого один обязывается заплатить цену и получает право потребовать вещь, контрагент становится обязанным передать вещь и получает право потребовать цену. Правоотношение возникает в силу того, что два лица, два субъекта договорились, что один вещь передает, другой приобретает. Так значит этот договор – юридический факт.

Правоотношение возникает в силу юридического факта. Таким образом, юридические факты становятся основанием возникновения, но не только возникновения, а также изменение и прекращения гражданских прав и обязанностей.

Юридические факты и в ГП, и в ТГП в целом бывают самые разнообразные, но речь идет о фактах реальной объективной действительности. Но в жизни много разных обстоятельств возникает, большая часть из которых вообще-то юридического значения не имеет, а юридическое значение - а какое юридическое значение? – возникновение, изменение и прекращение правоотношений. Гражданских прав и обязанностей. Юридическое значение имеют те жизненные обстоятельства, которым придают законное значение или можно сказать так, с которыми связан те или иные юридические последствия. Не всякий жизненный факт – юридический, а тот, с которым закон в широком смысле слова, норма права, в нашем случае, договор с подразумеваемого согласия норм права связывает те или иные юридические последствия. Эти юридические факты чрезвычайно разнообразны.

Эти юридические факты чрезвычайно разнообразны, подвергаются классификации. Учение, развитое Красавчиковым – деление юридических фактов на факты-события (что содержат) и факты-действия самих людей. Есть ещё один факт – сроки, которые нельзя отнести ни к событиям, ни к действиям. В сроках сочетаются объективный и субъективный элемент. Вообще, их выделяют в отдельную группу юридических фактов.

События – не всегда природное явление, имеет гражданско-правовое значение.

Действия – с ними чаще всего имеем дело. Действия, в свою очередь, подразделяются по критериям правомерности и неправомерности.

Большинство юридических фактов – правомерные действия. Во-первых, это сделки. Понятно, что это правомерные действия. Это иные юридически значимые действия. Их тоже достаточно много, они получили законодательное закрепление сравнительно недавно. Какие юридически значимые действия? Юридически значимые сообщения о чём-то: повестка пришла в суд, надо расторгнуть договор. Нет сомнений, что они могут влечь юридические последствия: как сами по себе, так и в совокупности с фактами. Выделяются составы – совокупность юридических фактов. Юридически значимые сообщения.

Общие собрания. Закон регулирует и созыв, и порядок проведения. Но это к корпорациям. В целом ряде кооперативов гаражных до сих пор… так исторически сложилось, есть Закон о кооперациях ещё союзный, там об общих собраниях мало что говорится, и начинаются ситуации, как в Рязановском фильме. А общие собрания могут быть не только в ЮЛ, но ещё и сонаследники, сокредиторы при банкротстве, общие собственники. Кстати сказать, в главе 9.1 ГК промелькнул термин, дважды он там употреблён, как юридические сообщества, ведь она исходит из того, что общие собрания могут быть в юрлицах, если они урегулированы специальными нормами закона, как в АО — тогда естественно эта глава не применяется. Но они могут быть в этих самых гражданско-правовых сообществах, это положительное влияние германского права. Об этих юридических сообществах (Rechtsgemeinschaft) писал ещё знаменитый немецкий юрист Отто фон Гирке — отец европейского кооперативного права. Он всю жизнь занимался этими общностями юридическими, в том числе и собраниями — без этого общества функционировать не могут — не только юридические лица, если это не компании одного лица. Но и другие общества есть у нас, и содолжники могут быть, вот Гирке нашёл эту терминологию, этот институт. Теперь у нас в ГК он закреплён. Но есть ряд особенностей, ведь решения этих собраний обязательны для всех, в том числе и для тех, кто в них не участвовал или участвовал, но голосовал против или воздержался — потому что он участник корпорации.

Гирке понимал под корпорацией не только ЮЛ, но и вот при банкротстве собираются сокредиторы, никакую корпорацию они не представляют, с нашей точки зрения корпорация — только ЮЛ, а они начинают разрабатывать план действий по удовлетворению требований, перед ними отчитывается арбитражный управляющий, они голосуют и большинство там есть голосов. Правила свои есть — как извещать об общем собрании, что бывает при признании его недействительным и какие основания признавать решение недействительным — это вопросы, которые Закон теперь решает, если они прямо не урегулированы специальным законодательством. Решения собраний — тоже юрфакт. К числу правомерных юридически значимых действий относятся у нас административные акты, в том числе акты госрегистрации, до госрегистрации ЮЛ, например, не существуют даже при наличии всех четырёх признаков. Права на недвижимость возникают тоже только с момента госрегистрации. Она действует для всех лиц, потому должна быть публичной и достоверной.

Любая регистрация, закон прямо об этом говорит (статьи 8.1 и 131) публична и достоверна, к ней есть доступ у третьих лиц, на её запись можно полагаться, хотя на практике лучше этого не делать, предпринимая целый ряд дополнительных действий. Судебные решения, из решений которых могут возникнуть права и обязанности помимо воли сторон — стороны спорят о том, кто собственник вещи, и окончательное решение примет суд. Стороны спорят о разделе имущества (что кому принадлежит) — в окончательном виде решит суд, на него придётся ссылаться, оно будет основанием возникновения прав собственности. Вот это всё — правомерные юридические действия, им противостоит категория юридических поступков. Есть правомерные, неправомерные действия и юридические поступки.

К числу юридических действий относятся административные акты, акты государственной регистрации. ЮЛ подлежат государственной регистрации, до регистрации они не существуют. Любая регистрация должна быть публичной и достоверной. Когда этим занялось Минэкономразвития, мы получили неразбериху и злоупотребление. Это правомерные юридические действия.

Им противостоит категория юридических поступков. Они – действия, но не преследующие цели создания юридических последствий, а создаваемые в силу факта совершения. Тот, кто нашёл вещь, если он не профессиональный кладоискатель, нашёл случайно, но он нашёл – «не за пазуху прячь, а в милицию неси».

Среди правомерных действий самым частым основанием возникновения, изменения и прекращения гражданских прав являются сделки.

Наш закон даёт традиционное понятие сделки, оно основано на пандектном, то есть немецком понимании. Статья 153 ГК – сделка как действие, специально преследующее цель создания, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей. Действия целенаправленные, совершаемые с целью создания, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Вместе с «Классикой российской цивилистики» планировалось издание «Классики европейской цивилистики», но не случилось.

У Флуме были блестящие труды: «Общее учение о юридических лицах», «Общее учение о сделках». Флуме всегда подчёркивал, что сделка в быту приобрела нехороший оттенок. На самом деле сделка – основа основ в ГП, это ярчайшее проявление автономии воли, на котором стоит частное право. В публичном праве это за людей делает закон или орган публичной власти, а вот в частном праве субъекты правоотношений сами решают, как им действовать, и в результате этих действий сами решают, как им устанавливать, изменять или прекращать права и обязанности.

Сделка прежде всего – действие волевое. Сделки по немецкому учению – понятия не было, это пандектисты были. Сделки были односторонние, двусторонние или многосторонние. Эти сделки называются договорами. Договор – в ГП главное. Сделки бывают и односторонние, их относительно немного, их 999000, а может, и больше. Когда мы говорим «сделка», мы чаще всего имеем в виду договор – проявление частной воли. Сделка – более широкое понятие, ибо охватывает и односторонние сделки. Если для юридического результата достаточно волеизъявление одной стороны, но это односторонняя. По такому же принципу и двусторонние, и многосторонние. В двусторонних сделках обычно воля противоположная – купля-продажа. В многосторонних обычно воля общая – создание ЮЛ. Для двусторонних сделок характерна разнонаправленная воля, она должна совпадать в некоторых моментах.

Воля вырабатывается на общем собрании участников, это самостоятельный субъект. А почему нас убеждают в том, что если все или большинство участников корпорации проголосовали за договор, то он действует на всех без исключения? Корпорация и участники – ЮЛ. А тогда получается, что с какой радости для корпорации появляются права и обязанности, исходящие из собрания участников.

Односторонние сделки – действия одного лица, которыми это лицо приобретает для себя права и обязанности и меняет их. Составление завещаний, выдача доверенностей. Воля наследодателя, например. При смерти наследодателя у наследников возникают права.

Договор – всякая дву- или многосторонняя сделка. Учение о сделках создавалось с оглядкой на договоры. Наряду с тем, что сделки бывают односторонними, дву- или многосторонними, они подразделяются на возмездные и безвозмездные. От римского права нам досталось деление сделок на реальные и консенсуальные. Консенсуальные – отношения возникают с момента оговорки условий договора. Если договор заключается только путём передачи вещи, то это реальный договор. Реальных договоров меньше, чем консенсуальных, но они есть (перевозка грузов, страхование). Деление на реальные и консенсуальные касается только движимых вещей, для недвижимости оно не имеет значения. Отношение возникает с момента внесения записи в реестр. Для недвижимости деление сделок на реальные и консенсуальные значения не имеет.

Кауза – основание сделки. Для договоров кауза начинает иметь первостепенное значение. Основание сделки – то, чем стороны руководствовались при заключении сделки. Есть понятие мотива сделки (вещь надоела, хочу заменить новой) – значения не имеет, но имеет значение то, что я хочу вместо неё получить. Те мотивы, которые влияют на её юридическую природу, называются каузой (основанием) сделки. Большинство сделок каузальные, но есть абстрактные. Основания выдачи векселя – подтверждение долга, обещание уплаты долга, желание облагодетельствовать. Вексель – абстрактный документ, он «сам себе основание», это абстрактная сделка. Абстрактных сделок немного, но они есть. А как быть с тем, что мотив для совершения сделки может быть особый, который закон не предусматривает, но он очень важен. Условные сделки. Сделка под отлагательным условием – «я вам сдам комнату, квартиру или дом в аренду, если, и вот это условие изложить. Если под этим условием согласится заключить сделку контрагент, то так тому и быть. Я себя обезопасил. Условием сделки.

Но условие, как видите, не во всякой сделке, это воля сторон. Как они пожелают, так тому и быть. Вот появляются условные сделки.

Условные сделки — дело очень любопытное, очень интересное. Тут тоже возникает куча вопросов. Мы всегда знали две категории условных сделок, они и в законе у нас названы, вот условия отменительные и условия отлагательные. Пример отлагательного условия Евгений Алексеевич нам привел, а пример отменительного условия тоже можно привести, что я прекращаю какое-то правоотношение при каком-то там условии, они реже, но бывают. Вопрос не в этом. Вопрос в том, что за условие, любое ли жизненное обстоятельство можно включить в сделку, в договор, в качестве условия?

Дело в том, что наш закон действующий по традиции включает право включить в сделку такие условия, которые называются случайными в теории, которые не зависят от воли стороны. Ну вот так закон говорит. А если наступлению условия или, наоборот, его ненаступлению при отменительном условии одна из сторон содействовала своими действиями, то условие соответсвенно признается ненаступившим. Вот так закон наш говорит. Понимаете, это было хорошо лет пятьдесят тому назад, а вот теперь появляется куча вопросов, и в частности вопрос о том, а почему, собственно, если условие сделки зависит от воли одной из сторон, то его мы условием не признаем. А почему?

Вопрос из зала:

Зачем дублировать понятие сделки в статьях, посвященных договору?

Этот вопрос Евгений Алексеевич расскажет нам на третьем курсе, потому что там придется нам с вами начинать разговор с того, чтобы выяснить соотношение трех довольно близких, но не совпадающих категорий: сделка, договор и обязательство. И вот чтобы их развести в общих положениях об обязательствах, а это уже в конце первой части, а мы к общим положениям об обязательствах на третьем курсе обратимся, пришлось даже вписывать вот совсем недавно, в 2012, 2014 годах, какие нормы относятся к сделкам, какие — к договорам, какие — к обязательствам. Это специальный разговор, поэтому не будем забегать вперед, у нас у нас просто времени нет.

Если мы принимаем немецкий подход, где есть общее понятие сделки, мы принимаем немецкую классификацию сделок. В частности, семейные сделки. На этот вопрос проще всего ответить.

Во-первых, у нас семейное право, в отличие от большинства стран континентальной Европы, в том числе и германского права, это самостоятельная отрасль со своей кодификацией, со своими понятиями и считать брак сделкой с наших понятий, с наших позиций, как-то нехорошо, хотя, в общем, если там поковыряться, там действительно очень многое от сделки есть: и согласие, и мотивы, и цели. Но как-то нехорошо, вроде там какое-то таинство. Во всяком случае, мы этот вопрос решили, обособив семейное право от гражданского, и так и не вернувшись к нему. А например, в Грузии семейное право после советского времени снова вошло в гражданское. И с их точки зрения, брак — сделка теперь. Еще они за образец взяли БГБ, так исторически сложилось, а это второй ответ на этот же вопрос.

Почему мы что-то берем, что-то не берем? Чтобы не вдаваться в детали, Евгений Алексеевич ответит очень просто: потому что так исторически сложилось. Потому что много-много лет, начиная с классификации 22-ого года, у нас было вот такое определение сделки. Оно очень плохое. Тогда законодатель такой вопрос себе задает: а что, были какие-то проблемы на практике, какие-то неразрешимые споры? Не было. Ну пусть так оно и будет. Привыкли мы к тому, зачем ломать то, к чему привыкли, привыкать заново к чему-то, переобучать всех. Это сложный вопрос.

Если что-то исторически сложилось, ну так тому и быть. У французов понятие договора свое, там своя была история, почитайте Победоносцева, замечательный учебник гражданского права. Ведь они когда совершил Великую французскую революцию (она у них Великая, у нас тоже была Великая, теперь мы снова именуем ее Октябрьским переворотом), так вот она была у них Великая, но над гражданским законодательством они хорошо там поиздевались, они ведь тоже отказались от недвижимости, много чего порушили от сделок. Если на могиле Наполеона кто будет в Париже, в доме инвалидов, посмотрите, там на стене очень хорошо нарисовано, что он — создатель Кодекса, и там три источника этого Кодекса, далеко не римское право, а начинается с кутюмов, с обычаев, французский, потом — доктрина, потом — римское право. Три источника было у Кодекса Наполеона.

Условия могут быть зависимыми только от воли одной из сторон. У французов как раз это есть давно, традиционно, в кодексе, они называются кондициями. Случай – казус. Conditio casualis – случайное условие. Потестативные условия – произвольные, зависящие от воли сторон. У французов единственный европейский кодекс, очень подробно посвящённый этим сделкам. Регистрация в госорганах – условие или не условие? Абсолютное потестативное условие – условие, зависящее исключительно от воли одной из сторон. Условие, ставящее исполнение договора в зависимость от обстоятельства одной стороны. Немцы чётко написали, что недопустимо ставить эти сделки в зависимость от воли или действий только одной стороны.

Conditio iuris – акт публичной власти. Условия сделки по общему правилу остаются каким-то внешним обстоятельством по отношению к действиям участника. Мы связаны условиями сделки, но правоотношение не возникло. Юридические факты и правоотношения лежат в разных плоскостях. Правоотношение аренды не появилось. Нету ни арендатора, ни арендодателя. Условие – юридический факт, а права и обязанности – правоотношения.

327.1 – обусловленное исполнение обязательств. У нас есть договор купли-продажи, мы договорились о сгрузке, но есть условие аванса. Это самое условие – правоотношение. Отлагательное, отменительное и потестативные (не абсолютно) возможны, но они откладывают правоотношения. Строго говоря, надо было говорить об исполнении договорного обязательства. При условной сделке под отлагательными условиями нет прав и обязанностей. Наряду с этими условиями в сделках есть и другие виды сделок.

Фидуциарные (fiducia – доверие). Договор о создании полного товарищества фидуциарный. Создаётся такое ЮЛ, в котором один участник с полной ответственностью заключает сделку. Фидуциарная сделка – выдача доверенности, представительство. Кому-то действовать, а права и обязанности лягут на меня, а не на него. Они достаточно опасны и редко встречаются в обороте.

Появилась новая норма – согласие на совершение сделки. Появилась новая норма – статья 157.1 ГК. Постановление Пленума ВС №25. Начиная с 50 пункта, в нём есть целый раздел «общие положения о сделках», по 68 пункт.

Судебная практика показала, что у нас мало ситуаций, когда надо говорить о чём-то, надо получить чьё-то согласие. Такое вмешательство устанавливается только законом, если в законе такого нет, оно станет условием сделки.

Согласие, которое даёт другое лицо, - односторонняя сделка. Оно выражает свою волю, и это выражение воли имеет последствия – сделка считается заключённой, и права либо возникли, либо изменились, либо прекратились. Всякие действия, направленные на эти три ипостаси, являются сделкой. А раз это односторонняя сделка, то к нему можно применять нормы о недействительности, оспаривать можно.

Согласия бывают двух видов (п.3 ст. 157.1): предварительное и последующее. Последующее согласие – одобрение. Оно даётся на ту сделку, которая уже совершена.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Много совершенно ненужных новелл: эскроу, хотя это было в Гражданском Уложении. Два АО заключают сделку купли-продажи, а потом директора переизбрали, и думают, как эту сделку оформить.

В ряде случаев, даже если согласие необходимо, оно может отсутствовать. Третье лицо, которое дает согласие не связывается им, а сами стороны связаны. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью – прямое наше заимствование американского корпоративного права. В большинстве случаев одобрение использовалось для оспаривания сделки, по каким-то причинам ставшей невыгодной этому хозяйственному обществу. В судебной практике я не встречал дел, в которых использовались нормы о крупных сделках и сделках с заинтересованностью по прямому назначению. Кроме склок они нам ничего полезного не породили. Отказаться уже от них невозможно.

В Америке без таких сделок обойтись невозможно, но нужно понимать, что у них там своя система координат, а у нас это было введено для привлечения иностранных инвесторов. По мнению Минэкономразвития, чем больше при изучении нашего законодательства иностранные инвесторы встретят знакомых им конструкций, тем вероятнее они захотят вкладывать в российский бизнес свои деньги. Это рассуждение для детей, извините меня, которые еще в первый класс школы еще не пошли. Значение имеет лишь то, что реально в этой стране происходит. В практике получилось следующее: заключают сделку, например, купли-продажи, не имея согласия ни совета директоров, ни тем более общего собрания, а потом у них там директора переизбрали, осознали, что сделка не очень-то и выгодная, и начинают думать как им ее оспорить.

Так вот эти сделки: сначала это согласие, которое по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью должны давать органы общества, было предварительным. Потом изменили законодательство и согласие это стало последующим. Так, можно его и после заключения сделки дать. А теперь мы и говорим, что согласие может быть и не важно. Обязательства уже возникли, и их по-хорошему уже исполнять надо. Ну зачем оспаривать сделку, которая уже частично исполнена, а бывает уже и полностью исполнена, а мы теперь вспомнили задним числом, что это не то, что нам нужно. Ещё в дореволюционном праве сделки такие оспариванию не подлежали. Мы сейчас, собственно, к этому пришли. Это пример того, что сделка, требующая согласия, может быть и при отсутствии согласия совершена и даже исполнена, а суд может с этим согласиться. Тем не менее, в ряде случаев согласие на совершение сделки действительно нужно с теми последствиями, которая ст.157.1 ГК РФ предусматривает.

Лекция №12. 19.11

Редактирование – Лапин Сергей (207)

Сделки, совершаемые на бирже. Биржевые сделки отличаются большой особенностью. Это не просто сделки купли-продажи, они особые по всем параметрам, ещё по Основам гражданского законодательства 1994 была особая статья о биржевых сделках, ныне в Законе её нет, там были указаны особенности: по месту совершения (биржевая яма – углубление в полу, где бегали биржевые маклеры, которые потом переименовались в брокеров, в других местах биржевые сделки совершать было нельзя). Биржевой ямы, в общем-то, нет сейчас, но суть сохранилась, на практике это теперь специальная комната (Франкфурт – круглый стол – маклеры перед компьютерами) – строго определённое помещение, за пределами комнаты такие сделки совершать невозможно. Строго определённое время совершения – 4 часа, а то и меньше. Московская межбанковская валютная биржа – тоже круглое помещение с компьютерами.

Сделки на бирже могут совершать только лица, допущенные к этим торгам. В 90-е годы стали называться брокерами – биржевые посредники. Заключают не участники оборота, не продавцы, не покупатели, а посредники. Маклер действует в интересах нескольких лиц, представляя самого себя – сделки могут совершаться от имени и тех, и других. Капитал очень быстро переливается из одной сферы в другую в соответствии с рыночной конъюнктурой.

Опускаются многие аспекты традиционных сделок – не проверяются полномочия (уже есть лицензия), не торгуются стандартные товары – заранее товар на бирже не лежит, он может быть, где угодно, кроме самой биржи, соответственно, идёт договор о цене. Все остальные сделки предопределены, они стандартные, кроме цены. Оформление сделок очень любопытное. Обычные сделки купли-продажи стороны оформляют сами, а на бирже этого нет, предложение можно изменить, товар может много раз поменять владельца – нефть, хлопок, шёлк, металл, валюта, бездокументарные акции – кто собственник, становится известно только по окончании биржевых торгов. Стороны вынуждены доверять брокерам-маклерам, которые только в конце биржевых торгов составляют записки. Каждый брокер-маклер закладывает записки в ящичек. Ящички не вскрываются, за это выгоняют с биржи – действие биржевого арбитража. С развитием компьютерной техники они потихоньку уходят в прошлое, появляется запись в компьютере – электронный счёт – форма отчётности действий – продавцы и покупатели вынуждены ему доверять.

Такое же и с некоммерческим партнёрством по электроэнергетике, введённое Чубайсом – доверие на таких характеристиках, как количество пользователей, подаваемой электроэнергии.

Пандектисты – распорядительные сделки. Они известны не только пандектному праву. За распорядительными сделками стоит то, что по пандектному праву все сделки делятся на обязательственные и распорядительные. Обязательственные сделки порождают права и обязанности, а распорядительные сделки – сделки по уже имеющимся правам и обязанностям. Это нормальные каузальные сделки. А распорядительные сделки, по распоряжению тем, что уже имеется, - абстрактные.

Сделки по уступке прав и переводу долга – распорядительные. Эти распорядительные сделки относятся и, например, к сделкам по передаче вещи во исполнение договора. Транспортировка на кораблях (риск пиратов), продажа урожая. Возникли обязательства (правоотношения), но вещь-то ещё не перешла, её физически не существует. Договорились, а сделка осуществляется потом. Сделка купли-продажи вовсе не говорит о переходе права собственности на вещи – момента заключения договора ещё нет. Если он приходит, и мы друг другу выражаем волю – да, это ещё одна сделка. Вот выражение прав – это распорядительная сделка. Сделка, заключающаяся во исполнение уже существующей сделки. Если основную сделку оспорили, то это неважно. Во исполнение договора вещь перешла другому. Сделку могут признать недействительной, но вещь-то ушла, приобретатель добросовестный.

Когда человек становится собственником, на него тут же сваливаются риски. У немцев, чтобы ты стал собственником, нужна распорядительная сделка. Если нет, у тебя только обязательственные отношения.

По поводу уступки права или переводу долга могут писать в литературе, что это распорядительная сделка. Закон этого понятия не знает. Абстрактность – очень хорошо и удобно для оборота и третьих лиц.

Мы возродили недвижимость, а с ней особый разговор. Все права на недвижимость обусловлены госрегистрацией, и правовых последствий сделки с третьими лицами не повлекут. А с застройщиком – возможны перебои, отложили регистрацию, причём человек может в доме уже жить. Но регистрации нет, собственником я не стал. Если обанкротится тот, кто управляет домом, то имущество будут смотреть по реестру.

Сделки с давних времён различались на сделки с внутренней волей и внешней волей. Если я стою перед витриной магазина, я не знаю, чего я хочу. Мало ли, для каких целей. Внутренняя воля есть, но её надо выразить вовне для заключения сделки. Если я хочу объявить награду за пропавшую собаку, я как-то вовне эту волю проявляю? А как? Только в тех формах, которые закон допускает. Стал печатать проект договора, рука сорвалась, и в договоре появился лишний нолик, и контрагент становится готов отдать за 1000 вместо 100. А вдруг это было сделано под горячим утюгом и пистолетом? Воли нет. Проблема соотношения воли и волеизъявления.

Закон различает волеизъявление прямое (либо устное, либо письменное – квалифицированное, нотариальная форма, но нотариусу придётся заплатить). Второй вариант волеизъявления – конклюдентные действия (магазин самообслуживания – рта не раскрывали, документов не подписывали). Насчёт молчания принцип о согласии не действует. Молчание ничего не значит, пусть говорит или делает. Нужна специальная оговорка в случаях, предусмотренных законом и договором, когда предусматривается молчание.

Государственные реестры (ЮЛ, прав на недвижимость) должны быть публично достоверными. Откуда я узнаю, какие права на недвижимость, если я не доверяю реестру? Эту публичную достоверность обеспечивает государство, но это не форма сделки.

Самое время обратиться к недействительным сделкам.

В ГК сказано только об основных типах сделок (биржевые не указаны). Возможность совершать любые сделки на основе диспозитивности, за исключением тех, что противоречат законодательству. Есть общие нормы о сделках, о договорах, и этого достаточно, дальше действуйте, как хотите.

«Кишинёвское дело» ВС СССР. Начало 1960-х, только появились в стране лотереи. 3 мужика после получки решили сделать благое дело – пустили часть своих средств не туда, куда они обычно пускают, а купили 3 лотерейных билета, и нацарапали на бумажке, что разделят выигрыш любого на троих, вот так, люди не только спиртное разделяют между собой. Один выиграл «Москвич». Как делить его? Мужик хотел, а жена против. Жёны других за общее пользование. Решение: они так распорядились своим имуществом, есть листочек, нет закрытого перечня сделок – сделка не противоречит ОГЗ.

Вернёмся к недействительности сделок. ПП №25 от 23 июня 2015 – довольно много о недействительности сделок. Нормы теперь поменялись в сравнении с первоначальной редакцией ГК в 2012 + ПП ВС РФ №25. Условия сделок: они не должны нарушать законодательство; стороны должны обладать сделкоспособностью; отсутствие дефектов внутренней и внешней воли и их соответствие друг другу. 431 статья ГК – толкование договора.

У нас пошла традиция с советских времён к требованиям сделки, которых никогда не было – бланки, печати, факсимиле… Можно использовать, а можно не использовать. На внешнеэкономических сделках требовалась подпись двух или более лиц. В постсоветские времена был принят Закон о бухучёте – сделки ЮЛ должен подписывать главный или старший бухгалтер. Сейчас этой нормы нет. Сделки подписывает орган ЮЛ или лицо по доверенности.

Последствия недействительности – если сделка требует нотариальной формы, и этого удостоверения нет, то сделка недействительна. При уклонении стороны возможна замена нотариального удостоверения судебным решением. Запрет ссылаться на свидетелей при отсутствии простой письменной формы – сделка, требующая простой письменной формы, при её отсутствии представляется кому-либо из сторон. Устно обещал, доказывайте без свидетеля, письменные доказательства – переписка.

Недействительность сделки – понятие условное. Сделка – то, что порождает юридические последствия. Недействительная сделка таких последствий, на которых была направлена воля сторон, не порождает. Требование возврата вещи, расходов, но никак не переход права собственности. Поскольку такая сделка признаётся не порождающей юридические последствия, а воля сторон на её совершение была, надо сказать, что здесь происходит вмешательство в волю сторон. Numerus clausus – исчерпывающий перечень. Императивными нормами закона изменить основания договоров сторон нельзя. Такое вмешательство произвольным быть не может.

Сама недействительность – что это такое и какие влечёт последствия. И.Б. Новицкий различал абсолютную недействительность (не только для участников, но и для третьих лиц) и относительную недействительность (только для её участников). С нового 1994 Кодекса недействительность бывает двух видов – ничтожность и оспоримость. Ничтожная сделка не порождает никаких последствий. Она не нуждается в судебном оспаривании. Она ничтожна ex officio – в силу самого факта совершения. В отличие от них, сделки оспоримые (относительно недействительные) действительные до тех пор, пока они в суде не будут оспорены. Какие-то сделки ИБ отдаёт на волю сторон.

Гражданское право, которое не было частным – ГК 1922. Институты гражданско-правовые, но все их толковали в пользу государства, а не частных лиц. Что стоит за numerus clausus? В советском праве был жёсткий подход, в нынешнем ГК государство не вмешивается, за исключением особого интереса в оспаривании.

«Кроме глупости вы от Минэкономразвития вы ничего не дождётесь».

Конвалидация (исцеление):

• Сделка, совершённая лицом от 14 до 18 лет, выходящая за пределы правоспособности, при подтверждении её родителями.

• Изменение последствий недействительности сделок – возможность оспаривать не только сторонами, но и третьими лицами. Только не любым. Эти лица должны иметь охраняемый законом интерес. А то третьи лица – это конкуренты тех, кто проиграл в конкурсе.

• С советских времён суд принимал решение о противоречиях по налоговому законодательству, валютному контролю. Они противоречат НК. В новой редакции 166 статья ГК говорит, что сделки, противоречащие закону, по общему правилу оспоримы, а ничтожность их может регулироваться отдельным законом.

• Существенное смягчение касательно последствий недействительности сделок – реституция – возвращение сторон в первоначальное положение. То, что мы называем реституцией, - это не римская реституция, условное понятие.

• Раньше была конфискация, мы пытались разграничить 168 и 169 статьи. 168 мы сделали «оспоримые», а там сидела «ничтожность» изначально. Конфискацию неудачно назвали реституцией, хотя с римской реституцией она ничего общего не имеет. Оно у нас до сих пор тянется, к сожалению. У нас сохраняется возможность суда применять решения по последствиям. В развитых правопорядках нет сделок по приватизации, это процесс переходный. Мы загнали себя в процесс перехода, только непонятно, от чего к чему. У нас сохраняются вынужденно остатки прежнего правопорядка. Суд может применить последствия. В статье 169 сказано, что конфискация должна быть указана специальным федеральным законом, если такого закона нет, она применяться не должна. А иначе это будет сделка оспоримая как не соответствующее закону. И нужно будет прибегать к помощи суда, и судебное решение будет служить правовым основанием. Реституция по основанию суда – мера гражданско-правовая.

• Новые возможности оспаривания сделок при недобросовестной деятельности стороны – пункт 5 статьи 166

• Если из поведения ссылающегося на недействительность были основания полагать на действительность сделки – новелла. В литературе это правило характеризуется как заимствование института эстоппеля – запрета противоречивого поведения. Не воспринимайте это слово и забудьте, этот эстоппель, ему уже 2000 лет, в римском праве это venire contra factum, это опять проделки экономистов.

Лекция №13. 26.11

Редактирование – Америди Афина (202), Лощенина Анастасия (201), Панфиленок Михаил (204), Лапин Сергей (+сведение) (207)

Теперь ещё, представляя себе теорию правоотношения, вы уже можете отвечать и на некоторые практические вопросы, потому что эта теория как и все теории в ГП имеет прямой арктический выход. Вот тут буквально на выходных по одному из коммерческих каналов (РБК) прошла тревожная информация, что теперь в Верховном суде рассматривается дело, которая, как они считают, выражает прецедентный характер. Но люди, понятно дело, имеющие дело постоянно с американцами, у них конечно прецедентное право в голове сидит, а вот они подняли шум по вот какому поводу: теперь у нас предприниматели будут не только сами отвечать за контролируемые ими компании, но ещё и их наследники. Они думают: «Как же это так? Куда же мы катимся?». Ну вы знаете, что ст. 53.1 устанавливает ответственность контролирующих лиц, и вообще если уж следовать строго американскому праву, то уж если мы и заимствовались из него какие-нибудь там понятия, то надо уж и заимствовать из целиком. А у американцев да, там уставного капитала нет, но директорат несёт ответственность лояльности в отношении своей компании, а у нас как всегда одно упразднили, про эти обязанности лояльности забыли. Пришлось восполнять арбитражный судебной практике — постановление пленума 13 года — ответственность директоров. Потом появилась норма у нас в 14м году — вот эта 53.1.

А тут была вполне конкретная ситуация: один предприниматель контролировал компанию, детали я не знаю; вот компания судя по всему то ли уже обанкротилась, то ли попрал на грань банкротства, а когда начался процесс о банкротстве, он попал в автомобильную катастрофу и погиб, имущество его перешло его жене и двум детям; кредиторы обратились к ним с требованием погасить долги, которые к него были перед компанией за счёт наследственного имущества. Обе судебные инстанции, рассматривавшие дело, им отказали. Вам надо устроить: то, что рассказывают журналюги и экономисты — это надо делить как минимум на десять, такие глупости. А урок второй: вы теперь знаете, что ответственность контролирующих лиц — это замечательно, но она (видимо компания) же не входит в состав его имущества, по наследству же имущество переходит, мы об объектах ГП с вами говорили, не у него же был конкретный долг перед компанией. В состав имущества разве входит обязанность отнести такие долги? Ну вы то уже знаете, обязанность субъективная, как и субъективное право, это элемент правоотношения. А возможность нести долги – это элемент правоспособности. Правоспособность ведь по наследству не переходит. Это явления, лежащие в разных плоскостях. По наследству может перейти долг. А он был? Была субъектная конкретная обязанность на конкретную какую-то сумму? Хорошо бы в таком случае иметь решение суда о взыскании концертной суммы к нему, вступившее в силу.

В РП, если наследники приняли наследство, они отвечали по долгам наследодателя и своим имуществом в довесок к тому, что к ним перешло. Правоспособность не входит в состав имущества, это предпосылка субъективного. Обязанность нести долги наследоваться не может. Судьи сказали, что обязанность носит строго личный характер, но они перепутали, денежные обязательства не включают личный характер. За писателя книжку никто не напишет и песню не споёт, если с ними что-то случится. Правоспособность не переходит по наследству. Если только при жизни был реальный долг он сам, а не его компания, только тогда будет разговор.

Участники гражданского оборота начинают эти права осуществлять или исполнять. «У меня есть право или обязанность – действую как хочу или как предписано». Не всё так просто. Само понятие осуществления права – реализация заложенных в праве возможностей. Когда лицо ведёт себя в соответствии с мерой поведения, оно реализует право. Остап Бендер – у него было право, но он не мог его реализовать. Реализация возможностей, которые даёт право, и реализация обязанностей представляет собой осуществление гражданских прав. Их можно осуществлять фактическим способом (пользование) или юридическими способами (сделки и иные юридически значимые действия). Осуществлять гражданские права можно и через представителей, и через третьих лиц. Есть ответственность за действия третьих лиц (родителей за осуществление вреда детьми). Денежный долг погасить за должника может любое лицо, но какая разница, кто заплатит? Да хоть кто, лишь бы платили – гражданский долг, а не налоговый – там публичные отношения.

Требования, предъявляемые к осуществлению прав и исполнению гражданских обязанностей. В целом ряде правопорядков и в советские времена регулировалось, что платёж монетой принимается до 3 рублей, сейчас это ограничение снято. Нарушение ли, если ночью привезут в уплату долга мешки монет.

ГК был дополнен принципом добросовестности. У нас многие уверены, что это принцип гражданского права. Это вообще-то не принцип права, а принцип осуществления прав и исполнения обязанностей. В 3 пункте, а не сначала. Пояснения в Концепции развития гражданского законодательства. Лицо, у которого есть субъективное право и на котором лежит субъективная обязанность, должно действовать в соответствии с принципом добросовестности. И.Б. Новицкий – статья о принципе добросовестности: «каждый из контрагентов преследует свои интересы и каждый должен знать, на что идёт, подчиняясь условиям: для дееспособных граждан нет опекунов». Свобода – риск несите сами. Стороны могут договориться об исключении принципа, однако. Поэтому «закон и другие правопорядки защищают интересы слабых и беспомощных, а самое главное, устанавливает границу для эгоистического проявления заботы о собственном интересе» - требования добросовестности. Пленум №25 – попытка дать толкование. Речь идёт об этических воззрениях, согласно которым в обществе и гражданском обороте не принято толкаться локтями, как в автобусе, хотя ты заплатил за билет. Надо в каком-то отношении считаться и с интересами других лиц. В ГП есть два разных понимания добросовестности, и Новицкий, а до него ещё один учёный Петражицкий тоже в одной из своих книг (писал на немецком, существовала на немецком, Ем в наше время перевёл).

Лев Иосифович говорил, что добросовестность не имеет ничего общего с нравственностью и этикой, так как есть два принципа понимания добросовестности. Первый вариант – этическая категория, представления о добропорядочности, лёгкие требования, «добрые нравы» по БГБ – запрет взимания ростовщических процентов (50 процентов годовых, в Англии уголовную ответственность влечёт свыше 18 процентов). У нас микрокредитные организации, которые под патронажем банковской системы, через них банки берут под 300 процентов годовых, в Средние Века за это вешали на деревьях. Петражицкий указывал на другое понимание добросовестности – виндикация – у недобросовестного приобретателя можно истребовать всегда, у добросовестного – только при определённых условиях. Первоначально вещь от собственника выбыла не по его воле – тогда можно не возвращать. Когда мы говорим о добросовестности о виндикации, имеется в виду незнание о факте, что тот, у кого он приобретал, - несобственник.

В 1990-е были схемы по уговору отдельных групп лиц населения продать квартиру, а они по цепочке. В Мытищах за 1 день совершили 90 сделок по передаче одной квартиры (sic!). Тот, кто в квартире живёт после такого дела, он типичный добросовестный приобретатель. Он не знал, что продавец квартиры никакой не собственник. И продавец квартиры несобственник. И так далее. А с владельца квартиры нечего взять, бомж какой-то, и чего с него взять, кроме одежды? Было дело: мать умудрилась с пьяных глаз продать квартиру, после чего сын попал в лечебницу для душевнобольных, а она умерла, а сына выпустили со стойкой ремиссией. Где ему жить? Он пошёл в прокуратуру. А квартира-то ушла. А теперь там живут добропорядочные граждане? Их назад селить? Там тоже люди живут.

Все права на недвижимость требуют записи в реестре, и добросовестность в римской коннотации не годится. Но у нас реестр ненадёжный, как и всё, чем занимается Минэкономразвития. Титула у отчуждателя нету, титульность заключается в извинительном незнании, не если вещь купили с рук задёшево. Незнание по небрежности признаётся незнанием по умыслу. Он допустил извинительную ошибку и не знал о каком-то факте. И это извинительное незнание о факте закон считает достаточным для извинительного титула. Если бы этого не было, большое количество сделок пришлось бы признавать недействительным – «восполнение отсутствующей легитимации». Добросовестность при виндикации – субъективная добросовестность, она присуща субъекту, который истинно добросовестно заблуждался, несмотря на все принятые меры. Объективная добросовестность – некие общие требования, которые позволяют участнику гражданских правоотношений считаться с требованиями других. Она связана с этикой. А есть субъективная добросовестность – извинительное незнание о факте, это закон превращает в юридический факт.

Есть и другие принципы, предъявляемые к осуществлению гражданских прав. Диспозитивность получает специальное закрепление. Это ст. 9 ГК, которая говорит, что управомоченное лицо само распоряжается своими правами. И если оно не распоряжается ими, это вовсе не значит, что оно отказывается от них. Неосуществление прав не означает лишение этих прав и прекращение этих прав. Я могу потребовать возмещения убытков, но сейчас не требую. Но это не значит, что я от них отказался, мало ли по какой причинам. Я не обязан предъявлять требования. Другой вопрос: сколько времени я могу держать должника в подвешенном состоянии. Для этого исковая давность существует. Но заставлять осуществлять гражданские права нельзя в силу 9 статьи ГК. Лицо само решает, осуществлять или нет, но это не означает, что лишается права или ограничивается. Вот принцип диспозитивности.

У нас случаи, но их не много, когда права могут быть утрачены из-за их неосуществления в течение срока. Например, дается 6 месяцев на принятие наследства. Если в течение 6 месяцев о своих правах на наследство не заявил, то дальше можно попробовать их реализовать в судебном порядке, но без согласия других наследников не получится. Хотя и там есть варианты, могут быть разные уважительные причины и так далее.

Есть еще принцип солидарности интересов и делового сотрудничества. Он у нас впрямую не выражен в законе. Он был в ГК 1964 года, но потом его исключили, говоря, что это социальная демагогия, социализм, а нам этого не надо: при капитализме человек человеку волк. Формально у нас нет этого принципа пока, хотя кое-что можно вывести из толкования добросовестности, как оно заложено у нас не только в 1 статье ГК, но еще и продублировано в п. 3 ст. 307 ГК (понимание добросовестности в обязательственном праве).

Из п. 1 постановления Пленума №25 и ст. 307 ГК можно говорить о солидарности интересов. Но главное здесь то, что принцип солидарности интересов на самом деле уже давно принят в международном коммерческом обороте, на который мы ориентируемся и с которого многие правила заимствуем. Принципы УНИДРУА. УНИДРУА – это такой институт сравнительного права, это собрание цивилистов со всего мира, которые занимаются обязательственным правом. Они собираются периодически в Италии, чаще в Риме, в Болонье, где-то еще. УНИДРУА обобщает практику международного коммерческого оборота и вырабатывает принципы международных коммерческих контрактов, и к ним создает комментарии. Это несколько десятков ученых со всего мира. От нашей страны там Александр Сергеевич Комаров. Эти принципы опубликованы на русском языке, несколько раз А. С. Комаров их переводил. Сами принципы очень маленькие, там страниц 30, не больше. Но к ним комментарии. Дело в том, что эта публикация 2010 года, в 2016 году принята новая публикация этих принципов, но на русском языке пока не опубликована.

Фактически эти принципы юридической силы не имеют. Это не только не закон, это даже не международная конвенция. Но реально на них ориентируются все участники международного коммерческого оборота, включают в договоры. Но они имеют силу, скажем так, обычаев.

В этих принципах сказано, что стороны договора должны сотрудничать друг с другом, если это сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательства одной из сторон. Что стороны договора должны действовать в соответствии с добросовестностью, честной деловой практикой. А из этого потом вытекают некоторые практические требования.

То есть при осуществлении прав уже и обманывать не сильно можно. Иван Борисович, когда писал насчет эгоистического интереса, опирался на высказывания римских юристов, что обмануть другую сторону дело святое, это в Дигестах написано.

И вот там (в Принципах) читаем такие вещи, которые наших предпринимателей иногда ставят в тупик, потому что у нас то действует принцип «не обменяешь — не продашь». Надо отвыкать от этого принципа, оказывается.

Вот принцип солидарности интересов и делового сотрудничества — хотите, рассматривайте его как одно из проявлений принципа добросовестности, хотите — как самостоятельный принцип, в законе у нас он не назван. Но вот в этих Принципах — назван.

Еще есть одни принципы. В учебнике есть ссылка — DCFR. Это проект общих принципов европейского права. Пока не начались все эти неприятности в Евросоюзе, связанные с выходом Англии, со всякими прими разговорами, а когда всерьез строили «Новую Европу» и даже пытались принять Конституцию Евросоюза единую, тогда были сильные разговоры, нам полезно будет знать, появились сильные разговоры о подготовке проекта Европейского гражданского кодекса.

Было даже несколько групп, сначала был датский профессор Оле Ландо, скончался 5 апреля этого года в возрасте 96 лет, группа Ландо была, потом вот немцы взяли это в свои руки, группа Циммермана, итальянец один группу создавал, но жит проекты все кончились ничем, между прочим. Это вот к вопросу об унификации и глобализации. Не удалось создать и, Евгений Алексеевич уверен, не удастся создать гражданский кодекс европейский, единый. Даже в рамках европейского континентального права, уже не говоря об английском праве. Слишком много разноречий есть.

Если в сфере договоров еще можно хоть что-то придумать, опираясь на эти общие принципы, то в сфере вещного права, наследственного права, семейного права, во многих других сферах гражданского права, даже в корпоративном праве, пока что никакой унификации нет. У немцев трехзвенная система управления корпорацией, общее собрание—наблюдательный совет—правление, а у французов — двухзвенная: наблюдательного совета нет, Евгений Алексеевич уж не говорит, что нет наблюдательного совета в англо-американском праве. Вот даже немцы с французами не могут договориться в рамках Евросоюза.

Пока что вся эта унификация ограничивается договорами, ну отчасти деликтами, и все пока. Но, тем не менее, в самое последнее уже время, лет 15-20 тому назад, были разработаны вот эти принципы DCFR, в учебнике ссылка на них есть. Это принципы, как раз, европейского частного права, но они тоже ограничиваются в основном сферой договоров. И вот в этих принципах европейского частного права тоже сидят вот эти вот принципы и добросовестности, и взаимного сотрудничества, и еще один очень важный принцип, принцип запрета злоупотребления правом. Вот о нем еще специальный будет разговор.

Принцип запрета злоупотребления правом. А это что такое – злоупотребление правом? У нас эта традиция имеет достаточно большое прямое законодательное закрепление. Это статья 10 ГК. Вот о чем тут идет речь. Оказывается, вот это все опять к вопросу об осуществлении права. оказывается, что своим правом можно по-разному распоряжаться. В том числе истории известны даже такие каверзные способы распоряжения своим правом, когда этим правом распоряжаются только с целью навредить кому-то другому. Соседу, например, насолить. Классический пример, повесть у Гоголя, «Повесть о том, как поссорился Иван Иванович с Иваном Никифоровичем». Там в самый разгар ссоры Иван Никифорович гусиный хлев передвинул к границе владений Ивана Ивановича. Гусиный хлев там использовался для определенных целей, и конечно там амбре шло и все такое, а в чем проблема? Иван Никифорович говорил: «Я — собственник. Это мое. Я вот так распорядился своей собственностью, взял и подвинул к границам соседа». Вот в этих соседских спорах эти злоупотребления очень часто возникают.

Вот такие случаи, когда право осуществляется не для того, чтоб свои потребности какие-то удовлетворить, а для того, чтобы насолить соседу или вообще причинить вред кому-то другому, они тоже уже давно известны и они в германском прав, из которого, как вы видите, мы многое берем, называются шиканой. Шикана. И по-немецки, и по-русски примерно одинаково звучит. 242 параграф БГБ, шикана. В новом учебнике Евгений Алексеевич написал, это «каверза» по-немецки.

Вот запрет шиканы — это везде, и у нас он воспринят в 10 статье, она с этого начинается, недопустимо осуществления прав с единственной целью причинить вред другому. Проблема тут практическая. Понимаете, если я докажу, что, осуществляя свое право, я не только другому причинил вред, но и какие-то свои потребности удовлетворил, то, формально говоря, шиканы нет. Там должна быть только единственная цель — причинить вред другому. Примеров шиканы, к сожалению, наша нынешняя жизнь дает море разливанное.

Смотрите, вот эти микро-доли в квартирах, про которые все слышали. Сколько тут сюжетов было и новостей, появляется собственник какой-то там 1/25 доли в квартире, о долевой собственности весной этой будет разговор, который не собирается в этой комнате жить, а его задача совсем другая, даже фирмы такие появились: выжить собственника оставшейся части, и квартиру эту получить в полную собственность, а затем продать.

Въезжают на эту долю и создают балаган. Типичный пример шиканы – право используется не для проживания, а для выселения собственника. Злоупотребление правом сводится не только к шикане. О злоупотреблении правом говорят и Принципы УНИДРУА.

В ГК 1922 по личному настоянию Ленина появилась статья о том, что гражданские права охраняются только тогда, когда они не причиняют вред другому и отвечают хозяйственно-экономическому назначению. Это воззрения Дюги – считал, что права соответствуют цели. ПП ВАС №16 о свободе договоров в 2014. Эта норма стала статьёй 5 в Кодексе 1964, а когда формулировали статью 10, то думали убрать статью. А за этим стоит проблема о свободе судейского усмотрения. Покровский был явным противником судейского усмотрения.

Проблема осуществления права – когда уже к процессу применяются принципы: добросовестности, запрета злоупотребления правом или ненадлежащего осуществления права. В 10 статье указана не только шикана, но и другие случаи злоупотребления правом. Злоупотребление правом – осуществление права в противоречии с его назначением. Римское право такого понятия не знало. М.М. Агарков – злоупотребление права – понятие бессмысленное. РП, однако, знало отдельные случаи злоупотребления правом. С.А. Муромцев – любопытные примеры злоупотребления правом в Риме.

Общие принципы злоупотребления правом появились в 19 веке. «Публичный порядок» у французов. Общие принципы, основы, то, чему никакие действия противоречить не могут. Общие начала – и есть принципы ГП. Публичный порядок – общие положения, устои, которым действия отдельных лиц не могут противоречить. Объективная добросовестность и запрет злоупотребления правом – заведомо недобросовестное осуществление прав. Умышленные действия с прямым и косвенным умыслом. Недобросовестность – антоним добросовестности. Запрет злоупотребления – одно из проявлений принципа добросовестности. Третий вариант – сделки в обход закона.

Что такое действия в обход закона? Это тоже давно известно со времён РП – об этом писал Хвостов, учитель Новицкого. Ссылался и на римских юристов. Стороны заключают сделку, нормы которой должны применяться «не по букве закона, а в соответствии с целью». «Поступает в обход закона тот, кто, следуя словам закона, обходит его смысл» - Юлий Павел. В России в период приватизации была схема обхода закона через комиссионные договоры российских компаний с зарубежными, и российская компания могла иметь предприятия оборонной промышленности, например.

Борьба с обходом закона известна очень давно. У нас ещё в Гражданском уложении РИ запрещалась сделка в обход закона, в ГК 1922 был специальный состав недействительных сделок – сделки в обход закона. Сделки в обход закона – сделки. Но ведь действия – это и есть сделки. Сделка, как говорил Шершеневич, не является осуществлением права, а осуществление права – использование того, что уже есть. 10 статья сочетается со 168, а логика такая, что судьям удобнее много статей приводить. Это неправильно, потому что последствия нарушения запрета злоупотребления правом не такие, как недействительности сделок.

Запрет злоупотребления правом имеет место: 3 формы – шикана, иные формы и действия в обход закона. Последствия: отказ в охране права (отказ в иске, который заявляет управомоченное лицо, отказ в охране формы осуществления права, прекращение или ликвидация самого права).

У нас действует принцип генерального деликта – всякое причинение вреда противоправно в силу самого факта причинения (1064 ГК). Пределы осуществления права (статья 10) – нельзя путать пределы права и пределы поведения. Субъективное право – мера дозволенного поведения. Эту меру права устанавливает некий общий тип поведения – а как собственник владеет и пользуется имуществом, это другой вопрос.

Границы или пределы осуществления права есть разные. Запрет осуществления права – социальные границы. Но ещё есть границы субъектные. Есть границы экономические (монополизм, недобросовестная конкуренция).

В споре со сторонниками англо-американского права мы выставляем гибкость права при несводимости к формальным нормам.

Лекция №14 03.12

Редактирование – Лапин Сергей (207)

Представительства и оформляющие его доверенности.

Понятие и сущность представительства.

Представительство – форма осуществления гражданских прав с действием представителей. Институт достаточно старый, и проблем довольно много. Суть представительства – пункт 1 статьи 182 – сделка, совершенная одним лицом от имени другого лица, порождает права и обязанности для представляемого, минуя представителя. Есть представитель и третьи лица. Контрагент по сделке видит одного, но за ним стоит представляемый. У представителя не возникают права и обязанности.

Представительство широко используется в ГП, оно даёт возможность ФЛ заключать сделки в большом числе не обязательно самому, гендиректор не может подписывать все сделки сам, ибо сотни тысяч сделок. В какой-то мере субъект ГП может клонироваться – посылать вместо себя клона – представителя.

3. признака:

1. Реализация прав и приобретение обязанностей не своими действиями, а действиями другого третьего лица. Обязанности возникают по сделке, совершённой представителем с третьим лицом.

2. Не касаются фактических отношений, которым закон значения не придаёт (сватовство). Доверенность на управление автомобилем – не доверенность, какие сделки совершает водитель, находясь за рулём, пешеходов сбивает? Доверенность на право управления автомобилей потеряло смысл, МВД хотело узаконить, но натыкалось на цивилистику, доверенность можно выдать на совершение юридически значимых действий, например, на постановку автомобиля на учёт. Касаются юридических фактов.

3. Полномочия представителя совершать сделки от имени другого лица в силу того, что представляемый наделяет его своими полномочиями. Отношения представителя и представляемого – внутренние. Отношения представителя и третьего лица – внешние. Представитель – вроде как посредник, но это экономическое понятие. Этот посредник может действовать с третьим лицом сам, но права и обязанности у третьего лица. В договоре комиссии комиссионер выступает от своего имени, хотя и в интересах того, с кем он договорился. Полномочия появляются разными способами, и отсюда виды.

Виды представительства

1. Доверенность – представительство в конкретных отношениях, необходимость согласия представителя. Выдача доверенности – договор поручения – главный, но не единственный способ оформления отношений представительства. Отношения добровольного представительства. Но есть представительства за малолетних, за недееспособных. Закон указывает, что в этих случаях функции представителя будет осуществлять опекун, попечитель, а за малолетних – родитель или родители.

2. В силу закона. Законное представительство – неточный термин, договорное незаконное? Нет, тоже законное. Лучше говорить обязательное – возникает в силу юридических фактов в законе. Это так называемое законное представительство серьёзно отличается от договорного – объём полномочий будет такой, как в договоре. Если речь идёт об обязательном представительстве, закон устанавливает объём полномочий, он определяется законом, а не волей сторон. Насчёт органа ЮЛ (компании) по германскому праву органы являются представители. А у нас это часть ЮЛ, часть не может выступать от имени целого. У нас эти правила регулируются правилами о корпорации. Органы корпорации – ФЛ (гендир), после 2014 может быть несколько гендиров, закон пожелал выступать им от их волеизъявления – уставом определяется. Трём директорам можно написать в Уставе разграничение полномочий - Постановление Пленума ВС №25 – пункт 24. Среди тех, кто реализовал положения Концепции гражданского законодательства и реформировал главу о ЮЛ были энтузиасты немецкого права, и они подарили много хорошего – предложили первоначальную редакцию статьи о том, что в органах ЮЛ (статья 53) ссылка на 182 статью. В ПП №25 есть целая глава «Представительство и доверенность». Пункт 121 как раз разъясняет ситуацию – орган выступает как бы представитель, но на него не распространяются нормы о представительстве. Но через несколько месяцев 182 статья ГК вернулась в предыдущую редакцию, а разъяснение менять не стали. Участники общего собрания – не обязательно ЮЛ, они могут председателя собрания наделить полномочиями представительства их интересов по вопросу, за которое собрание высказалось большинством. Это представительство в силу закона. То же и с субъектами ГП. Кто выдаёт доверенность? От имени государства выступают его органы (Минфин и тд) в пределах их полномочий. Представительство от имени публично-правового образования не оформляется доверенностью.

3. Из обстановки – продавец в магазине или кассир – он кто? Он не от себя работает. У них может не быть документа о доверенности. Библиотекарь в библиотеке. В отношениях строительства подписывается много документов. Строительство длится несколько лет, работы сдаются, специалисты приезжают (представители заказчика) и подписывают акты у прораба. И вот прораб – это хто? Доверенности у него нет, но нельзя говорить, что у него ничего нет? Процентовка – процент выполнения работ. Каждый день будет гендир или начальник юротдела с доверенностью выезжать? Нет. Опять же, представительство из обстановки. На склад приезжает огромный трейлер. Ребята принимают товар, кто кому передаёт? Товара может быть на сотни тысяч и миллионы – у работников в грязных халатах нет доверенностей. Попадёт он не на тот склад – а там его возьмут с улюлюканьем. А потом через 3 дня придёт уведомление о том, что за просрочку взыщут убытки. Опасная штука – нормы поменялись.

Представителем может быть только дееспособное лицо. Им не может быть ни малолетний, ни ограниченно дееспособный. Но жизнь показывает, что известны такие случаи «совершения сделки с неуправомоченным лицом» - статья 183 ГК. Представителя нельзя путать с другими лицами. Давно известна фигура посыльного, гонца – чужую волю не выражает, а имеет поручение: «иди отнеси пакет/предложение контрагенту, а согласится он или нет – не твоё собачье дело». В «Почту России» приходили несовершеннолетние школьники, разносили уведомления и получали за это вознаграждение. И никто их дееспособность не проверял, и это не надо, они не были представителями, они всего лишь бросали письма в ящик. Доставщик – фигура фактическая, у него нет ничего, кроме указаний отдать что-либо конкретному лицу. На этом его функции заканчиваются. Даже голубиная почта, собачки. Это не фигура и не представитель уж точно. Представитель не может совершать сделки в отношении себя лично – это сделки для того, кого он представляет, а не для него. Банк при выдаче кредита – кредит дают под залог недвижимого имущества и говорят, чтобы дали доверенность на распоряжение имуществом, которое будет в залоге (продажа имущества при неуплате). Но это не доверенность и не поручительство – действия в интересах банка, а не третьего лица. Нужно заключать договор доверительного управления (хорошо ли это?). Представитель не может действовать в своих интересах от имени представляемого и представлять интересы разных лиц. Нельзя совершать сделку с продавцом и покупателем имущества.

Биржевые сделки (коммерческое представительство) – действие маклера от части в интересах биржи, от части в своих интересах. Закон о товарных биржах, Закон о рынке ценных бумаг. Если сделка совершена неуправомоченным лицом, то здесь подход к ситуации из недействительных сделок. Статья 174 ГК – сделки, совершённые ЮЛ и его органами с выходом за пределы полномочий. Снятие акций на сумму 20 млн долларов, в уставе было написано, что только на 10000 долларов может совершать сделки. Если у органа ЮЛ есть ограничение полномочий, вытекающее из устава, то оспаривать эту сделку можно и нужно, и она будет признана недействительной, только если контрагент знал об этих ограничениях (смотрел в устав). Но контрагент не обязан проверять, представитель должен знать. Третьи лица знают об ограничениях. Но если оно добросовестно не знало об ограничениях, а договор подписало, то права и обязанности будут у представляемого. Рейдерские захваты, подделки уставов и записей в реестр. А тут как быть? Как удостоверяются решения общих собраний хозяйственных обществ. Сами заключили соглашение, а «энергичный директор» облапошил, виноваты вы сами, риск несёте вы. При подделке ЮЛ страдать не должно. 183 статья ГК в новой редакции – при заключении сделки неуполномоченным лицом третье лицо может отказаться от сделки, дождаться, пока представляемый её одобрит, а может и разорвать сделку и потребовать возмещения убытков – возместить трудно.

Филиалы и представительства – не субъекты права. Физическое лицо – руководитель филиала или представительства по доверенности.

Сбербанк – огромное единое ЮЛ, холдинг. Сеть филиалов и представительств.

Институт передоверия – в московском отделении несколько тысяч – руководитель московского отделения, а не председатель правления Сбера. Передоверие – представительство не удваивается, а появляется новый представитель. Возможно в силу закона – некто заключает сделки с тем, кого я не вижу – я должен ему сильно доверять. Лично-доверительные (фидуциарные) отношения – можно отозвать доверенность в любой момент и без мотива. И убытков нельзя потребовать. Судебные дела ведёт адвокат несколько месяцев, всё про меня знает, а тут разворачивается и уходит? Нормально ли это? Нет. Безотзывная доверенность (188.1 ГК) – допускается только в предпринимательских отношениях, требует нотариальной формы и не допускает передоверия.

Доверенность – письменное уполномочие одного лица другому для представительства перед третьими лицами. Значит, если представитель хочет совершить сделку с третьим лицом, и чтобы права и обязанности возникли у представляемого, представитель должен легитимировать себя перед третьим лицом. Дело третьего лица – ознакомиться с доверенностью и полномочиями, которые там есть. Это односторонняя и абстрактная сделка. Её действительность не зависит от оснований – от внутренних отношений. Это не один документ, а решение общего собрания, соответствующим образом оформленное, договор о предпринимательских отношениях – не в виде отдельного документа, а в виде отдельного договора. Доверенность раньше была максимум на 3 года, сейчас этот срок отменён, можно на более длительный срок выдавать. Срок считается с момента выдачи, она будет недействительна, если этого не будет.

ПП№25 разъясняет эти вещи. В доверенности могут быть по-разному указаны люди (всех вместе и каждого в отдельности – не надо ждать всех 16 человек, достаточно лишь одного для судебного заседания). Есть ряд случаев, когда закон требует нотариального оформления доверенности. Завещание. Для ряда действий бытового характера – закон давно признал – что к нотариальным доверенностям приравниваются доверенности военнослужащих, лиц, находящихся на излечение в больницах и госпиталях, в местах лишения свободы. Прежде всего когда закон требует именно нотариальной доверенности – недвижимость. По данным реестра о недвижимости, стены Кремля оценены в 1 рубль, цена общественного туалета неподалёку – порядка 15 млн рублей. Здания Исторического музея вообще нет в реестре. Вот когда берётся за дело Минэкономразвития… В первой редакции ГК было записано, что вести реестр ЮЛ, прав на недвижимость должно будет Министерство юстиции – тогда не нужны нотариусы. Но тут явилось Минэкономразвития и забрало это всё себе. Росреестр теперь под ним, всё в одном окне, Реестр в фискальных целях, ибо чем больше записей в Реестре, тем больше объектов налогообложения. Вот всё наоборот должно быть, понимаете? Сначала оборот происходит, а потом налоги. А у нас сначала берут налоги, потом оборот, а потом ещё раз налоги. Ну и потом мы удивляемся, как у нас это всё не развивается. Было бы странно, если бы оно развивалось.

В каких случаях можно отозвать безотзывную доверенность? Доверенность выдана абстрактно перед третьими лицами – для выступления в судах, но не сказано, в каком суде. Если я отзову, это скажется на интересах третьих лиц. Нужно уведомить контрагента о том, чтоб доверенность прекратила действие. Это когда понятна конкретная сделка и конкретное лицо. А что касается третьих лиц? Представительство перед налоговыми органами. Но как такую доверенность отозвать? Но если окажется, что доверитель не доверит всем 16 людям? Нужен особый порядок отзыва. Записали, что раз доверенность касается третьих лиц, нужно оповещать публично.

Нерсесов – классика российской цивилистики – читается как детектив – рассматривает, кто такие «поверенный» и «коммивояжёр» - у нас они остались, только называются по-другому – разъезжают с образцами товаров, расходятся с образцами товаров или демонстрируют в интернете, но сами сделок не заключают, только клиентов подвигают, чтобы они согласились приобрести товар и заключить сделку уже не с ними, а за компанией. Но юридического эффекта от их деятельности практически нет – нет выражения согласия на заключение сделки.

Егоров, Папченкова, Ширвиндт – «Представительство: исследования судебной практики».

Лекция №15. 10.12

Редактирование – Америди Афина (202), Панфиленок Михаил (204), Лапин Сергей (+сведение) (207)

Защита гражданских прав

ГП право от всех отраслей, прежде всего от УП, имеет дело с нормальными, обычными экономическими отношениями или неимущественными личными отношениями, хотя юристам, разумеется, приходится иметь дело и с правонарушениями, с конфликтами. Для ГП это не главное и выражается это в том, что, в отличии от УП, у нас нет специального раздела в кодексе, посвящённому ответственности.

Зато о защите гражданских прав у нас правило есть. Потому что гражданские права момент и нужно не только осуществлять, но ещё и защищать.

Принято различать у нас два понятия: охрана и защита. Охрана гражданских прав — это самое широкое понятие, потому что охраняются в нашем случае гражданские права даже тем, что они признаются. Вот не был у нас допустим лет 40 тому назад АО, и то обстоятельство, что они признаны и регулируются законом — это уже означает, что закон из берёт под охрану. Защита — гораздо более узкое понятие. Защита гражданских прав — речь идёт о ситуациях их нарушения или превенции их нарушения. Понятие связано с тем, что есть специальные меры именно защиты гражданских прав, которые именно рассчитаны на случаи из нарушения или на случаи предупреждения возможных нарушений. Что это за меры? Но предварительно одно замечание: здесь опять в теории есть различные подходы к пониманию защиты гражданских прав, ну два по крайней мере. В учебнике об этом сказано. Есть мнение о том, что защита гражданских прав или право на защиту гражданских прав — это какое-то особое субъективное право («право на защиту»). В учебнике именно такая позиция занята. Есть другое мнение о том, что правомочие на защиту входит в содержание всякого субъективного права, если там нет правомочия на защиту, то это право может мало доставить удовольствия своему обладателю, потому что его можно безнаказанно нарушать. С этой точки зрения правомочие защиты — часть святого субъективного гражданского права. Ну и тот, и другой подход имеют право на существование, я не могу безоговорочно сказать, какой их них правильный. Бога ради, можете на любую позицию стать. Лишь бы эти позиции были аргументированы, а аргументы есть к обоим подходам.

Поэтому гораздо интереснее заниматься корректными способами защиты гражданских прав. Эти способы, во-первых, делятся на две группы, а во-вторых, мы сейчас поговорим, из чего они состоят.

Конкретные способы защиты гражданских прав

1. Юрисдикционные – применяются только судом

2. Неюрисдикционные – применяются самими участниками гражданских правоотношений

Юрисдикционные способы защиты могут применяться только судом, у нас судебная системы такова, что к нас есть суды общей юрисдикции, есть арбитражный и третейские. Подробной в курсе гражданского процесса. Суды арбитражные у нас возникли исторически в 20-е годы, когда мы перешли к обобществлению или прямо говоря к национализации значительной части нашей экономики, государство стало единым собственником. О сопорах между предприятиями, формально являвшимися самостоятельными юрлицами, но не являвшимися собственниками своего имущества — вот возник вопрос, где их рассматривать. Спорят два несобственника, за ними стоит государство-собственник, эффект один, освобождение государством своих предприятий от санкций за ненадлежащее исполнение договора. С кого успели взыскать – значит, заплатил. Собственник-то один, сам с собой играет в эти игры. Такие своеобразные споры не может рассматривать обычный суд, и появились арбитражные комиссии, затем государственный арбитраж. Споры колхозов рассматривались судами общей юрисдикции, то же с гражданами. В 1990-е арбитражные суды уцелели, им привыкать к рынку было гораздо легче.

Также осталось несколько третейских судов, старейший – при Торгово-Промышленной палате, ему больше 85 лет. Это не государственное правосудие, но если их решения добровольно не исполняют, они могут получить в государственном суде исполнительный лист, причём государственный суд не вправе проверять решения третейского суда.

Это всё о юрисдикционных.

А теперь о неюрисдикционных.

1. Право на самозащиту гражданских прав – статья 14 ГК. Очень широкое использование. Уходя из дома, люди запирают дверь на замок.

2. Применение мер оперативного воздействия – возникли в договорных отношениях – юридический характер – применяются к контрагентам по договору в случае, если они что-нибудь нарушают, они применяются в одностороннем порядке без обращения в суд. Более дорогое исполнение, чем исполнение, которое сделал должник – придётся оплачивать. Способы обеспечения встречного удовлетворения – заказчик в ремонт отдал вещь и не приходит, и не оплачивает ремонт. Право на удержание чужой вещи до той поры, пока он своё обязательство по оплате не выполнит. По истечении определённого срока эту вещь надо продавать, а остаток передавать заказчику – отказ от встречного исполнения. Перевод на определённую аккредитивную форму расчётов, и так далее.

3. Обращение в юрисдикционные органы за государственной защитой - у нас в общей части есть 12 статья о способах – перечень не закрытый, но способы должны быть предусмотрены законом, не обязательно ГК. Целый ряд способов, часть из них – юрисдикционные, часть – методы оперативного воздействия. Применительно к 12 статье стоит добавить защиту исключительных прав. Статья 1252 в 4 части. Специальные способы защиты личных неимущественных благ. Суды могут использовать разнообразные меры, большинство из которых названо в 12 статье ГК, но далеко не всё там связано с ответственностью. Суды располагают большим потенциалом разнообразных мер. Юрисдикционные меры означают то, что они могут применяться только органами публичной власти – судебными органами с проведением процессуальных процедур.

Вениамин Петрович Грибанов выделял меры предупредительного характера – признание права – споры о недвижимости – признание права, установление факта, признание сделки недействительной (возврат сторон в первоначальное положение). Стороны ничего не теряют – возврат в то положение, в котором они существовали до совершения сделки. Неприменение судов НПА, противоречащего закону. В ГК появилась такая форма защиты, как неприменение нормативного акта. Расчёт не должен был занимать по президентскому указу больше 3-х месяцев. Суды сказали о том, что если подзаконный акт противоречит закону, то суды не применяют акт. Президентский указ не применялся нашими судами никогда и тихо скончался на радость экономистам. Ограничения устанавливаются только ФЗ и когда это требует обороны страны, и тд. Это не было принято, значит, указ не применяется. Формой защиты гражданских прав является неприменение судов подзаконного акта, противоречащего закону. Юрисдикционная мера, как неприменение судом – мера защиты гражданских прав.

Вторая группа мер – меры регулятивного характера. Спорят сособственники, супруги при и без расторжения брака – договориться они не могут – суд принимает решение – говорит, какое имущество принадлежит одному, какое – другому. Суд устанавливает, что кому.

Третья группа мер – меры гражданско-правовой ответственности. Санкции. Это означает, что меры юрисдикционные – применяются только судом, но не одной стороной к другой. Последствия всегда неблагоприятные. Они тоже служат защите гражданских прав, но носят особый характер. Пеня (взыскание за период). Неустойка – денежная сумма, установленная законом или договором на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (однократный штраф) + убытки. Также появился моральный вред – вред за физические и нравственные страдания. Он может быть как в договорных отношениях, при причинении вреда взыскивается моральный вред, вопрос дискуссионный, как вред посчитать. Убытки материальные. При требовании о взыскании нужно назвать конкретную сумму. В предпринимательском обороте искали не убытки, а устанавливали штраф. Убытки надо взыскивать с разумной степенью достоверности (каждую копейку считать тяжело). А ничего нового не придумали. Вот это революция для наших экономистов. Этой революции две с лишним тысячи лет, потому что за этим стоит всем известный принцип superficies solo cedit. Но римское право, вы сами понимаете, мало кто знал и изучает. Вот из ваших групп значительная часть изучает с удовольствием, а значительная часть то же вот, на пересдаче я сижу и вижу, как они его изучают. Ну очень плохо.

Но у нас вот не пришло и двух тысяч лет, как появился шанс записать это истину в наш закон. Хотя эта истина абсолютна, вот тот самый случай, когда даже в англо-американском парке признается в других терминах, но то же самое.

Понимаете, мы вот этим занимаемся. Истину эту добываем, обосновываем, потом защищаем от невежественных нападок. Вот наша функция. Так, возвращаясь к неустойкам, тут то же самое, и к убыткам.

Вот то, что убытки трудно доказать, это давно известно, особенно таким юристам, которых некоторые наши вузы готовят впопыхах. А у нас, между прочим, в девяностые годы все технические вузы в Москве имени юрфаки. Все педагогические вузы имели и имеют юрфаки. Вот, Бауманский университет — юрфак. Физтех — юрфак. Но это отдельная песня.

Соответственно, вот мы и имеем, что имеем. Поэтому мы и написали, все-таки, что убытки могут быть доказаны с разумной степенью достоверности, дали, так сказать, зазор, и дела в суды пошли. Значит, убытки, штрафы или пени, то есть, штрафы и неустойки, убытки и, вот, моральный вред.

С моральным вредом особенность вот какая: если убытки тяжело посчитать, то моральный вред в виде страданий посчитать вообще невозможно. Ну как вот моральный вред при причинении вреда здоровью, ну сбили, там, пешехода, сбил водитель, пешеход попал в больницу, потом вылечился. Какую сумму ему платить за моральные страдания? Ну вот это старый, как мир, вопрос, в англо-американском праве его действительно решает судебная практика, решает таким интересным образом. Я когда-то в начале девяностых попал в Лондон, первый раз, как раз там напротив этого знаменитого суда High Court of Justice, который у нас переводят как Верховный Суд. Это не Верховный Суд. Верховный Суд в Англии, если кто не знает, появился только в 2008 году, между прочим. Это вот мы любим себя, так сказать, бичевать булгаковскими словами, что у нас за что ни хватишься, ничего нет, а тогда скажите мне, где я могу почитать английскую Конституцию, где я могу увидеть Верховный Суд Англии? До 2008 года его не было, а был юридический комитет Палаты Лордов, так что тоже за что ни хватишься, ничего нет.

Оставим пока Михаила Афанасьевича в стороне. High Court of Justice — это, ну как сказать, Суд, Правосудие. Это тяжело перевести на русский язык, но вы английский лучше меня знаете, так вот напротив этого High Court of Justice у них до сих пор расположен замечательный книжный магазин, которому больше ста лет. Прям напротив, длинный, целую галерею занимает. Вот пошел я туда смотреть, что у них там интересного, и увидел, такой замечательный плакат продается. Значит, нарисован джентльмен, плакат еще XIX в., литография, такая копия, у которого написано: вот тут у него нет кисти руки, 200 фунтов, нет ноги, 800 фунтов, то есть разные варианты увечья и сколько тебе заплатят.

Судебная практика решила. Почему 800 фунтов, если тебе ногу отрежут, или 200, если кисть руки? Потому что когда-то так решил вот этот самый High Court of Justice. А почему не 150 или 170? А вот, потому. Потому что так исторически сложилось.

Понимаете, значит это очень условно. Моральный вред. Один страдает, кричит там на всю больницу, другой, стиснув зубы, стонет, так что, тому, кто кричит, больше надо платить, а тому, кто стонет, меньше, или наоборот? Или обоим поровну? Ответа на этот вопрос нет, его устанавливает практика судебная. Могу сказать, что наша судебная практика, мы еще будем обращаться к этому, сильно занижает размер морального вреда, но занижает она его потому, что судьи то, они же тоже люди. Мы все вышли из того общества, прежнего, а то прежнее общества было очень бедное и вообще на деньги смотрело немножко косо, ну так было принято в общественной морали. Соответственно, и размер морального вреда у нас очень небольшой. А там в Америке. В Соединенный Штатах, суды взыскивают сотни тысяч и миллионы долларов возмещения морального вреда, это правда. Не сразу, но у них за многие десятилетия вот такая практика выработалась. Какая у нас будет практика через несколько десятилетий — это вы посмотрите, кто-то из вас ее будет формировать.

Но притом принцип действует вот какой один, который я вам тоже скажу. Я, по-моему, называл вам имя одного нашего замечательного юриста, женщины, Екатерины Абрамовны Флейшиц. Екатерина Абрамовна Флейшиц — это, кстати, учитель Александра Львовича Маковского и Виктора Абрамовича Дозорцева, первая в России женщина-юрист, потому что до революции женщинам высшее образование вообще и юридическое в частности было недоступно, она поехала в Сорбонну, училась там, по приезде из Сорбонны сюда сдавала экзамены большой комиссии из десяти профессоров, в один день, вот нынешним это хорошо вам знать, около десятка экзаменов очень серьезным профессорам от гражданского до уголовного права, вот к ним готовиться надо было в Питере, вот так. Сдала их. И стала первой в России женщиной-помощником присяжного поверенного, а уже после революции она стала первой в России женщиной-доктором юридических наук. Еще до революции выпустила как раз книжку «Личные неимущественные права в гражданском праве Союза ССР и зарубежных стран». И вот в этом вопросе она тоже была специалист.

Так вот, Екатерина Абрамовна, она еще была женщиной с колоссальным чувством юмора, и, по воспоминаниям Александра Львовича Маковского, она говорила насчет морального вреда (она кстати очень хорошо по поводу концепции хозяйственного права, сказала: «хозяйственное право — «фи!», это неинтеллигентно». Ну вот и все, и весь разговор). А по поводу морального вреда Екатерина Абрамовна говорила: «Ну да, конечно, трудно его посчитать в деньгах, но страдать с деньгами лучше, чем страдать без денег».

Гражданско-правовая ответственность – только одна из форм защиты гражданских прав. Меры гражданско-правовой ответственности – только один из видов мер юрисдикционно-правового характера, который применяют суды. Не всякая принудительная мера, даже применяемая в юрисдикционном порядке, мера ответственности. Уплата долга – тоже не ответственность. А вот если он неустойку платит, то это мера ответственности. Есть признаки. Гражданско-правовая ответственность имеет свои признаки – одна из разновидностей мер защиты гражданских прав. Это юрисдикционная мера. Она всегда влечёт неблагоприятные имущественные последствия. Ответственность перед участниками имущественного правоотношения. Невыгодные последствия.

В ГК нет раздела об ответственности в ГП, но есть раздел об ответственности за нарушение обязательств. Ответственность в ГП не ограничивается сферой обязательств. Есть меры ответственности во всех институтах ГП, но общие положения об ответственности законодатель не ввёл.

Меры гражданско-правовой ответственности. И.А.Покровский. Schuld und haftung. Ни в одном учебнике ГП, кроме нашего, нет главы об ответственности в ГП. Есть даже различные виды ответственности – долевая, солидарная, субсидиарная. Но они облечены в форму обязательств.

Условия ответственности. Тут опять всё непросто – различие основания и условий ответственности. Условия есть обстоятельства, при которых происходит применение ответственности. Очень серьёзные отличия. Основанием гражданской ответственности являются правонарушения. В ГП понятие правонарушения более широкое, чем в ГП. У нас есть ситуации, когда за правомерные действия наступает ответственность. Действия в состоянии крайней необходимости. Гражданская будет точно, даже если не будет ни административной, ни уголовной.

4 условия ответственности, последовательный характер:

1. Противоправность

2. Наличие вреда или убытков. Ответственность за просрочку наступает с факта просрочки.

3. Причинно-следственная связь – социальный характер – не открыл сторож при переезде шлагбаум – столкновение. Бездействие. Цепочка безответственных действий, которая должна превращаться в цепочку наказания. Её устанавливать непросто. Связи между разными явлениями в природе и обществе многообразны. Не каждая связь есть причинная и следственная. Путаница со связью условного и обусловленного. Связь условного и обусловленного – условие создано, а наступит ли это последствие – неясно.

4. Вина – на последнем месте – ответственность может наступать вне зависимо от вины – может не входить в число условий ответственности. Владелец источника повышенной опасности отвечает вне зависимости от вины. Особенно вина не имеет значения в предпринимательском обороте, потому что здесь присутствуют профессионалы, которые могут предвидеть риск. То же и с водителем автомобиля, он не полностью подконтролен водителю. ЮЛ – вина в чём? Это не вина работников. Банку не вернули вовремя кредит, мысли должника не имеют значения. Вина для ответственности имеет-таки значение, но вину мы понимаем по-другому. Для возврата кредита какое значение для банка имеет должник? Не вернул – будет отвечать. 401 ГК – вина как непринятие мер к исполнению возложенной обязанности. Вина объективируется – это возможность или невозможность принять меры к исполнению долга.

Лекция №16. 17.12

Редактирование с лекции – Лапин Сергей (207)

Благодаря Гойхбаргу юрфак получил здание на улице Герцена, дом 11. Он учился на одном курсе и Иваном Сергеевичем Перетерским. Он писал в одиночку не только ГК 1922, но и СК, председатель малого Совнаркома при Ленине. «Горькая судьба красного Трибониана».

Смешанная вина или смешанная ответственность

Ситуация, когда в нарушении договора виноваты обе стороны – одна что-то не делала. Другая не помогала. Понятие, на самом деле, неточное. Смешанная вина – термин условный. Ничего тут не смешивается, речь идёт об уменьшении размера ответственности виновного – такие обстоятельства, которые дают возможность уменьшить объём возмещения ущерба.

Две категории: случая и непреодолимой силы. Они связаны с пониманием вины. В УП есть понятие случая, он освобождает лицо от ответственности. Случай как отсутствие вины. В ГП это отсутствие вины от ответственности не освобождает. Имущественная ответственность будет. Вины нет, но есть случай – казус. Как объяснить такую ответственность? Она широко распространена и имеет место практически во всех правопорядках. Законы эти случаи называют ответственностью – норма об ответственности за вред, причинённый источником повышенной опасности. Услугодатели перед потребителями отвечают вне зависимости от вины. Ответственность на началах риска – что такое риск – отдельный разговор – есть сделки алеаторные, есть предпринимательская деятельность – считается, что каждый из нас, садясь за руль, рискует, так как может допустить, что такое случится, вины может не наступить, а имущественная ответственность будет. Риск или случай (казус) – отсутствие вины, которое само по себе в ГП от ответственности не освобождает. Казус не путать с каузой!

Казус как отсутствие вины. Непреодолимая сила – близкое понятие. «Виссмайор». Мы сталкиваемся с этим понятием часто. Вот непреодолимая сила освобождает от ответственности, это не просто случай отсутствия вины, это некое внешнее обстоятельство, которое действует и независимо от причинителя вреда приводит к негативному результату. Определение дали ещё с кодекса 1964, лучше ещё никто не дал. Действия американского правительства непредсказуемы, можно подвести под определение, но там другое, там юридическая невозможность исполнения обязательств. У нас в ГК понятие не сводится к случаю, а это внешнее обстоятельство, отвечающее двум признакам – чрезвычайность и непредотвратимость при данных условиях. Сам по себе разлив, землетрясение или пожар не будут считаться непреодолимой силой, так как не будет признака чрезвычайности. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков говорит, что это не непреодолимая сила, а вина. Объявились банды, которые нападали на прицепы с грузом. Перевозчик принял меры, посадил сопровождающего, запомнил устройство, тем не менее, нападение было неожиданным, и груз был похищен. Будет ли на перевозчике ответственность за сохранность груза? Перевозчику удалось доказать непреодолимую силу.

Сроки

Процесс объективного существования всех явлений, вещей, природы и человека. Время – категория не юридическая, но она важна для права, в том числе и гражданского. Вопрос о сроках и их значении в ГП – потом о сроках в исковой давности, как применяются нормы. Сроки – это категория, относящаяся с точки зрения права к юридическим фактам, потому что юридическое значение – эффект. Сроки могут иметь разные эффекты – право требования возврата долга появится только тогда, когда истечёт срок дачи взаймы – имеет значение истечение срока. Когда имеет место начало срока – проценты при просрочке. Может иметь значение и сам срок как таковой в качестве элемента юридического состава – авторское право, имеет значение как таковой, что в этот период есть авторское право, а по его истечении произведение переходит в общественное достояние.

Сроки могут иметь самое разное значение. Они исчисляются по-разному, можно исчислять отрезками времени, а зачастую сроки привязываются к объективному событию – какой срок жизни автора, сколько Бог кому дал, как получится. 3-летний срок исковой давности при определённых обстоятельствах может быть и остановлен, и восстановлен – всякие ситуации могут быть возможны. И срок с точки зрения юридических фактов – это событие или действие? В зависимости от того, какой срок. В течение срока жизни/месяца. Срок – это не условие таким образом. Поэтому если в сделке права или обязанности обусловлены сроком – это срочная сделка, но это не условие в смысле 157 статьи ГК.

Есть сроки обязательные (императивные), диспозитивные (неопределённые – в аренде добросовестный пользователь по окончании срока аренды при отсутствии возражений у арендатора и арендодателя договор может быть продлён на неопределённый срок). Появляется разумный срок – нормально необходимое время. Приходится прибегать к обычаям, обыкновениям, практике взаимоотношения сторон. Срок есть, просто он совсем не обязательно определён строгим количеством – срок хранения вещи в гардеробе. А вот камера хранения на вокзале – там срок предельный обычно устанавливается.

Разделение сроков по целям – сроки возникновения прав, осуществления прав. Пресекательные сроки, сроки исполнения обязанностей и защиты гражданских прав (сюда исковая давность). Сроки общие (срок поставки товаров в течение года), внутри которого могут быть частные (ежедекадно).

В ГП установлен специальный порядок исчисления сроков – свои особенности. Зачастую порядок исчисления сроков использует и другие отрасли права. Статья 191 ГК – срок, исчисляемый днями, начинает течь на следующий день после того дня, когда было определено его начало. Это сделано для того, чтобы срок истёк ровно в тот же день.

Действие в последний день срока – до 24 часов дня. В последний день можно совершить действие через почту – прийти, отправить перевод, они поставят штемпель, а он будет того дня, когда штемпель поставят.

Исковая давность – срок для защиты прав. Что это такое и для чего она нужна? Статья 195 – исковая давность – срок для принудительной судебной защиты нарушенного или оспариваемого права. Что происходит по истечении срока – возможность обратиться в суд спокойно, а вот удовлетворят ли требование – другой вопрос. Но для чего она нужна? Не просто в суд ходить. Платите пошлины и ходите хоть каждый день, отказов правосудия быть не может. Исковая давность – срок для принудительной защиты нарушенного или оспариваемого права. Право по истечении срока давности нельзя принудительно защитить, но оно остаётся в виде jus naturale. И с ним можно кое-что проделать. Традиционные положения таковы, что можно и к зачёту предъявить, можно другое право присоединить. Теряется возможность принудительной защиты – и то не автоматически, а императивно. Сейчас это зависит от воли ответчика. Она будет действовать только при наличии его заявления. А тогда зачем она нужна? Она показывает заинтересованность лица, которое требует что-то от суда. У него нет интереса сквозь года, так зачем государству беспокоиться о нём? Это его дело, это частное право. Другое соображение – когда время течёт, годы проходят, лицо не идёт за защитой своих прав, а потом лицо вспоминает, к этому времени доказательства могут исчезнуть. Виндшайд – «исковая давность хранит нас от затемняющей власти времени». Большинство требований подвержено исковой давности – если лицо заинтересовано, оно должно показать всем имущественный интерес – «право любит бодрствующих, а не спящих». Но он сказал неудачно. У нас речь идёт о частном праве, а здесь каждый за себя. Не надо спать.

Исковая давность распространяется на большинство требований, но не на все. Она применяется в ситуациях принудительного осуществления права – обращение к суду с просьбой о защите прав. Требования о внесении собственности в реестр, возражения требований исковой давности не подвержены. Вообще, требования, на которые исковая давность не распространяется, названы в 208 статье ГК.

Нормы в редакции 2013 года. До 2013, что было написано об исковой давности, уже не работает. Что изменилось. Под них появилось Постановление Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 №43 «Об исковой давности» - разъяснения, носящие обязательный характер. Принципиальное новшество – два срока исковой давности – срок объективный и субъективный. За многие десятилетия мы привыкли к тому, что срок исковой давности был субъективный. Лицо может идти в суд с иском, когда узнало о нарушении этого права. Лицо не знало и не должно было знать. Допустим, лицо 5 лет не интересовалось ничем, а потом вспомнило. А потом оказалось, что он вообще не акционер. Исковая давность потекла – он не знал, но должен был знать. Новицкий указывал, что лицо узнает о нарушении своего права, но оно не узнает, кто нарушитель. А к кому иски предъявлять, похититель-то неизвестен.

Действующая новелла в редакции ГК 2013 – ИД действует, если лицо знало или должно было знать, что его право нарушено, и кто похититель. Новицкий настаивал на таком определении. К кому иск предъявлять. Объективный срок исковой давности – срок, исчисляемый с момента правонарушения и не зависит от того, узнал ли потерпевший о том, что его право нарушено или нет, узнал ли он о том, кто его нарушитель, или нет. День, когда лицо узнало или должно было узнать, для целей 10-летнего срока не применяется. Таким образом, у нас есть 10 лет, которые начинают течь с момента правонарушения и не зависят от того, узнал или не узнал. И есть 3 года, которые начинают течь с момента, когда лицо узнало, что его право нарушено – субъективный срок. Как эти сроки соотносятся? 3-летний срок – общий срок. Сроки бывают и более короткие. Предъявляется только иск последствий ничтожности сделок. До 2013 иски по недействительности имели давность в 1 год – она так и осталась. А иски по ничтожности – 10-летний срок. А по виндикации 3 года исковая давность. Объективный срок – 10 лет, субъективный срок возникает внутри 10-летнего срока, он может возникнуть на первом году, а может на последнем. На 9 году начал течь субъективный срок. 12 лет исковой давности? Нехорошо. А на оставшееся время признают – на год в пределах большого объективного срока. Просроченная исковая давность. Истечение любого срока – объективного и субъективного – исковую давность прерывает.

Исковая давность действует не императивно, а только по заявлению ответчика. Если суд установит истечение исковой давности, отказ в иске. Члены управления ЮЛ – если руководитель поменялся – был один руководитель. А как исковая давность? А она действует независимо от смены директоров – с момента, когда ЮЛ получило реальную возможность узнать о нарушении – это проблемы ЮЛ, а не контрагента – право можно уступить, может появиться новый кредитор, должник – давность следует за требованием, но учитываются принципы добросовестности и злоупотребления правом. Ответчик сначала говорил, что иск не предъявит, а потом взял и предъявил. И тогда встанет вопрос о приостановлении или продлении исковой давности.

Приостановление исковой давности – статьи 202 и 204 – исчерпывающий перечень (непреодолимая сила, приостановление действия закона, обращение к медиатору). Медиация появилась под американским влиянием. У нас были третейские суды, где можно было договориться, кто будет рассматривать и по каким правилам. У англичан судебный процесс долгий, и стороны получают моральное неудовлетворение, им большие издержки выписывают, и тянется всё годами. Медиация – обход тяжких судебных процедур. В РСПП договорились две крупных компании, потом одна передумала – и ничего. Медиация может длиться несколько месяцев, и год, но исковая давность не течёт. Исковая давность не течёт и на время самого судебного разбирательства, которое может длиться от одного до нескольких месяцев. Всё время судебного разбирательства исковая давность не течёт. Есть варианты приостановления, прекращения производства по делу, в третейских судах есть случай, когда государственный суд может отменить решение третейского суда. Оговорка – если вопрос об ИД возник в последние 6 месяцев срока. В последние 6 месяцев течения исковой давности обстоятельство будет учтено и в общий трёхлетний срок не засчитывается, при прекращении обстоятельства продолжает течь, и если ИД меньше 6 месяцев, то она течёт 6 месяцев. При перерыве ИД начинает течь заново. И 3-летний, и 10-летний – заново. Признание долга прерывает исковую давность. Между ЮЛ бывают бухгалтерские документы – акт сверки взаиморасчётов. Для граждан есть ещё одно обстоятельство – неграмотность, болезнь, возраст, отсутствие необходимых условий для исполнения обязательств.

2 СЕМЕСТР

Лекция №17. 11.02.20

Редактирование лекции: Америди Афина (202), Бондаренко Валерия (202), Аракелян Артём (204), Егоров Кирилл (205), Исляев Иван (204), Быстров Арсений (201), Панфиленок Михаил (204), Юраш Артур (202), Лапин Сергей (+ сведение) (207)

В этом семестре нам предстоит рассмотреть вещное право, к которому примыкает наследственное, и интеллектуальную собственность.

5-го декабря 2019 Совет по кодификации утвердил новую редакцию части ГК, посвящённой вещному праву (раздела 2 ГК). Изменения, в целом, несущественны. Дано понятие недвижимости, подтверждён принцип superficies solo cedit, к которому мы идём. Придётся с этим смириться.

Будет новая книжка Концепции развития гражданского законодательства.

Вещное право

Понимаете, такая штука, с сожалению, в схеме вещного права мы в большей мере сталкиваемся с откровенным невежеством. На самом деле, то, о чем мы будем с вами говорить, это таблица умножения. Мы забыли таблицу умножения, такое бывает.

Первый основной вопрос — понятие вещного права. Вопрос о вещном праве по-другому назывался вопросом о собственности. О собственности в следующий раз мы с вами будем говорить. Вот тут нас как раз и подвели экономисты. Потому что у них все собственность, а у юристов гражданские имущественные отношения сложнее. Это понимают те экономисты, которые занимаются конкретикой, а вот то, что раньше называлось политэкономией — это вроде нашей теории государства и права вообще. Это такая абстракция. Ну можно, конечно, почитать, если нечем заняться, все проблемы в жизни решены... но это далеко от реальности.

Вот с реальными экономистами можно и нужно говорить. Вы будете с ними сталкиваться. Но нам почему-то постоянно подсовывают политэкономию, которые сначала со своими базисами и надстройками пришли, теперь у них экономический анализ права. Это тот же самый марксизм, только по-другому называется. Где-то они там летают в своей макроэкономике, но у них ничего не получается.

Право гораздо интереснее, и вот эти отношения не сводятся к праву собственности. Поэтому правильно говорить о вещных правах. Что такое вещные права, как они родились, зачем они нужны, почему нельзя ограничиться правом собственности? Я очень люблю И.А.Покровского, которого вам горячо рекомендую и эту цитату из него постоянно привожу: «только правом собственности много бы удовлетворится только самый примитивный экономический быт». И это правда: феодальный — да, рабовладение в римском праве я не трогаю, потому что я ещё раз могу повторить то, что постоянно вам говорю — римское право хорошо, но мы с вами не римское право имеем в виду, в пандектное. В римском праве вы не найдёте норм, вы найдёте казусы. Реальные казусы из жизни, но не общие правила. Общие правила возникли позднее.

Не было в римском праве понятия вещного права. Его не только в римском праве не было, но и в континентальном европейском. И в американском праве нет. То есть так исторически сложилось уже. Это немцы-пандектисты придумали. Поэтому, расстраивая проблематику вещным права, нам с вами придётся обращаться и к истории, и к немцам опять же. Ну извините. Все говорят, что я германофил, но вы понимаете, они мне нравятся, они все разложили по полочкам.

Почему Покровский очень правильно сказал, что право собственности может удовлетворить только самый примитивный экономический быт? Повторяю, так и было. Ещё в Средние века, смотрите, они регламентировали принадлежность не вещей, а прежде всего земли. Удивительно, но совершенно не говорилось о том, что мы сейчас называем движимыми вещами. Все нормы касаются земельной собственности, земельных отношений. Римское право вообще пока оставим, потому что там общих норм не было.

В РП пока вообще его оставим там общих норм не было потом они появились в самом конце. Принадлежность семьи-вот что всех волновало, и в Средние века в том числе. Вся любая человеческая деятельность связана с землей. И мы сейчас сидим в этом помещении, некоторые понимают, что помещение - это часть здания, а здание - это то, что на земле стоит. И даже если вы будете работать юристами в каком-нибудь офисе в фирме на 55 этаже, вы будете сидеть в офисе, а офис-часть здания, а здание - часть земли. Не можем мы с вами летать, мы по земле ходим. Земля нужна всем, для любой человеческой деятельности. А земли на всех не хватает, даже в нашей огромной стране 2/3 земли-вечная мерзлота. Я имею в виду не только то, что за Уралом и Северную часть. На вечной мерзлоте можно оленей пасти, нефть качать, а хозяйственную деятельность вести сложно, что-то строить, потом использовать. Удобной земли мало, европейцы это первыми почувствовали, там каждый сантиметр земли на учете, Голландцы живут на баржах и очень довольны, не надо земельный налог платить и так далее. Каждый см на учёте, но земли не хватает на всех, а нужна она всем. Встает вопрос как же мне пользоваться землей и не свой, а чужой на всех же не хватает будучи уверенными что у меня это пользование не отнимут. Первый ответ как пользоваться чужой вещью? В аренду возьми, попользуйся на время. А мне жить надо, постоянная у меня потребность. Еще бы хотелось передать детям и внукам. Вот то, что в свое время очень удачно сформулировал наш выдающийся отечественный цивилист А.В. Венедиктов.

Проблема состоит в том, что экономически необходимо юридически прочное участие одного лица в собственности другого лица- недвижимость на землю, только на землю, применительно к другим вещам этой проблемы нет. Есть у тебя есть деньги - купи автомобиль, хоть Роллс-Ройс, хоть Ладу Калину. Я хочу землю-и деньги есть, а земли свободной нет. И не хотят мне ее продать. Вот как в этой ситуации быть? А она нужна, неизбежно нужна, потому что мы все ходим по земле. Вот ответ на этот вопрос долго не давался.

В Средние века ситуация была какая (ссылалась на римлян): вот есть собственность сюзерена и собственность вассала. Верховная собственность, подчиненная собственность. Получалась два собственника на одну и ту же вещь. Теоретически да, а практически это все зависело от реального соотношения сил. Пример: и король собственник поместья, и его вассал граф там, или рыцарь тоже собственник. Но собственность в те времена означала, что приедет король со свитой, и надо его поить, кормить, ублажать, пока он тебя не прогонит. Но как только вассал становится более сильным, а король более слабым, тогда вассал оставляет за собой 100 человек рыцарей, как делали французские герцоги, Лотаринги, например, а король слабый, приехал с 10 оруженосцами. И граф ему скажет: я тебя уважаю, пока тебя не свергли, но вот давай поживи недельку, и с толпой не из 100 оруженосцев, а из 5. И попробуй возразить. Формально и король собственник, и граф собственник.

У нас в стране много лет государство-собственник и государственное предприятие, которое не поймешь кто у нас. То ли собственник, то ли нет. Венедиктов тем и занимался, что перебирал все известные любым правопорядкам варианты, как бы сделать так, чтобы на одно и то же имущество, закрепленное за предприятием, была собственность и государства, это святое, но и само предприятие не чувствовало себя вассалом или прочее, а имело бы интерес. Вообще-то в средние века стало ясно, что не может быть двух одинаковых прав на одну и ту же вещь. Всех волновала одна вещь: земля. Конечно, мы говорим о земельном участке, земля есть понятие географическое, юридическое понятие земли-участок.

Всех волновала одна вещь - земля. Ну, условно, я всегда говорил, что земля - это понятие географическое, что юридическое понятие земли- это земельный участок, что в Средние века это были вассальные владения, у нас в России это были вотчины и поместья, вотчина переходила по наследству, а поместья это то, что жаловалось царем за службу. Соответственно, если будешь плохо себя вести, поместье то отнять можно было, а вот вотчину нельзя было. Вот у нас недвижимости в России не было, потому что у нас подавляющее большинство процентов населения России были зависимыми крепостными крестьянами. И хочу вам напомнить, что от крепостного права мы с вами отошли сами знаете, когда- во второй половине 19 века. Только! Казалось бы, про этот вопрос в Европе все уже давным-давно забыли. Земельный вопрос особо никого не волновал, в том смысле, что как раз тогда они понимали, что собственников земли никогда не будет. Вот видите - всё присвоено. Причём настолько присвоено, что два, а то и три собственника на один и тот же земельный надел, участок, как угодно назовите (поместье, лен). Это нехорошо, потому что реальным то собственником будет всего лишь один, а все остальные будут несобственниками. И это не значит, что будет один «верховный собственник» и подчиненные. Проблема, понимаете, состоит в том, что земля то всем нужна и нужно иметь какое-то четкое право, которые бы тебя её не лишило. Аренда, имущественный наём, по-русски говоря, у нас это синонимы. У немцев это немного различается, но это не важно. Аренда, она, конечно, хороша, но арендодатель может в любой момент сменится. Придёт новый арендодатель и прежнего то погонит. «Мне она самому нужна!» - а возразить то нечего… Вот как мне закрепится на этой земле так, чтобы быть уверенным, что меня с этой земли не выгонят? Вот, нужно какое-то право. Право собственности невозможно, потому что два права на одну вещь-нереально. Два одинаковых права на одну вещь- всё равно будут какие-то конфликты, кто-то сильнее, кто-то слабее. Аренда тоже не годится, потому что она не надежная. Она - результат договора. Поэтому и нужно то, что немцы назвали вещным правом.

Вот, я вам могу сказать, что у Французов до конца 19 века, да практически до начала 20 века такого-то понятия вообще и не было. В Кодексе Наполеона, кстати говоря, до сих пор пишут, что такого раздела нет. В пандектной системе оно появилось, у немцев. Был такой профессор Хайсе, я его в учебнике называл и не один раз, и будет вам неплохо знать, как я с коллегами с ним столкнулся в конце января. Немцы-адвокаты здесь в Москве работают, где-то в приличных университетах учились. Говорю, кто такой Хайсе. У них большие глаза. Эх… Происходит то, что, к сожалению, но вы не поверите, но во многих даже немецких университетах отказываются от изучения римского права. Это понятно, откуда ветер то дует… У нас ещё Петражицкий, ещё дореволюционный, писал, что, когда профессора обсуждали университетские вопросы, они знали, что это старая проблема [изучения РЧП]. Реформы образования, бакалавры и магистры. Это наши нынешние реформаты думают, что только они до этого додумались. До этого додумались лет 120 лет назад, аккурат в начале века были разговоры о реформе высшей школы и уже тогда говорили, что, да, американская система образования более практична, там не нужна теория, там не нужны лекции. Вы не поверите, но вот деление учебного процесса на лекции и семинары - это всё немцы придумали. У нас до сих пор немецкая система образования. А вот в Америке вас бы дурили, человек 20-30 в небольшой аудитории. И вот профессор выходит к студентам, беседует, задаёт вопросы. Это и не лекции, и не семинары. Так вот, спорили наши профессора и доказывали преимущество немецкой системы. С вещным правами то же самое и произошло. Немцы столкнулись с этой же самой проблемой и вот появился Хайсе, о котором немцы даже забывают. Они даже запустили, относительно молодые немецкие коллеги, термин «культ мумий». Ну, ребят, вы не знаете, кто такой Иеринг и Савиньи, я вам рассказываю, мне довелось там преподавать несколько лет в немецких, австрийских университетах. И тоже вот говорю на 1-2 курсах о Савиньи, они на меня смотрят… Ничего хорошего в этом нет, ведь у нас то же самое. Вот, в январе тут недавно было дело одно в международном арбитраже, там внутренний спор. Встаёт один наш юрисконсульт, там речь шла о зачете как способе прекращения обязательств, на 3 курсе поговорим.

Буквально недавно, в январе было дело в международном арбитраже. Был внутренний спор о зачете, как о способе прекращения обязательств. Мне начинают рассказывать об обзоре судебной практики по делам о зачете, ВАС утвердил там что-там. Я в ответ говорю, что еще Победоносцев об этом написал, а сам принцип «superficies solo cedit» придумали еще раньше и за две тысячи ничего лучше не придумали, а придумали только глупости вроде единого объекта. Ну примите вы, что есть какая-то азбука, которую до вас уже давно умные люди написали. Оно понятно, что одной этой азбуки недостаточно, что нужно что-то еще, тут у нас расхождений нет, но вы азбуку должны знать, а на ее основе выстраивайте уже что хотите. Когда вы беретесь что-то выстраивать, не зная основы, вы рискуете тем, что это что-то рухнет и очень скоро. Поэтому никакого культа мнения нет, и на экзамене это не спрашивается, но вы по крайней мере должны знать, что был такой Хайсе (https://en.wikipedia.org/wiki/Georg_Arnold_Heise). В 1803 году он написал брошюру, лекцию по пандектистике, систематику, оттуда пошла пандектная система. Он первый разделил вещное и обязательственное право, систематизировал материал, ни в ФГК, нигде в континентальной Европе еще такого труда не было. И вот ответ на вопрос о том, как решить проблему того, что земля нужна всем, а на всех земли не хватает и она уже поделена на многие кусочки, даст другой выдающийся немецкий учёный-пандектист Тибо (https://en.wikipedia.org/wiki/Anton_Friedrich_Justus_Thibaut). Он вообще был француз, но его родители переехали в Германию и именно он описал систему ограниченных вещных прав. Они, эти два пандектиста, разработали систему ограниченных вещный прав. В англо-саксонской системе этого нет по историческим причинам. В 11 веке Вильгельм Завоеватель (на самом деле никакой он не завоеватель, просто забрал своё) объявил, что вся земля принадлежит короне: «All land belongs only to the crown». Всё! И 900 лет они с этим живут и собственности на землю нет в принципе. А как же быть!? А вот так! От короны вы получите титулы, там разные “estates” есть: по общему праву по праву справедливости, сильные, слабые. Вот это вот так, частной собственности у них нет. Это всегда вызывает бурную реакцию у экономистов, которые уже 3 поколения учатся по переводной английской литературе и под словом “law” понимают, конечно же, “common law”. И когда говоришь им, что есть еще НАША, континентальная система, они удивляются, а когда рассказываешь им про то, что в Англии и вслед за ними в США нет частной собственности на землю они не верят, говорят, что мы им врем и вообще. Вы почитайте американские же книги и там будет написано, что верховным собственником земли в Англии является корона, а в США конкретный штат. 900 лет уже с этим англичане живут, и всё их в этой системе устраивает. Постоянно совершенствуется система «estates». В решениях английских судов можно найти термины из римского права «action in rem» & «actio in personam», но это не вещные иски в нашем понимании.

Право есть продукт национальный. Сколько не было разговоров об интернационализации и т.д. права, они пустые по большому счёту. Они имеют место: сближение, унификация, сфера международной торговли, купли-продажи. Ну конечно, мы с вами на 3 курсе будем к Венской обращаться, тут сомнений нет. А вот где сближение в сфере вещного права, наследственного права, семейного права? Там и близко ничего нет. Ни в одном проекте европейского ГК. Даже континентальные страны, даже участники Европейского Союза не могут договориться о сближении вещного права. Принципы DCFR появились, на них сразу накинулся с удовольствием, а про вещное право – ничего, как и про обязательственное. Потому что право это в целом национальное, и ответ на вопрос «Почему? Почему у них есть траст, а у нас нет?» – нет у нас траста, и не нужен нам, так исторически сложилось. Формальной логики нет здесь, это обстоятельство надо иметь в виду. Потому что так.

Вещные права появились в Германии, в континентальной Европе, и появились как решение вот этой самой проблемы. Видите, вещные права появились только применительно к недвижимости. Само слово «недвижимость», это слово научное. В законодательстве европейском, континентальном, его почти нет, там есть земельные участки. И реестр недвижимости у них называется «земельная книга». Почему только земельные участки? Потому что superficies solo cedit. То, что на земле – не отдельная вещь, она составная часть другой единой вещи, земельного участка. Значит, вещные права, все, кроме залога, придуманы только потому, что придумана недвижимость как особая юридическая категория. Она не от того недвижимость, что её подвинуть нельзя, с помощью современной техники двигается практически всё (Лужков передвигал мост, немцы срезали чернозём в Воронеже во время ВМВ); дело не в том, движется или нет, не в физической характеристике, а в юридической – особый режим.

Мы уже говорили с вами о понятии недвижимости и регистрации недвижимости: кадастр, чтобы я точно знал границы участка, и права на этот участок надо регистрировать. В этом суть недвижимости. Поэтому речь идёт не только о земельном участке, а значит, нет понятия недвижимости и нет вещных прав. Когда у нас произошла Октябрьская революция, один из декретов (О земле), в нём говорилось, что всякая, не только государственная и частная собственность на землю, отменяется, они все сводились к тому, что никакой собственности на землю не было, она перешла в режим народного достояния (о чём позже поговорим), а сейчас говорю к тому, что не 7 ноября была национализация земли, а в 1919 году она последовала, а в ГК 22 года было записано (к этому моменту земля вся стала государственной и была изъята из гражданского оборота, до 92 года не признавалась частная собственность на землю, она не была объектом гражданских прав): в связи с упразднением недвижимости деление имущества на движимое и недвижимое упраздняется. Составитель понимал, что, когда земля государственная, никаких вопросов не возникает: как скажет государство. Вопрос публичного права. Нужно будет – отрежут вам участок (только встаньте в очередь), не нужно будет – сидите и ждите. Государство это делило.

В таких условиях понятие недвижимости, как и вещные права, не нужны – все вопросы решаются публичным правом, и мы к этому привыкли. Некоторые коллеги (и старше меня) привыкли: когда заходит вопрос о продаже земли как частной собственности – «Вы торгуете Родиной!

Коллеги постарше меня привыкли и другого себе не представляют. Как только возникает вопрос о частной собственности на землю — всё, «вы торгуете Родиной» и пошло-поехало. 1 января 1995 года первая часть ГК вступила в силу без главы, посвящённой частным правам на землю, более того, СФ её отклонил именно из-за этой главы. Официальным решением заявил, что не приемлет такой подход в первой части ГК <пассаж про процессуальную ошибку СФ при отклонении, рассказывается раз -дцатый>. Даже тогда всё крутилось вокруг земли, вещных прав, в вводном Законе написали, что эта глава вступит в силу вместе с новым Земельным кодексом. Потом Павел Владимирович Крашенинников сумел ввести её в силу на полгода раньше, ЗК был осенью 2001, а глава — весной. Таково значение земли и вещных прав. Есть частная собственность на землю, появляются вещные права — права на недвижимость, прежде всего на землю, но пока у нас переходный режим и на здания ещё, и на прочие сооружения, но это абсолютно не меняет сути этих прав. Нет частной собственности на землю, нет недвижимости — нет вещных прав. Есть частная собственность на землю, появляется понятие недвижимости — появляются вещные права. Категория вещных прав существует только для недвижимости. В России же 90% земли — в государственной и муниципальной собственности, а только 10% — частная собственность на землю, а со строениями ситуация обратная: права на строения в 9 случаях из 10 у частного (физического или юридического) лица. Этот разрыв, не пришедший в голову римлянам ни в одном страшном сне — собственник земли один, а собственник строения другой —, до сих пор порождает кучу проблем, предвиденных 2000 лет назад. Самый простой — несколько лет назад в Москве у метро палатки снесли. Мелкие торговцы были собственниками палаток, а земля под палатками была в аренде, срок которой истёк. Это прямое следствие разрыва между собственностью на землю и собственностью на строение. Потому что superficies solo cedit, увы. Всё это давно известно, так что палатку вашу на грузовике вывезут в Новую Москву. Вот это просто один из примеров. Вещные права связаны только с землёй, невозможны вещные права на движимые вещи, это абсурд. Сервитут на автомобиль (подумайте сами) это ненормально. По причине отсутствия частной собственности на землю ни в Кодексе 1922, ни в Кодексе 1964 годов никакой собственности на недвижимость у нас не было, были остатки в 1922, а к 1964 и слово это выбросили, а теперь у нас частная собственность на землю свою часть занимает, пусть не очень большую, но она есть, и она, к сожалению или к счастью, распространяется на самые удобные земли. На Таймыре… На Чукотке в Анадыре, хотя и Абрамович там был губернатором, ничего там не купил, никакой земли. Всё в Москве, Подмосковья, у Чёрного моря – свет частной собственности весь там. Загадка – с чего это? Ну очевидно, с чего. Так вот, сейчас мы упёрлись в аренду. Арендные вещи ненадёжные не потому, что пришёл новый мэр и затребовал землю, а потому что аренда такая, это договор – это не вещное право. Здесь возникает важный вопрос различия между вещными и обязательственными правами. Придумали этот титул немцы. В дореволюционной литературе писали (особенно К.П. Победоносцев, который терпеть не мог иностранных слов, благодаря нему в Проекте Гражданского уложения РИ вместо вещных прав мы получили «вотчинные» - то, что осталось от отцов и дедов по наследству, не от царя).

Различие вещных и обязательственных прав по Победоносцеву. Обязательство – право на поведение чужого лица. Вещное право – своё поведение, непосредственное господство лица над вещью, мне не нужен посредник, а обязательство зависит от воли арендодателя, а вдруг он недобросовестный отчуждатель – всё зависит от поведения обязанного лица. А если я ту же потребность в такой же вещи удовлетворяю с помощью другого лица – оно может быть добросовестным или недобросовестным, обеспеченным или необеспеченным, получу ли я возмещение убытков или нет и др. Различные правовые режимы. Мы забыли режим вещных прав за время прошлого правопорядка, потому что не было частной собственности на землю и не было недвижимости. Соответственно, вещные права нам были не нужны, и сейчас мы пришли и начинаем думать о них. Стоит учитывать возможность недобросовестности контрагента.

А чтобы убедиться в этом разном режиме, надо посмотреть признаки вещных прав. Вот теперь давайте перейдем к этим самым признакам.

Признаки вещных прав, их не так много. Они, вообще говоря, все идут одним массивом. Значит, первый признак я, собственно, уже назвал: вещные права дает своему субъекту, правомочному лицу, непосредственное господство над вещью. Именно над вещью: объектом вещного права может быть только индивидуально определенная вещь. Невозможно быть собственником права. А это значит, невозможно быть собственником бездокументарных акций — вещи нет; невозможно быть собственником вклада в банке. «Да, у меня вклад» — «Я Вас поздравляю, а у Вашего банка лицензию отзовут, и что он Вам вернет — это еще будет отдельная песня». Это как раз режим обязательственного права, потому что эти ваши деньги в банке будут зависеть от банка, обязанного лица, перед которым вы — клиент, а когда есть обязанное лицо — это отдельный разговор. А вот когда деньги у меня в кошельке лежат, вот здесь. Конечно, мы все пользуемся карточками, да, не очень-то порадовало, хотя было жутко удобно, но я это вам уже рассказывал, когда мы с Александром Львовичем Маковским пошли один раз, еще тогда, когда нужно было платить налоги самим, в начале девяностых, приходим в Сбербанк, а там раз — и значит он закрыт. Почему? А электричества нет. Старый дом, стоит охранник, куда идти? А идите, куда хотите. А я по карточке заплачу. А банкомат-то не работает.

Один наш коллега по рабочей группе, очень квалифицированный, замечательный цивилист, наслушавшись всех этих глупых разговоров, поехал тогда в Париж, стало можно в Париж поехать, и деньги были на карточке (взял три карточки с собой), приехал, он сам рассказывал, сунул карточку в банкомат, 100 франков и бумажка «кредитные карточки российских банков больше не обсушиваются». Это был первый кризис, 96-ой год. Всё, ребята, «привет» с вашими кредитными картами. Вот, и деньги есть, а купить нечего и не на что. Вот вам. Так это обязательственное отношение. Обязательственное, не вещное. Объяснить это нашему населению очень сложно. Потому что самый типичный прием здесь — это тот самый обманутый дольщик. Сейчас запретили собирать деньги впрямую, а переводят их на счета эскроу, еще про эти эскроу мы с вами поговорим, для этого надо было двадцать лет раздевать население несчастное. Они же сдавали наличку этим так называемым застройщикам. Ну нельзя это делать, конечно, но запретить это тоже нельзя, у нас же свобода. То делает бизнес Мавроди, то стоят, и сейчас квартира, а потом — «отдайте наши квартиры». Какие квартиры? Их не было, нет и, скорее всего, не будет. Там котлована даже нет. Вы не квартиру получили за свои деньги, а получили право требования, которое надо еще реализовать. Квартира появится даже не тогда, когда дом построят. А когда он будет сдан в эксплуатацию, зарегистрирован как объект недвижимости, (а квартиры — тоже как объекты недвижимости) по договору купли-продажи или по другому договору вы эту квартиру получите и зарегистрируете на себя в реестре прав на недвижимость, вот тогда только у вас появится квартира как индивидуально-определенная вещь. А пока что какую квартиру вы хотите? На третьем этаже? А может, на пятом? А может, на первом? Где ваша квартира, ребята? Вещи нет еще в природе. Право, право у вас, право требования, обязательственное. Ну как говорят, почувствуйте разницу. Какие все-таки признаки вещных прав? Значит, вот, господство над вещью. Непосредственное.

Второе. Вещи и права носят абсолютный характер. Вспоминайте деление правоотношений на абсолютные и обязательственные. Вещные права действуют против всех третьих лиц. Теперь. Раз вещные права действует против всех третьих лиц, необходим исчерпывающий перечень, numerus clausus вещных прав. Почему обязательственные права могут быть какими угодно, мы говорили с вами о возникновении гражданских прав. Можно вообще иметь любое право, которое вообще ни в каком законе не указано, лишь бы оно не противоречило основным началам гражданского законодательства. Мы с вами, вот, друг с другом договариваемся, свобода договора, мы — два частных собственника, о чем мы договорились — это наше дело. Мы рискуем своим имуществом. В вещном праве так нельзя. Если оно действует против всех третьих лиц, оно абсолютно, то третьи то лица откуда узнают о содержании этого вещного права, когда вы его передаете. По договору, в порядке наследства, еще как-то, в залог и так далее, откуда они узнают? Только из закона. Поэтому вещные права могут быть только такие, которые прямо указаны в законе, и содержание их определено законом. Его нельзя договорим ни расширить, ни сузить. У немцев это называется принципом принудительной типизации.

Принудительная типизация, то есть вот перечень вещных прав определен только в законе. Никакой договорной свободы. И он фиксирован, принудительная фиксация содержания права законом. Уже поэтому, например, аренда не вещное право. Содержание аренды зависит от договора. Мы можем договориться с арендодателем о том, что мы разрешаем субаренду, еще какие-либо возможности, улучшить или ухудшить вещь, и тд, как договоримся, мы не знаем. В вещном праве это невозможно. Поэтому и перечень вещных прав, и содержание вещных прав жестко определены в законе. Все, numerus clausus.

Следующий (третий) признак: поскольку все практически вещные права связаны с недвижимостью, и их переход от одних лиц к другим подлежит государственной регистрации. Принцип публичности. Из реестра я могу узнать, что с вещным правом происходит, какое вещное право у вас, что на вашем земельном участке находится, и много чего еще. Вот, значит, принцип публичности. Вот основные признаки. Пятый признак: вещные права защищаются только вещными исками: виндикационным и негаторным. Пока у нас, к сожалению, не так. Еще с советского времени записали, что виндикацию любой может применять, но это абсурд. Сдается какой-нибудь подвал в аренду, и арендодатель решает поднять арендную плату, но в договоре прописано, что арендная плата изменяться не будет. Тогда арендодатель говорит, что отключит свет, отключит воду, заколотит вход, поставит охрану, и вот арендатор идет предъявлять виндикационный иск. Я в свое время ходил по арбитражным судам, говорил им, как вы будете подвал в собственность забирать? Виндикационный иск, он же предъявляется собственриком к несобственнику. Ах да, не правы, тогда применяем негаторный иск. Хорошо, а ничего, что с арендодателем договор, и он договор не выполняет, он по договору должен вам передать подвал в соотвествующем состоянии, а он вам чинит препятствия, ну какой же тут негаторный иск. Конечно, тут иск из договора, из нарушения договора аренды. Да, конечно, встает старая проблема, а если я недвижимую вещь в аренду сдам, а у меня ее украли. Напомню вам римское право, когда виндикационный иск предъявлять мог только собственник, а арендатор шел к собственнику и просил защиты. Виндикацию мог предъявлять только собственник. Почему так сложно? Не сложно, у собственника тоже есть интерес к этой вещи, он все же собственник. Поэтому по всем канонам виндикационный и негаторный иски используются только для защиты вещных прав, но у нас, к сожалению, нет. Кое-что я вам еще расскажу по вещным правам, по ОВП у нас будет отдельная лекция, у нас там появились такие права, которые мы вынуждены были назвать вещными, но они вещными не являются: например, права унитарного предприятия на имущество собственника-учредителя. Права оперативного управления, хозяйственного ведения. Сейчас законодатель нацелился в течение пяти-шести лет отказаться от унитарных предприятий. В Концепции развития гражданского законодательства мы записали, чтобы хотя бы новые унитарные предприятия не создавались. Я вам об унитарных предприятиях рассказывал, это конфуз вообще: у учреждения имущество как бы свое, но он не собственник, а собственник - это учредитель. Тем не менее, оно имуществом распоряжается, отвечает по долгам. Предприятие можно обанкротить, кроме казенных, а учреждение нельзя. По долгам вроде отвечает собственник, но не особо ценным имуществом. Когда я про юридические лица рассказывал, я вам говорил. Самое главное, что право оперативного управления и хозяйственного ведения придумали сами, это все на моих глазах рождалось, сейчас они отмирают, и это правильно-это абсолютно не вещные категории. И они не вещные права, вот, почему: смысл вещных прав, я вам сказал, они дают прочный доступ к недвижимости, к земельным участкам. Не право собственности, но такое же прочное право, как право собственности, вот в чем смысл вещного права.

Оперативное управление – для другого. Возврат к феодальным временам. Получается, что «правом собственности может удовлетвориться только примитивный быт» - как и феодальный, так и социалистической – примитивизм гражданского права (однако для студентов был самым серьёзным предметом), больше половины институтов, которые мы имеем, их тогда не существовало, например, как раз вещные права. О конкретных видах вещных прав расписано в учебнике. Но проблема одна: различие вещных и обязательственных прав. Земля государственная и муниципальная, а строить на ней надо. Частный застройщик – как может использовать государственную землю? В аренду. Аренда – договор, договор – срочный, право собственности – бессрочно, а он срочный – до 5 лет. Недавно только появилась аренда до 49 лет для особых случаев. Застройщик утверждает проектную документацию, получает разрешения, и тд. 5 лет прошло, а на участке только стена. Нужно идти к представителю собственника, должностному лицу, и заявлять о продлении, условия зависят от того, как договорятся.

Термин «акциденции» при Петре 1 вместо взяток, «само собой» получилось. Застройка, аренда государственной земли – коррупциогенный институт. Застройщик никуда не денется.

Лекция №18. 18.02

Редактирование лекции: Америди Афина (202), Бондаренко Валерия (202), Исляев Иван (204), Быстров Арсений (201), Юраш Артур (202), Аракелян Артём (204), Егоров Кирилл (205), Панфиленок Михаил (204), Лапин Сергей (+ сведение) (207)

У нас в гражданском праве, как в части континентального европейского права, вещное право — достаточно широкая отрасль права, которая только к праву собственности не сводится. Дело все в том, что в советское время вещные права исчезли, связи с национализацией земли, и вот появились весьма примитивные категории, которых нам в то время хватало. И вот на этой основе у нас исчезла подотрасль и все, что имеет понятие права собственности. К сожалению, ещё была одна вещь, которая прочно коренилась в головах: в то время привыкли напичкивать в законодательство политэкономические догмы и декларации, юридически абсолютно бессмысленные.

Странные иллюзии, что если мы в законе запишем, что живет в раю, то действительно заживим в раю. Удивление вызывают. Разве от записи зависит реальность. Ну нет, конечно. Это вот в большей степени проявляется в имущественных отношениях. Это политэкономики постарались. В результате этого мы получаем огромную кучу законодательства.

Появились еще одна привычка в конце 80-х — смотреть, что у нас там в Америке. Там совсем интереснее. Перевод английских терминов на русский опять кроме путаницы не произвёл. Мы ещё об этом поговорим. Потому что у нас на русский язык собственностью переводят property. Но это не собственность, это имущество. Intellectual property — это имущество. А право собственности — это ownership, но ownership — только то, что мы называем движимостью. Нет собственности, так исторически сложилось.

Права есть понятие безбрежное. У них нет деления на вещные и обязательственные, как у нас. Но права тоже достаточно разнообразны. Вот это наши экономисты не учитывают. Ужас. Короче говоря, здесь надо разбираться, в этой кухне. В понятиях собственности и права собственности.

Понятие собственности и формы собственности абсолютно искусственные.

Давайте разбираться с первым вопросом: собственность как экономическая категория. Начать этот вопрос я хочу с утверждения о том, что собственность как экономическая категория очень широкая, которая юридически оформляется не с помощью права собственности. Право собственности — один из юридических институтов, который оформляют экономические отношения собственности. Экономические отношения собственности — очень широкое понятие, которое существует в разнообразных юридических формах. Не только в форме права собственности, но и в форме других вещных прав. А иногда не только вещные, но и обязательственных. А иногда не те, не те, а интеллектуальные. Много чего есть, чего экономисты не знают.

Собственность в экономическом смысле не надо путать с правом собственности. Более того, к сожалению, нам придётся в том разбираться. Сам термин собственность имеет много разных значений, и они все всегда правильные. Очень часто под собственностью понимают имущество, вещи. Вещные права, включая право собственности, имеют обьектом вещи индивидуально-определенные. Вещи, на которыми можно осуществлять полное господство и использовать ее так, как нам нужно.

Потому что это право требование клиентов в банке. Над правами нельзя господствовать, это другой правовой режим, режим обязательственных прав. И над результатами творческой деятельности тоже нельзя господствовать вы скоро убедитесь, что в голове у создателя сидит это не вещь, а значит надо особый правовой режим. Мы привыкли к собственности- и это пошло не только от экономистов, а уже и от юристов, а уж тем более от коллег-конституционалистов. Нашему КС надо отдать должное, там есть два - три приличных юриста-цивилиста, они специалисты. Они подвинули его на правильное решение, там есть несколько постановлений на различие вещных и обязательственных прав, даже континентально-европейские суды, Конституционный Суд, и ЕСПЧ, и даже немецкий КС, они дают очень широкую трактовку понятия собственности, отождествляя его с имуществом, и вот право на собственность - это все вообще, все, что у человека конкретно есть, и у компании, есть права, а есть долги, а есть вещи, а есть права на результаты творчества. А вот у них это собственность, у конституционалистов, с их точки зрения мб это так, а с точки зрения ГП это не так, мы в прошлый раз уже начали говорить, вещное право - это не потому что мне хочется задурить вам головы, а потому что это особый правовой режим, который придумали не случайно, и он не применим, этот режим, к другим объектам гражданских прав.

Самый простой пример: если вещь принадлежит на праве собственности, значит есть определенные способы гражданско-правовой защиты, виндикационный иск, в частности. К праву виндикационный иск не применим, право нельзя истребовать и отдать - это абсурд. Потому что это некая абстракция, тем не менее, я пытался в прошлый раз рассказывать, что у нас виндикацию куда только не пихают. Но если мы собственностью определяем все вообще имущество, то как ее защищать с помощью виндикационного иска. Нельзя истребовать, понимаете.

Пример: совершен акт плагиата, кто-то напечатал чужое стихотворение со своим именем, и как вам виндикация поможет? Вот заберете вы стихотворение, ну и что? Все равно уже чужой автор выдал ваше произведение за свое, и чего? Это особое право с особым правовым режим и защищается теми способами, которые для них специально разработаны и которые, это хорошо или плохо, вот в таком праве интеллект собственности. Виндикация, негаторный иск - это для вещей. И когда вы истребуете индивидуально-определенные вещи, тогда эти способы работают. Эти способы защиты вещных прав. А в обязательственных-другие способы защиты придуманы, в интеллектуальных-третьи.

И, к сожалению, вы можете столкнуться даже с решениями КС, но, к счастью, не нашего, у нас пока все слава Богу. Было несколько решений, где четко разграничивают вещные и обязательственные права. Это разные правовые режимы.

К сожалению, в экономическом смысле этого разграничения не существует. Потому что политэкономы наши, и заграничные, привыкли иметь дело с абстракцией. Вроде как у нас ТГП, теория права построена на цивилистических исследованиях и цивилисты его развивали и она в таком виде не нужна специалистам уголовного права. Теория правоотношений, субъективные права, секундарные -в уголовном праве и в процессе мало интересно это. И теоретики права приличные- они все цивилисты. Ну Бог с ними. Короче говоря, собственность как экономическая категория - некая абстракция, о которой приходится иметь некоторые представления, потому что вынуждены этим абстракциям давать какие-то юридические рамки, правовые формы, это неизбежно. А вот какие формы - тут начинается путаница. Под собственностью в экономическом смысле, в самом широком смысле понимается присвоение, видите, какая штука, я это помню, когда еще начинали готовить закон о советской собственности, потом о российской, мы столкнусь с тем, что у экономистов наших единой концепции нет. Два экономиста - пять мнений. А делать более-менее нормальный законопроект, не листовку, что мы признаем частную собственность, а законопроект, который содержит нормы права, правила поведения, которые надо применить в жизни, разрешать на их основе конфликты, чему-то людей учить. Политэкономы нормы не дадут, будут декларации, призывы, хорошо бы сделать это, хорошо бы развивать то. Хорошо, а как это сделать? Вы там разберетесь, юристы, потом. Так вот поэтому экономическое понимание собственности - это наше изобретение, нашей рабочей группы. И сколько прошло времени-20 или 30 лет, я ничего более внятного и четкого не слышал. И потом пришлось рассказывать на курсах по повышению квалификации экономистам, я думал, сейчас услышу вой возмущений, кучу возражений, вместо этого они строчили вроде вас сидели. Другого все равно не придумывали лучше.

А это состоит вот в чем. Собственность - это отношение двухслойное, двухуровневое. Присвоение-как понимать? Нас в советское время учли, что не может быть отношения лица к вещи, это абстрактно говорят может и так, а по жизни это по-другому, норм человек к своей вещи относится иначе, чем к вещи соседа. В советское время нас учили, что государственное или общественное - оно лучше личного, но, к сожалению, не выучили, не привили идеи. И нормальный человек: портфель прячет, тетрадь в обложку, а на библиотечную книгу и чайник поставят, и на полях почеркают.

Слава Богу, на компьютеры перешли, а то библиотечную книгу на полях изрисуют, или соседи возьмут почитать и вернут Бог знает в каком виде. Ну самый простой пример. Человек не только к своим вещам, но и к своему имуществу в целом относится совершенно иначе, чем к имуществу соседа, к чужому вообще. И ничего против этого не возразите. Более того, понимаете, на этом отношении лица к вещи строится и юридическое оформление, которое говорит: «Вещь моя, ты её возьми, но только всё, что угодно, делать с ней нельзя». Читать книжку можно, а вот драться ей уже не хорошо. В известных стихах Маршака, которые я прочитал в детстве:

Дрался Гришка с Мишкой.

Замахнулся книжкой,

Дал разок по голове –

Вместо книжки стало две.

Это уже не дело. А это значит, что нельзя делать со своим имуществом всё, что угодно, противоправных действий совершать нельзя. Очевидное – границы. А значит, что юридическое отношение к вещи должно оформляться так, что, во-первых, что-то мы разрешаем, а во-вторых – что-то запрещаем. Это мера поведения.

Объём и содержание правомочий собственника должны вытекать из отношения лица к вещи (1 уровень), а второй уровень – отношения между лицами по поводу вещей. Потому что присвоение состоит в том, что для присвоившего вещь стала своей, а для другого она стала чужой. Отсюда вытекает абсолютный характер отношений собственности и её защиты, допуск других к собственности. Этот уровень отношений между людьми по поводу имущества есть так называемая общественная сторона. А другой уровень, лица к вещи – вещественная сторона собственности. В разные периоды истории России придавалось различное значение этим сторонам: в дореволюционный период в учебниках общественной стороны почти не было, только отношение лица к вещи; в советское время, как в политэкономии научили (примеры там были из Робинзона Крузо на необитаемом острове, где хоть на голове стой, полная свобода, никого не волнуют его имущественные отношения, а значит, что вещественной стороны нет), только отношения между лицами. Отношение лица к вещи быть может. На самом деле обе стороны важны, просто акцентируют внимание в соответствии с периодом.

Вот две группы отношений. А всё-таки в чём содержание присвоения? Во-первых, присвоение противостоит отчуждению: если кто-то присвоил, значит всем остальным чужое; если Робинзон один на острове и т.д.

Присвоение есть отчуждение для других. Вот демагогии я наслушался уже в 80-х, они скандировали: «мама мама я не хочу умирать Ликвидировать отчуждение рабочих от средств производства! Все должны быть совладельцы!» Но это демагогия. Если все собственники всего, значит, никто собственник ничего. Даже государство – частный собственник. В смысле нужен конкретный собственник.

Присвоение состоит в том, что тот, кто присвоил вещь, осуществляет над ней хозяйственное господство. Эту формулировку даже Маркс использовал. Цитирую его, потому что (можете мне не верить) несколько лет назад попался в руки учебный план императорского московского университета 1906-07 учебного года. Какие дисциплины изучались, какое расписание. Учились тогда и по субботам, и до 16 часов. Дисциплин было поменьше, к каждому предмету литература на нескольких языках без перевода: предполагалось, что 2-3 языка известны. И по курсу финансового права на первом месте «Капитал» Маркса. Поэтому извините, буду иногда на Маркса ссылаться.

Хозяйственное господство состоит в том, что присвоивший имущество сам решает, что с ним делать: хранить, уничтожить, отдать кому-то другому – это его дело. Никто другой не может определять судьбу этого имущества. Если кто-то диктует со стороны, то речь идёт не о присвоении или собственности.

Колхозы признавались собственниками имущества, но командовали ими все, кому не лень. Земля в те времена, согласно Уставу колхоза 1936 года, закреплялась за колхозами в бесплатное и бессрочное пользование, то есть навечно (это слово было написано Сталиным собственноручно красным карандашом в напечатанный на машинке проект Устава). Это собственность? Нет, они не могут самостоятельно решать, что с этой землёй делать — её дали и сказали: «вот тут строй, вот тут расти урожай, это — под луга и пастбища». И попробуй только поменяй что-нибудь. Это не собственность, как бы красиво этот титул ни назывался, это нечто особое.

И третий признак, о котором напомнили коллеги по рабочей группе, приятно, конечно, иметь много имущества, и яхты, и газеты, и заводы — но за имуществом надо ухаживать, его надо охранять и использовать. А если не самому делать, то кого-то нанимать, иначе всё развалится, тогда им надо платить. Благо обладания собственностью соединено с бременем несения забот (прямо говоря, расходов) по содержанию имущества, его охране и обслуживанию и др. Когда прикинешь, что лучше, призадумаешься и сам будешь решать — иметь или быть свободным от забот. Не каждый может содержать огромное имущество и управлять им, если бремени нет — это тоже не собственность. В конце СССР был Закон «О трудовых коллективах», тоже на ура принятый. Трудящихся объявили хозяевами предприятий. Кто такой хозяин? Ему только блага, и 13 зарплата, и участие в прибылях. А участие в убытках не хотите? А если ваша продукция не пользуется спросом? А если изменилась конъюнктура? Вы хотите положить каких-то денег в своё предприятие? В корпорациях смысл — объединение имущества и дальнейшее хозяйствование на свой риск. Тут же и не собственник, и ни за что не отвечаешь. Только ждёшь 5 и 12 или 6 и 18, чтобы заплатили, а результат не волнует — хороший хозяин. Только сочетание блага и бремени даёт настоящего собственника.

Суммируя это всё, можем сказать — отношения собственности характеризуются присвоением конкретными лицами (а не вообще коллективом) определённых материальных благ, которое влечёт отчуждение этих благ от всех других лиц, создаёт возможность хозяйственного господства на ними, но обязательно соединённую с бременем содержания имущества. Вот тогда получается экономическое отношение собственности. Последнее — жизнь показала, что эти отношения не существуют сами по себе, без правовых отношений. Вопрос о собственности встал только с появлением рыночного хозяйства и товарообмена. Когда было примитивное земледелие — крестьянин вспахал, собрал урожай, чей урожай? его — вопрос о собственности был бессмысленным. Когда с этим зерном они вышли на рынок и стали менять их на кувшины, сразу встал вопрос, чьё это зерно, могу ли я быть уверен, что оно твоё, не придёт ли кто-нибудь через неделю и не заявит, что оно краденое? Откуда я знаю, что ты собственник? Этот вопрос решается только с помощью права. Более того, этот товарообмен имеет следующее абсолютно неустранимое последствие: в результате обмена у одних имущества непременно оказывается много, а у других мало, появляется неравенство, притом тех, у кого имущества много, в количественном отношении мало.

А тех, у кого имущества мало, их почему-то в количественном отношении всегда почему-то больше. А кушать всем хочется одинаково. Кому-то 3 раза в день, кому-то чаще, кому-то 1 раз в день. И вот эта потребность кушать, человек должен ее удовлетворять. В религиозных писаниях описано, что были люди, на которых благодать снисходила, но таких очень мало, и на них человеческое развитие не построишь, для большинства это неприемлемо. Кушать хочется всем, а имущества мало. А где взять это покушать? Очевидно, у тех, у кого имущества много. И тут появляется мораль, которая говорит, что чужое брать нельзя, религия та же, но человек 1 день потерпит, 3 дня потерпит, а потом все равно возьмет чужое и съест, физиологическая потребность. И как охранять это неравенство, без которого товарообмен невозможен? Только принудительно, с помощью палки, копья, пулемета, полиции. Отношения присвоения основаны, поскольку они основаны на товарообмене, не могут существовать без правовой оболочки, они немыслимы без права, иначе эти неимущие сразу все расхватают у имущих и начнется война всех против всех, это тоже хорошо известно. Необходима сила, которая бы поддерживала статус того, что сложилось (нравится или не нравится), то есть государство. То есть для нас с вами из этого следует, что экономические отношения собственности или присвоения немыслимы без юридической оболочки. Они как яйцо существуют, не будь скорлупы, мы бы не увидели ни белка, ни желтка. Вот так и отношения собственности невозможны без права. Они экономико-правовые. Более того, есть некоторые экономисты, ну, по крайней мере, были, которые писали работы, и очень интересные, которые вообще утверждали, что собственность - это юридическое отношение, а не экономическое, что зря экономистам его приписывают, вот такая точка зрения была. Но нам она неважна, нам важно другое: вот из всех этих общих рассуждений об экономических отношений собственности, мы должны понять, что отношения присвоения обязательно оформляются правом. Ну, вот теперь второе, переходя к праву, они оформляются не только правом собственности и не только гражданским правом. Понятное дело, что защита осуществляется и уголовным правом, и конституционное право, практически все отрасли права, которые у нас есть, они так или иначе с собственностью связаны. И семейное, и трудовое, и международное, куда не киньтесь, мы легко найдем связь с отношениями собственности. Значит вот право собственности и собственность нельзя отождествлять. Правовое оформление собственности очень многообразно, и право собственности как вещное право это только один из институтов права, который оформляет эти динамические отношения собственности. Один из, хотя, конечно, очень важный, потому что он дает наиболее широкое господство над вещью, другие вещные права дают более узкое господство, они так и называются-ограниченные вещные права. Собственность, право собственности, дает наиболее широкое господство, но не безграничное, а в определенных пределах.

Вот теперь мы таким образом переходим к праву собственности как к юридическому понятию. Право собственности - это понятие уже юридическое, и касается оно уже не всех экономических отношений собственности. Нету здесь зеркального отражения, что то, что экономисты называют собственностью, мы называем правом собственности, да совсем необязательно. В современном мире уж точно, потому что результаты творческой деятельности, в том числе программы для компьютеров, о них мы поговорим еще, это уж точно не объект вещного права собственности - это объект других прав, другой правовой режим, о котором еще разговор впереди. Режим права собственности все же на чем основан. Возвращаемся к тому, о чем я тоже вам не устаю повторять. Право, конечно, необходимо, обусловлено экономикой, но оно очень сильно зависит от исторических условий развития. Вот нету единого определения права собственности, это только в головах наших экономистов. Мы их тоже постоянно в этом разубеждаем. Тут, как говорится, «что не горы, то норы». Вот экономисты привыкли считать, у них прочтешь если о собственности, то собственность - это владение, пользование, распоряжение.

Вот эта триада экономических правомочий, во-первых, она не экономическая, она возникла у нас в России довольно давно, ее родоначальник-М.М.Сперанский, который начал кодификацию, создание Свода Законов Российской Империи, в Своде был Том X ч.1 «Законы гражданские», где была ст.420, которая давала определение права собственности через эту самую триаду. «Тот, кто владеет, пользуется и распоряжается», - не будем засорять вам сознание. Вот эта триада возникла в Своде Законов Российской Империи у Сперанского. Откуда ее Сперанский заимствовал? Это другой вопрос. У Владимира Алексеевича Томсинова спросите, он вам эту историю расскажет в деталях, это другой вопрос. Для меня важно, что эта триада возникла куда раньше экономических рассуждений и возникла она только в русском праве! Вот в других континентально-правовых порядков её нету. Вот, первый гражданский кодекс, считается первым, хотя Австрийское уложение было немножко раньше, Кодекс Наполеона – 544 статья говорит, что собственник пользуется и распоряжается вещами наиболее абсолютным образом, а вот о владении ничего не говорится.

Владение - это отдельный институт. Более современное, БГБ, параграф 903, говорит, что собственнику дана возможность распоряжаться своей вещью по своему усмотрению и отстранять других от всякого на неё воздействия. Вот распоряжаться по своему усмотрению – хозяйственный вопрос, а отстранять других- это общественная сторона собственности, отношения между людьми. Немцы всё это соединили. Но триады вы вот не найдёте! А как же так? Да вот так вот! Это вопрос исторический. Мы привыкли к триаде. Больше вы её практически нигде не встретите, даже в Восточной Европе, за исключением Закона «О собственности» 1951 года в Болгарии. У нас эта триада со времён Сперанского так и идёт: сначала попала в проект Гражданского Уложения РИ, потом ГК 1922 года, потом ГК 1964, потом действующий. Однако всё не так просто. Можно сказать, что собственник может владеть, пользоваться и распоряжаться. Ну, владеет собственник, владеть можно только физически осязаемой вещью, правом владеть нельзя, результатом творчества тоже владеть нельзя- идея в голове (образ, символ) у художника в голове. Но тем не менее, владение в смысле физического обладания вещью, действительно, элемент права собственности, тут и возразить то нечего.

Пользование тоже - это извлечение из вещи её полезных свойств, а как же я пользуюсь- это уже дело собственника. И распоряжение.

Распоряжение - это определение юридической судьбы вещи. Собственник решает ,как с ней поступить: продать, обменять, уничтожить в конце концов. Вот 3 правомочия. Но тут возникает вопрос: а они полностью исчерпывают содержание отношения собственности или нет? Боюсь, что нет, хотя тут тоже есть много подвопросов. Понимаете, когда мы с вами берём таких крупных собственников как государство, у него столько имущества, что оно не просто владеет, пользуется и распоряжается, оно ещё им и управляет. И вот в советские времена, кстати в Земельном праве, теория о том, что среди правомочий собственности, в частности, у такого собственника как государство нужно называть ещё и правомочие «управление». На самом деле это неправильно, потому что, если разобраться и подумать, это ещё показал Вениамин Петрович Грибанов, мой Учитель, речь идёт о не управлении имуществом, а об осуществлении собственником своих правомочий. Управление - это осуществление собственником своих правомочий! Это не особое правомочие. Вот арендаторы вещи, наниматель Квартиры жилой. Ну, тут как уже договориться с арендодателем. Он может получить право сдать вещь, но то, что он владеет и пользуется - это точно. Но живет то он, не собственник, не арендодатель. Значит, владение и пользование у него точно есть, а распоряжение- уже как договорятся. Он может сдать имущество в субаренду, если собственник арендодатель разрешил, может совершить «перенаём», может улучшить помещения, которыми он пользуется. Это было ещё в Римские времена: отделимое/неотделимое улучшение, с согласия и без согласия. На 3 курсе будет разговор о т.н. «Доверительном управлении», когда собственник доверяет своё имущество третьему лицу, а тот распоряжается его имуществом. Что-то покупает, что-то отчуждает и естественно с согласия собственника. Но так получается, что есть такие лица, которые, не будучи собственниками, владеют, пользуются и в определенных рамках распоряжаются с согласия собственника. Как это объяснить? Да это означает, что этими правомочиями, не важно, сколько их- одно, как у немцев, два, как у Французов, или три, как у нас, у американцев бывает и до 12, суть права собственности- не в количестве и не в названии правомочий, а суть в том, что только собственник решает, что с этим имуществом делать, потому что у него хозяйственное господство, только он волен решать, кого допустить, а кого нет к имуществу, это как он пожелает, и к этим правомочиям нужно добавлять нечто или что-то, что характеризовало был собственника как господина над своей вещью. Что и как - это вопрос законодательной техники и исторических традиций.

Первое, что напрашивается – добавляются слова «по своему усмотрению» - собственник владеет, пользуется и распоряжается по своему усмотрению – статья 209, а арендатор владеет, пользуется и распоряжается по усмотрению собственника-арендодателя, как они договорятся. И выходим в противоречие: что триада есть, а права собственности нет. Собственник распоряжается вещью в своей власти и в своём интересе – Венедиктов говорил применительно к государственной собственности. В советское время появилась проблема: проблема форм собственности. В Кодексе 1964 было написано, что собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения, и точка. В литературе и комментариях разъяснялось, что правомочия собственника не исчерпываются триадой, эта идея развивалась. Фактически была государственная собственность, у государства было огромное имущество, включавшее все средства производства, кроме принадлежавших формально колхозам. Кроме того, с этим своим имуществом оно могло делать всё, что пожелает: создаваь новые предприятия, осуществлять внешнеторговую деятельность, страхование, финансовые сделки и так далее… Оно платило, пользовалось и распоряжалось, и гражданин, личный собственник, тоже владел, пользовался и распоряжался, но ограниченным потребительским имуществом строгого назначения (дом до 60 кв.м. и тд) и только для потребительских нужд (можно купить, но если развозка – извлечение нетрудового дохода, чревато было изъятием). И тот собственник, и этот собственник.

Как выйти из этого противоречия? А вышли просто: с помощью конструирования такого понятия, как форма собственности. Государственная форма собственности – один правовой режим, личная – другой. Никаких форм собственности дореволюционные времена не видели, как нет их и сейчас в континентальном европейском праве. Если ты собственник, то с твоим имуществом ты можешь делать, что написано. А в советское время ситуация резко поменялась. Государство как собственник не могло стоять в одном ряду с частными лицами. Когда создавали Кодекс 1922, была поставлена задача создать кодекс, учитывающий элементы НЭПа и закрепление социалистических завоеваний. Гойхбарг попал в сложную ситуацию: как совместить? Виндикация она и есть виндикация, другого ничего нет. Он нашёл выход: на сессии ВЦИКа Гойхбарг доложил, что собственность бывает троякая: государственная, кооперативная и частная, а потом пошло развитие.

Другой, далеко не глупый человек, имя которого я уже называл – Иосиф Виссарионович Сталин в своей книжке «Экономические проблемы социализма в СССР» 52 года он развил идею форм собственности. Там он выделил 5 форм собственности: социалистическая, государственная, колхозно-кооперативная, личная, крестьянская. В общем-то Иосиф Виссарионович создал целую систему. Потом в хрущевские времена туда добавилось «собственность общественных организаций». В общем к моменту начала работы над законом РСФСР «О собственности» 24.12.1990 мы получили целый набор форм собственности с совершенно разным правовым режимом.

И эти формы собственности, придуманные Гойхбаргом и развитые Сталиным имели под собой вполне понятное юридическое основание. Государственная собственность и имущество в личной собственности имели довольно много отличий в правовом режиме. Так, для первой предусматривалась неограниченная виндикация, большие сроки давности, иные особые способы защиты, отсутствие многих ограничений и так далее. В общем разные формы собственности имели юридический смысл. К концу 80х годов в связи с перестройкой появилась необходимость отказываться от этой идеи. Но наши экономисты не были бы собой, если бы сделали так, как сделали. Вместо того, чтобы сказать, что есть только одно право собственности (по содержанию), но с разными субъектами (ФЛ, ЮЛ, государство, муниципалитеты), они, как всегда, почесали правой рукой левое ухо и закрепили «многообразие форм собственности».

Несмотря на наше возмущение, они написали в законе «О собственности» полтора десятка видов форм собственности и закрепили право союзных республик в своих законах закреплять иные, кроме указанных ЗРСФСР формы собственности. Сами себя загнали в угол, конечно… немного отвлечемся на 5 минут, но никто кроме меня эту историю вам не расскажет.

Было необходимо решать проблему собственности на землю, и вот тут уже встал вопрос о том, что же такое частная собственность. Ну наши политэкономы тут же нарисовали образ: «Мистер Твистер, бывший министр, владелец заводов, газет, пароходов» (С.Я. Маршак, «Мистер Твистер» https://rustih.ru/samuil-marshak-mister-tvister/), вот он толстый в цилиндре – вот она частная собственность. Ну хорошо, а собственность колхозов, она какая, спрашиваю я. Разве она не частная? Ну уж точно не государственная.

- «Ты что, изыйди, бестия! Тьфу, тьфу, тьфу на тебя через левое плечо. Это же коллективная собственность!!!!!»

Я говорю, ребята, давайте разберемся кто это такой ваш коллектив нахой, имущество кому принадлежит? Кто будет отвечать им по долгам? Коллективно их в суд позовут? Коллективно по долгам скидываться? Нет, колхоз будет отвечать, как ЮЛ. Аграрную фракцию мы тогда напрочь убили… Я ж вам рассказывал, что СФ заблокировал 1 часть ГК.

- «Как это колхоз – частный собственник!?»

А вот так! Либо это ЮЛ-собственник, либо в нем нет никакого юридического смысла, так как весь ЮЛ – это наличие субъекта, отвечающего по своим долгам.

- «А государство тогда тоже частный собственник?»

Да. Только не в вашем политэкономическом смысле, где вы рисуете себе непонятного мистера-твистера, а в смысле юридическом. Мы же закон пишем, который должен как-то в судах применяться, по нему будут споры разрешаться, он должен давать понимание людям о том, с чем они имеют дело.

Потом нам еще одну форму собственности, уже в Российском законе о собственности придумали. Возник камень преткновения в виде собственности КПСС. Тогда с ней сильно боролись, вмешивался даже КС.

Собственность КПСС, она чья? Для меня вопроса не было. Это собственность партии, общественного объединения, которое к тому времени уже было ЮЛ.

- «Как КПСС частный собственник? Да мы всю жизнь боролись! Да то, да это…»

Ну сделайте тогда их публичным собственником, как делают это в некоторых странах Европы. Публичный контроль, ЮЛ публичного права… все эти конструкции есть, но я о них молчал.

Не дай Бог хоть слово выпустишь, они его в закон воткнут и дадут своё толкование, а потом греха не оберемся, тут я уже молчу. Тем не менее, «А в чем проблема собственности КПСС-то? Собственность ЮЛ».— «Не-не, ты нам голову морочишь». Но сказать откровенно о том, что боролись с собственностью КПСС тоже было неприлично, и поэтому в Законе «О собственности в РСФСР» появилась такая странная (импликация!), там государственная и муниципальная собственность, собственность юридических лиц и граждан, то есть, частная, и еще отдельно собственность общественных организаций. Ну теперь КПСС нету, нам бороться больше не с кем, вроде успокоишь они. А в те времена было очень острый вопрос. Вот вопрос с формами собственности.

Значит, видите, давайте скажем, что слова частная собственность — это опять политэкономическое изобретение, но это хорошо крестьянам раньше было рассказывать в избе-читальне, комсомольцев учить про этого буржуя проклятого, и так далее. Ну, давайте оставим в стороне все эти политические вещи, мы — юристы в сфере гражданского права.

Собственник — это тот, кто своим имуществом распоряжается сам, и с кого я могу, кстати, это имущество получить, или его часть, по его долгам, вот с ним я готов иметь дело, поэтому никакой коллективной собственности нет, забудьте эту чушь раз и навсегда. Да, это чушь, не побоюсь этого слова, хотя у экономистов до сих пор там бродят народные предприятия, а нам нужно бороться с этими глупостями. И акционерное общество, оказывается, тоже, если собственник, то частный, даже если в нем 100% акций принадлежит государству. Но, и госкорпорация, оказывается, тоже, Росатом, например, или Роскосмос, тоже частный собственник в юридическом смысле. Ну потому что если с нее я долги потребую, то она своим имуществом будет платить, государство и двух копеек за нее не заплатит. И всё, о чем мы говорим? Частный собственник. В смысле частный — не публичный. И больше ничего.

Вот политику всю оставьте политэкономам и тем, кто любит на митинги ходить в свободное время, у меня уже давно свободного времени нет, и у вас не должно быть, если будете делом заниматься. Свободное время — это самое великое благо, которое только может у человека быть, я уже забыть начинаю…

Так вот. Никакой частной собственности в этом политэкономическом понимании нет, для нас, для юристов. Я же вас учил, ведь для нас главный вопрос — кому имущество принадлежит и кто этим имуществом отвечает по долгам. Чье имущества и чем будет платить. Всё. Ставьте всегда этот вопрос, и получите четкий и понятый ответ, а не политическую (демагогию!).

И поэтому никаких форм собственности нет, это выдумки экономические, историю я вам показал, ну Гойхбаргу деваться было некуда, попал в такую ситуацию. Человек был очень грамотный и понимал ситуацию. Одно есть право собственности, одно. У него могут быть разные субъекты. Вот так нам один раз только дали записать в закон в Основы гражданского законодательства 91-ого года, почему я о нем с удовольствием вспоминаю. Дело в том, что в Первой части ГК мы это записали, что собственником, субъектов права собственности — три. Ну к тому времени уже была принята наша замечательная Конституция, а в Конституции написано, что «в РФ признается и равным образом защищается…», вот в прямую написать «равенство форм собственности» нельзя, потому что это глупость.

Равенство форм какое? В советское время его не было. Разные формы были, но равенства всё равно не было, потому что это разные правовые режимы. Поэтому за хищение госсобственности — вплоть до высшей меры, за хищение у гражданина, кражу, — гораздо более мягкое наказание, например. Ну разные правовые режимы, разные меры охраны.

Но вот наши родные тогда, они всегда у нас родные, депутаты, вот тогда вместо того, чтобы сказать «одно право собственности», сказали о равенстве форм собственности. Вот эти формы собственности так у нас и кочуют везде, и из закона закон. Это понятие бессмысленное с гражданско-правовой точки зрения. Либо ты собственник, либо не собственник. Всё. Какая разница, в какой ты форме собственности? Если ты собственник — одно дело, если ты не собственник — другое дело: у тебя либо ОВП, либо обязательственное право на имущество, либо интеллектуальные права. Вот и всё.

Эту демагогию в частной собственности с формами собственности — забудьте! Одно право собственности есть с разными субъектами.

К сожалению, в нашей Конституции написано, что в РФ признаются и равным образом защищаются государственная, муниципальная, частная и иные формы собственности. Какие иные — я не могу вам до конца рассказывать. Звонил Юрию Хамзатовичу Калмыкову, ныне покойный, !— напишите. Да неудобно. Такая инструкция просочилась, в Кодексе мы её просто текстуально воспроизвели, отказаться от этого нельзя. Но с учётом того, что я вам рассказал, вы сами подумайте: государственная и муниципальная — понятно, частная — теперь понятно, в смысле негосударственная. А какие «иные» могут быть? Назовите хоть одну. Я вам тут же покажу, что это будет опять либо частная, либо государственная, либо вообще никакая не собственность. Перебирали всё, что могли, и казачьи общества, и народов Севера и так далее — будет или юридическое лицо собственником, либо собственность нескольких граждан, общая, пожалуйста. Когда несколько — про общую собственность еще поговорим отдельно. Но никакой вот особенной формы собственности вы не придумаете, это всё кочует вот с тех времен. Я понимаю, что были экономические проблемы социализма в СССР, Иосиф Виссарионович заставил всех, в том числе политэкономов наших вызубрить назубок, и у них это до сих пор в подкорке сидит и уже это оттуда никаким способом не вынешь.

Это удивительно, я видел этих самых наших экономистов перестроечных, включая и Гавриила Харитоновича Попова и других, и у них формы собственности сидят. Как в старые времена хорошо всё заучили. Всё! Как Святое Писание, среди ночи разбуди, он тут же отбарабанит. Какой смысл в этом — не скажет, а отбарабанить — отбарабанит. Это вот те, так сказать, химеры, с которыми приходится бороться.

Ну и вот последний вопрос, о котором стоит сказать. Всё-таки об англо-американской собственности, не стал бы о ней говорить, но опять наши коллеги-экономисты вынуждают, потому что они без этого жить не могут.

Вот, давайте, во-первых, вот из чего исходить: переводы тут крайне не точные, юридический режим — это не просто экономистами, он вообще и континентальными юристами юридический режим плохо усваивается, потому что он очень своеобразный. Потому что нет там ни гражданского права в нашем понимании, ни вещных и обязательсвенных прав, а есть common law и law of equity, значит, общее право и право справедливости.

Смотрите, во-первых, собственность — это, еще раз подчеркиваю, не property, а ownership, и собственник – owner. Ownership – только на движимое и personal property. Personal property – real property (наш аналог недвижимости), но real property на земельные участки быть не может, могут быть titles или estates. Property – не собственность, а имущество. На personal property может быть ownership. Это воспринимается как Святое Писание, так исторически сложилось. 12 правомочий в разных сочетаниях, они могут находиться у разных лиц, они могут давать несколько сот того, что они называют правом собственности. Под law имеют в виду common law – понятно половине света: не только Англии, но и Индии, и половине Африки и США, и Канаде, кроме провинции Квебек. Полмира живёт так, а полмира – по континентальной (нюансы в мусульманских правопорядках). «Давайте напишем, как в Америке. Но будет всё равно как в России, а не как в Америке». Право – исторический продукт, нельзя его просто нарезать. Common law и law of equity по факту слились. Верховный Суд появился только недавно (2009), до этого был Юридический комитет Палаты Лордов, исторические традиции такие, писаной Конституции нет. В High Court of Justice раньше было две коллегии – Chancery division (право справедливости) и Queen’s Council division. Там ещё чисто исторически специализация на солиситоров и барристеров. Барристеры – те, которых бесплатно пропускали через ворота в стене Вестминстера (bar). По улице, где сейчас куча фирм, раньше шла Вестминстерская стена. Солиситоры сидят на пригорке внизу, сидят с клиентами и готовят документы.

Доверительная собственность – никакая не собственность. Trust – английский являлся безвозмездным, американский – возмездным. Рыцарь дал обет римскому папе и уезжал в крестовый поход, имущество оставлял родственнику. Рыцарь считался учредителем траста - settlor – собственник, и чтобы его имущество не расхватали, он был собственником только по праву справедливости – equitable owner, а дальше брался trustee, этот самый родственник – кто-то, кто доход получал. Beneficiary – семья уехавшего рыцаря. Королевский суд не защитит, ибо trustee – собственник по общему праву, legal owner, с имуществом рыцаря он обращается как к своим – третьим лицам всё равно, им важно лишь, чтобы эти сделки не оспорили. Есть trustee – собственник для всех, но на самом деле это имущество ему дал settlor в интересах beneficiary. С позиции континентального права ничего не расщепляется. В Европе траст никак не лёг на правовые конструкции. В России есть указ о введении траста, до сих пор не отменён (но конструкции нет). DFCR – Европейская конвенция о трасте, только одна страна, которая этот траст приняла, с германским правом, – Лихтенштейн – только в форме специального фонда. Никакого расщепления собственности в трасте нет.

Лекция №19. 25.02

В зависимости от того, что конкретные вещи принадлежат конкретным субъектам, некоторые различия есть. Право собственности одно, но есть различия в осуществлении этого права и режим объекта. Прежде всего это касается недвижимости, когда мы её внесли в кодекс, мы произвели «мини-революцию» - по отношению к земельному участку и жилым помещениям (составные части жилого дома) – эти объекты имеют особый правовой режим как объекты права собственности.

Право собственности – самое широкое вещное право, но оно не безгранично, имеет границы как по содержанию, так и по осуществлению. Имея вещь в собственности, я не могу делать с ней, что угодно (вещь не может быть орудием преступления). И земельные участки, и жилые помещения – такие вещи, которых, к сожалению, на всех желающих не хватает – именно поэтому возникла категория ограниченных вещных прав. Земельные участки всё равно остаются в дефиците, на всех их не хватает, а поэтому право собственности на земельные участки находится под публичным контролем. Институт собственности – экономико-правовой, но ещё и комплексный. Земельный кодекс устанавливает, что все участки имеют строго целевое назначение. Объектом права собственности как вещного права является земельный участок, прошедший кадастровый учёт. У нас особенно, поскольку Минэкономразвития взял дело в свои руки, что 80 процентов регистраций недостоверны. «Разрешённые виды использования» в земельном праве – в выписках из реестра графы «виды разрешённого использования». Если земельный участок дан для дачного строительства, садоводства, на нём нельзя строить гостиницы. За этим следуют последствия публично-правового характера вплоть до изъятия такого участка в государственную собственность. Приватизация земельных участков тоже регулируется земельным законодательством.

Частный собственник возвёл строение, пару раз продлевал договор аренды. Договор кончился Аренда предполагает возврат вещи арендодателю. А как это сделать-то? Несколько лет назад сносили ларьки, а земля под ними была в аренде до 5 лет, и они давно прошли, вот и снесли. Пожалели собственников: после возведения и регистрации чего-либо на государственной земле у тебя появляется преимущественное право на приватизацию земельного участка. Надо приобретать право собственности на землю, ничего лучше фразы Гая человечество никогда не придумало и не придумает (то, что на земле, есть её составная часть). У нас термин единый объект – земля + строение. Большинство земли в государственной собственности. Со строениями и зданиями на земле картина противоположная – большая часть – частные. Приватизация земли регулируется земельным законодательством.

На Западе признали, что хозяева квартир в многоквартирном доме являются собственниками. Юридическая фикция. Но таких квартир не хватает. В предоставлении и использовании жилых помещений будет наличествовать публичный интерес. Если квартиру предоставили, собственник не может использовать квартиру, как пожелает, а он там хостел строит. Две квартиры у человека: в одной он живёт, в другой – репетиторствует. Соседи с утра до ночи видят всяких непонятных людей. Жилое помещение для использования не по назначению можно переводить в нежилое. 16 статья Жилищного кодекса – жилые помещения – жилые дома, их части, квартиры, отдельные комнаты, при условии, что они являются изолированными – имеющими отдельный самостоятельный вход. Также строго целевой характер – постоянное проживание только. Встаёт вопрос о приватизации.

И земельные участки, и жилые помещения могут быть в собственности у юридических лиц. ЮЛ – единые и единственные собственники, кроме унитарных предприятий и учреждений. Государственные корпорации – частные собственники своего имущества – вопросы ответственности по долгам, государство не будет платить по их долгам. Один собственник – само ЮЛ. Собственник имущества кооператива – сам кооператив как ЮЛ, а у его членов – право на пай – корпоративное право – требование, чтобы ему в соответствии с паем предоставили квартиру, дачу. Оговорка – пункт 4 статьи 218 ГК – возникновение или приобретение права собственности – член потребительского кооператива – гражданин, полностью уплативший взнос, становится собственником этого объекта. Тот случай, когда право собственности на недвижимую вещь, возникает не в связи с регистрацией, а в связи с фактом уплаты последнего паевого взноса, который подтверждает справка из бухгалтерии. Нельзя воспользоваться объектом, не зарегистрировав его. Если он попадёт под трамвай, то будет наследование пая. Право собственности - правоустанавливающее значение. А государственная регистрация – правоподтверждающее. Примерно в одно время граждане уплатят последний взнос и станут собственниками последних квартир – а с кооперативом что? Останется домик сторожа… Но таки кооператив придётся прекратить, а ещё лучше – преобразовать в товарищество собственников недвижимости (ТСН). Потребительские кооперативы граждан существуют временно до той поры, пока последний участник выплатит паевой взнос – затем преобразование в ТСН.

Любители коллективов придумали общественные движения – ОНФ встречаются с Путиным несколько раз в год, но они не юрлица, хотя их вогнали в кодекс (статья 50 ГК). Общественное движение обладает массовостью при отсутствии членства. А как с массы получить деньги для аренды помещения для митинга? И тут они фьюить – и разлетаются. ЮЛ – собственник имущества. Необходимость наличия минимального уставного капитала и возможных резервных фондов. Было принято решение оставить. Минимальный уставный капитал должен быть сформирован за счёт денег, а не другого имущества.

Публично-правовые образования: множество субъектов публичной собственности, каждый собственник на своём уровне. РФ – собственник своего, субъекты – собственники на своём уровне и тд. Каждый собственник независим от другого. В Москве их не было – Гавриил Попов их ликвидировал и преобразовал в префектуры, были и субпрефекты, как в Париже жили. После долгих споров имущество в собственности публично-правовых образований тоже имеет целевой характер, соответствующий возложенным на него задачам. Спор Москвы и РФ, достигший КС РФ. Вывод такой: приняли решение освободить РФ от целевого имущества – в её собственности может находиться абсолютно любое имущество – вещи, изъятые из оборота и прочие. Субъекты РФ и муниципальные образования могут иметь такое имущество, которое соответствует их задачам. Конституционное законодательство не способно и не предусматривает исчерпывающим образом все функции, которые есть у публично-правовых образований.

А как разделить имущество по уровням между РФ, субъектами и муниципальными образованиями? 27 декабря 1991, когда Верховный Совет РФ принял Постановление №3020 – действует до сих пор – посвящено распределению государственного имущества по уровням. Полтора десятка пунктов и три приложения: объекты РФ, субъектов и муниципальных образований. Презумпция федерального имущества + объекты исключительной собственности. От объектов муниципальных образований все открещиваются, но народ без водопровода и сточных вод тоже никуда. Посередине – за субъектами «принадлежит то, что им было прямо передано РФ».

Всё государственное имущество делится на распределённое и нераспределённое имущество. Распределённое имущество распределено между государством и лицами-несобственниками – унитарными предприятиями и учреждениями. По всем долгам этих ЮЛ государство платить не будет (поэтому разделены учреждения на казённые, бюджетные и автономные). Особо ценное движимое имущество – сначала Минфин назвал стоимость 10000, можно было отвечать и холодильником. Кредиторы – кто угодно, в том числе и другие участники оборота, они оказались в неприятном положении – а тогда не рискуйте и не заключайте договоры с учреждениями. Нераспределённое имущество составляет казну соответствующего бюджета + имущество в натуре. Ответственность государства по своим обязательствам.

Приватизация – не закончилась. Объект – земельные участки, жилые помещения – либо имущественные комплексы унитарных предприятий, либо отдельные объекты, либо акции АО, созданных на базе государственных предприятий путём их преобразования. Действует отдельный закон о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Имущество, входящее в состав имущества таких предприятий, можно отчуждать частным лицам только с опорой на данный закон.

Вопрос об объявлении государственного имущества (нефть, газ, леса) всенародным достоянием? Режим всенародного достояния известен. Кому в Риме принадлежали термы, храмы? Не императору не государству – rex extra commercio. Декрет о Земле 7 ноября 1917 по новому стилю – всякая частная собственность упраздняется. Более 70 лет у нас не было частной собственности на землю. На этот объект вообще никаких вещных прав не было – не было гражданских вещных прав и частного оборота – режим всенародного достояния. Декрет о национализации земли 1919 – земля начала составлять единый государственный фонд – единый собственник – государство, остальным давали в пользование в порядке землеотвода (административный порядок). Земельный участок – часть поверхности земли, не недра. У нас есть закон о недрах. Частная собственность на недра допустима, но по закону только публичная. Надо понять, о каких объектах идёт речь. Если придём к выводу, что это возможно, то это не будет иметь отношения к ГП. Термин «всенародное достояние» возник при работе над законом о собственности в 1988-1989. В Верховном Совете встали два человека, которые подбили депутатов автономных республик – просьба Горбачёву признать право собственности у автономных республик. В итоге пришли к тому, что земля есть достояние народов, проживающих на этой территории. В 22-й статье союзного закона о собственности записали хитрее. Дальше эта формулировка перекочевала в Земельный кодекс – но там это пустая декларация. Если бы достояние народов составляло публично-правовой режим, был бы разговор. Реального юридического смысла за ними не стоит.

Приобретение права собственности

Различаются две категории: основания приобретения собственности (титулы) и способы приобретения (деление на первоначальные (не зависят от воли предшествующего собственника, либо его вообще не было) и производные (зависят от воли собственника, происходит правопреемство).

Первоначальные способы идут с римского права, но не все: создание новой вещи для себя, сбор и переработка общедоступных вещей, бесхозяйное имущество, самовольная постройка, добросовестное приобретение недвижимости при отказе в виндикации, приобретательная давность и особые способы для отдельных субъектов (для граждан – приватизация, для государства – конфискация, реквизиция). Постановление ВС и ВАС РФ №10/22 от 22 апреля 2010. К.И. Скловский – комментарий к Постановлению. Приобретательная давность – 234 статья ГК – первоначальный способ как на бесхозяйную, так и на чужую вещь, преимущественно на недвижимую вещь при отсутствии титула собственности. «Время возводит владение в право». Провладел, но только как – добросовестно, открыто и непрерывно, как своей собственностью. Добросовестность субъективная – не знал и не должен был знать о том, что купил вещь с рук. Недобросовестное владение – закинули удочку в проект. А пока только добросовестное непрерывное владение через 15 лет недвижимостью даёт право собственностью, на движимое – 5 лет. «Задавненная вещь» - вещь, на требование о возврате которой истекла исковая давность. 13 и 18 пункты Постановления Пленума – приобретательная давность. Истечение исковой давности само по себе права не погашает, оно становится натуральным. Приобретательная давность не распространяется на случай самовольной постройки.

Лекция №20. 03.03

ПП 10/22 – не менее важный, чем ГК, документ в сфере вещного права.

Возникновение и прекращение права собственности. Мы поговорили о возникновении, некоторые спорные моменты были освещены, но касательно приобретательной давности и самовольной постройки… Формально самовольная постройка может служить основанием возникновения права собственности на неё не у того, кто её построил, а у собственника земельного участка. Самовольная постройка – нарушение, и получить право собственности через суд на неё можно не застройщику, а собственнику. Самовольная постройка – исключение в отношении возникновения права собственности.

Производное приобретение: производные основания – связаны с правопреемством: у кого-то ПС было, субъект изменился. Правопреемство универсальное и сингулярное. Универсальное – всегда производно, два вида: наследование либо реорганизация ЮЛ. Пограничный случай: универсальное преемство характерно ещё тем, что возниковение ПС надо учитывать для движимых и недвижимых вещей: права на недвижимость связаны с госрегистрацией и возникают при внесении в реестр – записи нет, нет и вещного права.

3 исключения:

• Универсальное преемство (наследование – государственная регистрация – правоподтверждающее, а не правопорождающее (это открытие наследства и его принятие, он же может и отказаться));

• Пункт 4 статьи 218 – полная выплата пая в кооперативе влечёт приобретение ПС, правопорождающий фактор – выплата последнего паевого взноса, госрегистрация опять имеет правоподтверждающее значение

• Возникновение ПС по договору об отчуждении вещи (купля-продажа, мена)

Одна старая проблема: передача права на вещь называется traditio – передача. Ещё в римском праве пришли к выводу: имели место случаи продажи будущей вещи, которой в момент продажи не существует, будущий урожай, чай с будущего урожая, но он же ещё не вырос. А почему нельзя продать-то? Короче говоря, появляется разрыв во времени: сначала договор – а только потом его исполнение. Traditio нету, ибо передача вещи не произошла. Фактической передачи вещи не было. Заключение договора порождает только обязательство, а договор только потом исполняется. Тогда вещь передаётся, значит, кто-то согласен её отдать во исполнение договора, а покупатель согласен её принять. У нас это признавалось, но после революции мы от этого отказались. С этим связан переход рисков. В пандектной традиции в чистом виде это неприменимо. В Обзорах ВАС эта терминология проскальзывает.

Вещный договор представляет собой договор, в силу которого передаётся вещь. Сначала мы договариваемся о купле-продаже, об её условиях, возникают взаимные права и обязанности – возникают обязательственные отношения, а вещь может появиться и позднее (договор поставки нефти – и сразу 100000 привозят? Нет.)

Различается момент заключения договора, порождающий обязательственные отношения (распорядительная сделка). Второй момент – передача от отчуждателя к приобретателю. Это тоже договор, это вещная сделка, в особенности абстрактная. По классике вещные сделки – все абстрактные независимо от основания. Если мы заключили договор купли-продажи, его можно оспорить, а вещь уже перешла, и что теперь? По-нашему это реституция, а по классике? Вещь у меня, я мог её перепродать, она пошла по цепочке, и мы ничего оспаривать не будем. Этот подход, когда выделяются распорядительные и обязательственные сделки, даёт уверенность, что у человека индивидуально-определённая вещь, он продал, и всё. У нас усечённый подход – получается ещё один договор – сначала договор купли-продажи, а потом ещё один договор. Второй договор тоже можно оспорить. Будем ходить по судам и спорить… А остался ли собственником приобретатель или нет, непонятно. Так имущественный оборот работать не может. ¾ всех споров о сделках в ВАС – споры о недействительности самой сделки. Гражданский оборот существует не для того, чтобы юристов кормить. Пока у нас возникновение права собственности по договору производное, 218 статья ГК – traditio, но у нас это установлено диспозитивно, если стороны в договоре не установили иное. Традиции бывают разные: движимую вещь можно передать из рук в руки. Передача короткой рукой – ситуация, когда приобретатель уже владеет вещью – акт передачи не нужен. Передача длинной рукой – нужны правоустанавливающие документы, копия договора, например. Речь осложняется, когда речь идёт о недвижимости.

Недвижимость приобретается только путём записи в реестр. В отличие от отчуждения движимости, право собственности перейдёт только в момент регистрации. До момента регистрации всегда проходит какое-то время, например, несколько месяцев. Всё это время. Разрыв между заключением договора и его исполнением. ПС только в момент регистрации перейдёт – важно с точки зрения кредиторов. Если ключи получены, но застройщик банкрот, то кредиторы обратят внимание на этот дом. Но если он не стал собственником, то кредиторы не смогут обратить на него внимание. Разрыв. Раз ПС не перешло, записи в реестре нет, недобросовестный отчуждатель скажет «стоп, а я продам более выгодному». ПС не перешло, но обязательственные отношения есть – это проблема для многих континентальных правопорядков.

У немцев даже не закон, а судебная практика – «ожидаемое право» - в результате появления нескольких последовательно возникающих фактов – оформление, заключение договора, регистрация. Последнего факта нет – ПС не перешло. У отчуждателя появляется право, которое ещё не право собственности.

Итого: система traditio, диспозитивность – но это всё хорошо, пока речь идёт о движимых вещах. Мы стоим на том, что они связаны обязательством, а покупатель, который деньги заплатил за недвижимую вещь, становится законным владельцем – пренебречь договором нельзя. Теория исчерпания прав – ПС исчерпалось, остался один голый титул в ожидании регистрации.

Прекращение права собственности

Решение вопроса исходит из конституционного принципа неприкосновенности права частной собственности. Сидят экономисты, которые говорят, что лучше ЧС люди ничего не придумали, но для строительства олимпийских объектов изымают землю и сносят частные участки. В «проклятой царской России» в самом центре Москвы в начале 19 века, так исторически сложилось, у купца остался кусочек треугольной формы. Купец упирался и не продавал, но в конце с большим нажимом надавили. Есть право ЧС – забрать его просто так нельзя. Конституционный принцип неприкосновенности. Но есть случаи, предусматриваемые ФЗ, позволяющие изъять землю для государственных нужд. Но в Конституции сказано – только через суд и с компенсацией по рыночной оценке. Публичный сервитут – нужно ЛЭП или газовую трубу установить на участок, но при этом его не изымают в публичную собственность, а устанавливают вот это. Прекращение возможно по воле собственника, может быть отказ собственника, для публичного собственника – приватизация.

Публичное не по воле собственника – пункт 2 статьи 235 – исчерпывающий перечень прекращения ПС на вещь без воли самого собственника – возмездное и безвозмездное. Безвозмездное без воли – обращение взыскания по обязательствам, конфискация, изъятие и уничтожение контрафактной продукции или даже оборудования, используемого для изготовления контрафактной продукции.

Право общей собственности

Общая собственность была чётко установлена римскими юристами. Цельс-сын говорил, что это ситуация, при которой одна и та же вещь принадлежит нескольким лицам. Одна и та же вещь принадлежит нескольким собственникам. Все наследники на один дом. Римляне установили, что на одну вещь не может быть двух одинаковых прав собственности. Каждому придётся ограничивать себя в пользу другого. Между сособственниками делится не вещь, а право на неё. Право делится по долям, а не вещь. Единое ПС на одну и ту же вещь, но это не значит, что собственник всегда один. Дело в том, что в праве есть неделимые вещи. Физически, конечно, делимо всё. Но юридически – нет. Автомобиль – юридически неделимая вещь. Многоэтажный дом тоже. Пол – для кого-то потолок, стены общие, в них стояки. Чего я стал собственником? Человек, чью фамилию Суханов не хочет называть, назвал это «трёхмерным пространством». Делится не вещь, а право. Есть юридически неделимая вещь. У сособственников доли в праве на вещь. Приватизация – раздали квартиры, и получилась ерунда. Человек на первом этаже спрашивает, а зачем я должен платить за лифт и за крышу, если мне это не нужно? То же и к лестницам: евроремонт в квартире, а там ужас. В Германии: Гер Майер собственник 1/156 доли в праве на дом. На эту долю ему дают квартиру. И раз в год он платит 1/156 всех расходов на содержание дома – он сособственник. В домах в центре Вены ковры и пальмы. Хотите жить как люди – вспомните, что было римское право.

Общая долевая собственность – ситуация, когда одна и та же вещь, индивидуально-определённая, одновременно принадлежит нескольким лицам. В силу этого ПС между ними надо делить – каждый должен в пользу другого поступиться частью своих полномочий. ПС должно сохраниться как вещное, но оно принадлежит в долях нескольким лицам. Появились микродоли вплоть до комнат в квартирах, в результате чего происходит обстановка невозможности совместного проживания. Поделили не квартиру, а право собственности. А что им останется? У него 1/12 – это не значит, что у него часть комнаты. Как только вещь делится в натуре, общая собственность прекращается. Право делится. Если несколько сособственников делят право, а не вещь, то у них неравные доли. При сооружении всяких загородок вы стремитесь к прекращению общей собственности. Доли в праве – идеальные доли в практике. То, что достаётся сособственнику в пользование, называется реальной долей, с идеальными они мало совпадают. Если у нас несколько собственников, и каждый говорит, что он собственник, то как согласовать их волю? Сказать, что один хуже другого, мы не можем – им придётся договариваться – реализация на основе обязательственных отношений. Попытки выделить микродолю, а потом изводить собственника с оставшихся долей – злоупотребление правом – 10 статья в чистом виде. У меня полдома с отдельным входом, у вас тоже – и супер.

Реальные доли устанавливаются соглашением, им же устанавливается порядок несения расходов. Идеальная доля больше реальной, поэтому расходов будет меньше. Поскольку сособственник ограничен в праве относительно других сособствеников, он ничего решить не может – хочу пристроить террасу, но нужно согласие других сособственников, и расходы по согласию установить. Объект права – доля – не вещь, а идеальный объект – её можно продать, завещать, подарить, на неё кредиторы могут обратить взыскание. Все сособственники заинтересованы в том, чтобы их численно было гораздо меньше. Со времени РП известно право приращения доли (ius ad crescendi) – классический вид преимущественных прав – 250 статья ГК. Сособственник, желающий продать свою долю, обязан письменно сособственников оповестить и предложить им продать по той же цене, по которой он готов её продать. Сособственники могут потребовать на них перевода прав и обязанностей покупателя. Во Франции – платёж со вступлением в права кредитора. Право не сделку признать недействительной, а перевести на себя права и обязанности покупателя. Придуманы случаи обхода.

Наряду с долевой собственностью есть и бездолевая совместная – она может существовать для физлиц – либо для супругов, либо для членов крестьянского фермерского хозяйства. В ЗК 1922 появился крестьянский двор. С позиции Гирке – юридическое сообщество. В 1964 – колхозный двор. После упразднения колхозов появилось крестьянское фермерское хозяйство. Эти самые КФХ – не семейно-трудовая общность (хотя в законе он так раскрывался). Теперь от «крестьянской семьи» остались только воспоминания. А нужна ли нам совместная собственность, а не долевая? Концепция развития предложила оставить такую собственность только для супругов. У немцев это было ещё в 19 веке – «общество и товарищество хлеба». После кончины домовладельца, если начать делить его дело, ничего не получится. Называли иногда «сообществом наследников умершего», у итальянцев это начало развиваться под именем «compagnia» - изначально наследники умерешего, и они вели большие дела, банкирский дом Фугеров. Родилась классическая коммандита. Это была совместная собственность. Мы такую модель заимствовали только в советское время, она сейчас распространена на супружескую собственность.

Супружеская собственность – только супругов, дети не имеют отношения к этому имуществу. В это имущество входит только то, которое супруги приобрели во время брака, и совместно нажито. У нас появилась проблема в рыночной экономике. Доли остаются равными, но предпочтение отдаётся супругам, с кем остались несовершеннолетние дети. Совместная собственность условно остаётся. Проблем не было до того, как олигархи надумали разводиться. Как делить пакеты акций? Ими владеет не сам олигарх? Он владеет 100% долей с обществом с ограниченной ответственностью, и так далее по цепочке. В конце сидит LLP на Кипре. Как это делить между супругами? Палочка-выручалочка – брачный контракт в Семейном кодексе. Супруги в любой момент могут нотариально заверить его. Появляется оговорка о брачном контракте.

Два вида общей собственности: долевая и совместная.

Особые правовые режимы, которые называются общей собственностью, но таковой не являются

1. Жилищная – приватизировали квартиры в многоквартирных домах, нельзя не эксплуатировать, не используя общее имущество дома. Дом на земле стоит, а она чья? Есть градостроительные нормы. В советское время было так, что придомовая территория – тройная площадь жилого дома. Чтобы муниципалитеты не делали поползновения на придомовые территории, 19 статья Вводного закона к ЖК – устанавливает, что как только в многоквартирном доме хотя бы одна квартира перешла в ЧС гражданина, появляется собственность автоматически на придомовую территории автоматически даже без регистрации. Им же принадлежит и общее имущество дома. Вроде бы всё хорошо, но это не отдельные вещи. Объектом вещных прав может быть индивидуально-определённая вещь, а где тут она? Лифт, стояк и тд – составная часть вещи. Как есть – общая долевая собственность на земельный участок и общее имущество дома. Объект – не отдельные части вещи, а составная часть дома. Особый правовой режим. На Балканах это «поэтажная собственность».

2. Паевой инвестиционный фонд. Имеют имущество, находящееся в долевой собственности членов ПИФов. Конструкция заимствована у американцев. Пытались вводить траст. В ПИФы передаются не индивидуально определённые вещи, а деньги в 9 из 10 случаев. Права пайщиков – нет никакой долевой собственности в сфере преимущественного права покупки – ПИФы могут быть открытыми, а могут быть интервальными. В какой-то мере напоминает долевую собственность, но на самом деле это не долевая собственность.

Лекция №21. 10.03

Ограниченные вещные права

Связаны с частной собственностью на землю. Когда она возникла хотя бы в ограниченном масштабе, возникла необходимость в ОВП. Антон Фридрих Юстус Тибо – впервые об этом написал. У нас об этом писал Венедиктов. Победоносцев называл такие права «вотчинными», и в Проекте гражданского уложения РИ была такая же формулировка. В пандектной системе в континентальном праве ОВП неизбежны – германская модель.

Основные признаки ОВП состоят в том, что на уже присвоенный участок, который находится в частной собственности, существуют необходимые другие права и права прочные: не такие обязательственные права, которые приходят на ум «попользовался-и отдал», а прочные на юридически присвоенную чужую вещь: независимо от собственника этой вещи (речь идёт о недвижимых вещах) право остаётся на неё, но в строго определённых рамках, ограниченное, но всё же воля.

С правом собственности столкновение идёт в интересном ракурсе. Когда появляются ОВП, собственник остаётся, но его правомочия как бы сужаются, а потом, когда вещное право отпадает, они восстанавливаются в полном объёме – эластичность права собственности. По возникновении сжимается, по прекращении возвращается в первоначальное состояние, как мяч.

Признаки ОВП:

1. Ограничены по содержанию – в РП это было (эмфитевзис, суперфиций), там не было общих конструкций, немцы приводили в систему и выводили категорию (права на чужие вещи – iura in re aliena), не очень точное название с современных позиций (аренда – тоже право на чужую вещь) – поэтому появился термин ОВП. Они дают господство над чужой вещью, но в строго определённом отношении.

2. Производны от права собственности, не могут существовать вне его. На бесхозяйную вещь не может быть никаких ограниченных вещных прав.

3. Право следования – обеспечение юридической прочности – следование за вещью независимо от перемены собственника. Вещное право будет следовать за вещью, которое как бы обременяет вещь и прикрепляется к ней.

4. Установление законом – numerus clausus – отличие от обязательственных прав, которые в силу принципа свободы договора, когда два частных собственника могут установить какие угодно законные условия распоряжения своим имуществом, а вещное право абсолютно, стало быть, оно действует на всех третьих лиц, а откуда они узнают, какое его содержание? Договор связывает участников, но для третьих лиц он не имеет значение. А вещное право имеет значение для третьих лиц. Поэтому их права и обязанности должен указать закон.

5. Поскольку практически все вещные права связаны с недвижимостью, нужна государственная регистрация – принцип публичности – всё через запись в реестре. Есть другие принципы: принцип спецификации (индивидуальности – объект ВП – только индивидуально-определённая вещь) и тд.

Эти признаки давно известны, на них мы опираемся и внедряем их в общественное сознание.

Понятие ОВП – формулировка в учебнике, но суммируя признаки, можно сформулировать понятия. А какими они бывают? Мы много напридумывали в советское время – право оперативного управления. Статья 216 ГК – «ОВП» - дан перечень, он неполный. Вещные права, известные со времён РП – право проживания в чужом помещении – habitatio – в 3 части не появилась, в 216 добавлять не стали. В Земельном кодексе есть и противоречия с ГК. Вещные права названы не в одном месте, а в наследственном, жилищном и земельном, не меняет общей идеи о том, что вещные права нельзя формулировать договором, а только законом, строго определённое содержание.

Перечень вещных прав небольшой, в пределах дюжины, и то много, потому что ещё Покровский писал об этом, там всё это есть. Он писал, что «вещные права – это неизбежно, но на собственность это влияет плохо, ибо даже в относительном количестве мы поимеем дело с морально подорванным правом собственности, от которого мало что останется, кроме голого титула» - узуфрукт. Они традиционно делились на 3 группы: права пользования (сервитут), право на получение ценности из чужой вещи (залог), право на приобретение чужой недвижимой вещи. Эти три группы мы забыли начисто.

Пример права на приобретение чужой недвижимой вещи – приобретение права собственности по доле. Есть такая страна Эстония, в силу разных причин юридической школы сильной там не сложилось, стали делать ГК – пригласили немцев, они эстонцам писали ГК, в том числе часть о вещном праве – бальзам на душу – ОВП, признаки, группы. У нас и классики то нет, наше законодательство в эту классификацию не укладывается. У нас это идёт по объектам. Вещные права на земельные участки, жилые участки, право хозяйственного ведения и оперативного управления вообще неизвестно куда (ибо объект – имущественный комплекс – не единая вещь, не только недвижимость, создавались в советское время, там вообще о земле ничего не говорится). Куда нам засунуть такую конструкцию?

У нас классификация отличается от классической: использование чужих земельных участков, главным образом находящихся в государственной или муниципальной собственности. Римлянам это в страшном сне прийти в голову не могло – все институты рассчитаны на взаимоотношение частных собственников, а у нас земля публичная. Как максимум изменять ситуацию – вещные права могут сработать и при отсутствии приватизации, но когда-нибудь получится. Преимущественное право покупки на недвижимость – точно вещное. А что получается по отдельным видам вещных прав?

Спор об аренде и залоге – только у нас – аренда стала вещным правом. В конце советского периода – кооперация и аренда были двумя светлыми ключиками к будущему. Вместо приватизации будет аренда трудовыми коллективами. С арендой носились до начала 1990-х, стали говорить, что она жилищная, потому что ещё в Кодексе 1922 включили право следования – вещное право прикрепляется к вещи и следует на ней независимо от собственника. Создатели Кодекса, в том числе и Гойхбарг, понимал, кто будет арендатором, а кто арендодателем. И что защищало это право? В тех условиях было оправданно защищать права арендатора. До сих пор арендатору, например, даются вещные иски – мы с советских времён так защищали. Проблема прав арендатора ещё у Шершеневича описана – когда в аренду берётся земельный участок или квартира. В прибалтийских губерниях действовало «чиншевое право» - право пользования землёй, оплачивая проценты раз в год. В развитых правопорядках есть разные подходы к правам арендатора, и мы давали такие элементы права следования, но только арендаторам недвижимости – земельных участков и помещений – «овеществление обязательственного права аренды» - объём прав арендатора определяется договором (возможность субаренды), право следования на некоторые объекты аренды. Публичность есть. Но этого ещё мало, нужны все 5 признаков вещных прав. Права арендатора – обязательственные.

Залог – традиционно рассматривается в обязательственном праве как способ обеспечения исполнения обязательств. Сейчас слово «ипотека» приобрело широкий смысл, слово красивое греческое. Залог – большой институт, ему целая глава в ГК посвящена, но речь идёт о правах залогодержателя. Залогодатель берёт взаймы под обеспечение, надо вещь отдать. Залогодержатель – у него право. А какое, у него нет права пользования. Если не будет исполнено обязательство, обеспеченное залогом, то залогодержатель имеет право перед всеми кредиторами – вещь надо продать с публичных торгов, из вырученной суммы удовлетворить залогового кредитора. Какое это право? В 9/10 скажут, что обязательственное, но по факту вещное. Оно не даёт полного господства над вещью, но связано с ним, не прекращается при переходе права собственности на неё. Можно ли продать вещь, находящуюся в залоге? Можно, но не за полную цену. Заложенную вещь штрафуют – страхование появляется. Право залогодержателя вещь осмотреть.

Залог товаров в обороте – обособление на полках, залогодержатель может дать разрешение заменить одни товары другими. В залог можно отдать и право. Есть расписка о том, что человек через 3 месяца мне вернёт деньги. Отдам под залог и получу хотя бы часть. Залог интеллектуальных прав.

Почему не может быть независимого залога, который ничего не обеспечит? Я просто выдаю банку ценную бумагу под залог своего участка и говорю, что у меня три кредита. И банк решает, на какой он обращает внимание. Грундшульт – «вещный вексель» - реальная бумага, обеспеченная стоимостью земли. Она никакой долг не обеспечивает, они на бирже ходят, и их ценность только растёт – право на землю – типичное вещное право.

В действующем законодательстве есть следующие ОВП:

1. Пожизненное пользование жильём – появилось и в наследственном праве, и в жилищном кодексе – наследственный отказ. Дом у наследодателя бы на праве личной собственности, он потом перейдёт к собственникам, а бабуля там живёт на основе habitatio. Мы провели приватизацию жилья, у нас теперь множество собственников квартир появилось. В этих квартирах живёт собственник не один, а с семьёй. Статья 292 – хотели признать права собственности: совместной (если супруги), и долевой (супруги раздельно, общие дети). Собственник закладывает квартиру в банк, ему платить нечем. На что банку обратить внимание? В квартире живут родственники, но там habitatio. Банковские лобби продавили изменения. В первой редакции было сказано, что при перемене и отчуждении родственников собственника, члены семьи сохраняют право пользования жилым помещением. Первое изменение 292 ГК – 1999 – вставили «не» - не сохраняют право. Стали думать, как это ограничить. Судебная практика – Постановление Пленума ВС «О приватизации жилья»: если перед приватизацией право имели несколько человек, а приватизировали на одного. Собственник стал один, и Пленум разъяснил, что члены семьи сохраняют право проживания. Второй вариант – несовершеннолетние дети – за ними тоже право проживания сохраняется. Было вещное право пользования жильём, теперь его нет, за исключением этих двух случаев, также сохранился завещательный отказ.

2. В сфере земельных отношений Минэкономразвития постаралось. Появился публичный сервитут – по первой редакции ЗК – гулять по парку, ходить по улицам – использование земельных участков, находящихся в публичной собственности – право пользования общественной землёй. А кто управомоченное лицо? Народ? Население? Нет такого субъекта в ГП. Публичный сервитут означал ограничение прав публичного собственника, который обязан запускать всех желающих – это не право, а ограничение права собственности. Какое управомоченное лицо мы укажем в публичном сервитуте на дороги парка? В 2018 публичный сервитут стали трактовать по-новому. В арсенале у крупных компаний есть «линейные объекты» - трубопроводы, линия связи, ж/д, нефтепровод. Нужны публичных компаний стали общественными, а не частными. Публичный сервитут устанавливается помимо воли собственника. Установление по решению органа публичной власти – областного, республиканского. Из-под действия этих норм изъяты земли садоводов, фермеров, земли индивидуального жилищного строительства.

3. Право застройки – в римском праве пожизненная наследуемая аренда – фактически у собственника голый титул. Здесь количество переходит в качество. Эмфитевзис и суперфиций родились из долгосрочной аренды. Мы бьёмся за это в несколько ином виде: застройка идёт на государственной земле, застройщик, как правило, частный. Как он может пользоваться государственной землёй? Либо право собственности отпадает, либо аренда. Типичный коррупциогенный институт. Положение 1912 года. ГК 1922 – действовало до 1948 года, можно было строить дом на государственной земле или уже на выстроенный дом получать право застройки (различие по срокам и материалам). Застройщик получает право возвести строение на чужой земле. Когда срок пройдёт, собственник станет хозяином строения. Собственнику сумма платится сразу или в виде процентов. Не нужно землю приватизировать, остаётся постоянное пользование землёй, оно является предметом оборота, его можно использовать и для кредита, и получения текущих платежей.

Право оперативного управления и хозяйственного ведения

Отмирающие институты. Призваны обеспечить правовой титул за несобственниками предприятий. Оперативное управление – А.В. Венедиктов никогда не предлагал считать это институтом. Он пытался найти что-то, чтобы объяснить, кто такие государственные предприятия и несобственники. После его смерти началась кодификация гражданского законодательства. Д.М. Генкин – сказал саму фразу «право оперативного управления». В конце существования СССР рабочая группа по закону о собственности нацелилась расширить возможность использования государственного имущества – есть предприятия, они ведут производственную деятельность, чем учреждениям, они те же ЮЛ, но доходов не дают, но польза от них не меньше, чем у предприятий. Предложили у учреждений право оперативного управления, а у предприятий – полного хозяйственного ведения. Но система начала рушиться: появились кооперативы и совместные предприятия с иностранным элементом. Директор всё оборудование сплавляет в кооперативы или ОСП, и там оказывается тоже директором. Вскоре слово «полное» убрали – просто право хозяйственного ведения. И стало очевидно, что в рыночной экономике это понятие вообще не нужно.

Право владения в континентальном праве – долгое время – предпосылка собственности – corpus + animus. В советское время – переход в госсобственость, если нет наследников.

Защищать надо и фактическое владение (у меня телефон, чека нет, но он мой). Вопрос – признавать владение особым титулом или защищать как факт? В споре победил Савиньи, и немцы записали, что владение защищается, пользуется юридической защитой, это факт. Покровский копнул глубже всех: нравственное основание защиты.

Мы в континентальном праве остались единственной страной, у которой нет фактического владения. Нормы о фактическом владении есть в Проекте.

Лекция №22. 14.04

Данная видеолекция и далее – Шерстобитов.

Защита вещных прав

Учитывая то, что право собственности в целом или институт личных прав вообще является институтом межотраслевым, так же и защита представляет собой межотраслевой институт.

Охрана тех или иных гражданских прав и их защита. Широкий круг инструментов, которые включают как регулятивные, так и собственно охранительные, и защитные правоотношения.

Вещно-правовые защиты должны применяться лишь постольку, поскольку есть основания для их применения. Мы должны иметь в виду то обстоятельство, что для защиты права собственности или ОВП может применяться целая система способов защиты, которая закладывается в статье 12 ГК -общий перечень способов и средств защиты гражданских прав в целом и специальных способов и средств, предназначенных для защиты вещных прав.

Вещно-правовые способы защиты: виндикационный иск и негаторный иск.

Обязательственно-правовые способы защиты. Глава 25 ГК «Договорная ответственность» - обеспечения возмещения возникших у собственника убытков, глава 59 – установление ответственности за вред, причинённый здоровью и имуществу, глава 60 – обстоятельства, возникающие из неосновательного обогащения. Статья 307¹ – в реституционных правоотношениях (связанных с возвратом того, что должно было быть получено по сделке, которая признана недействительной) применяются общие положения раздела 3 ГК об обязательствах.

Система способов защиты вещных прав является гораздо более широкой и не сводится к этим самым вещно-правовым способам защиты права собственности.

Особенности сегодняшнего уровня развития цивилистики – исторически получили некоторые особенности правового регулирования.

1. В этой связи надо отметить, что особенность современного российского ГП составляет то, что вещные иски, в отличие от классических школ, могут использовать не только собственники, но и обладатели ОВП, но и по существу титульные владельцы. Даже те лица, которые в гражданском обороте действуют с чужими вещами (арендаторы, хранители, перевозчики) – все они в силу действия статьи 305 ГК получают вещно-правовую защиту и могут использовать вещный иск. Более того, они могут использовать вещно-правовые способы защиты в том числе и от действий самого собственника. Я нахожусь в договорных отношениях с собственником индивидуально-определённой вещи. Я как арендатор получаю от собственника вещь. Он мне делает препятствия для того, чтобы я надлежащим образом использовал вещь. Я ему предъявляю вещно-правовой иск – а с какой стати. А вот 305 статья даёт вещно-правовую защиту и против таких случаев. Такое регулирование является избыточным. Вообще, система способов защиты должна быть показательной – какие способы должны быть адекватными, а мы получаем не очень хорошие критерии – риск конкуренции исков, она вносит путаницу и не даёт сориентироваться и правоприменителю.

Говоря о защите вещных прав, мы не вводим в предмет нашего рассмотрения всё то, что касается так называемой посессорной защиты (владельческой защиты), она допускается в довольно ограниченный период – статья 234, где речь идёт о незаконном беститульном владении тех лиц, которые связаны с обладанием вещами в течение срока приобретательной давности. Этот вопрос стоит отдельно от проблемы защиты вещных прав, так как в данном случае речь идёт не о защите права, а о защите факта этого незаконного владения, так как необходимо бороться с самоуправством. Все иные третьи лица, там беститульные владельцы, согласно статье 234 владеют, пользуются и распоряжаются – будут выступать в качестве специфических правонарушителей, и защита будет предоставляться в силу юридических фактов и в первую очередь добросовестного фактического владения.

2. Вторая специфическая черта – в системе по защите права собственности и других ОВП введён ряд исков, которые получили обобщённое название исков защиты вещных прав от неправомерных действий публичной власти. Специфика группы исков – правонарушителем является публичная власть, инициатор нарушения частной собственности. Что касается существа проблемы, то здесь наблюдаем две части этого вопроса: дело в том, что есть такие способы, которые откровенно обязательственно-правовые.

Если мы возьмём иск о возмещении убытков, причинённых собственнику органами власти и ОМС (статья 16, 59 глава – статья 1069 и 1071), то ни у кого не возникает сомнений о том, что это типичный деликтный иск. Тем не менее, учитывая особенности судебного состава, мы фиксируем обстоятельство, что статьи 16, 1069 и 1071 регулируют эту группу исков. Тем более, что очень часто иск о возмещении вреда соседствует с интересным иском, предусмотренным статьёй 13 ГК – иск о признании недействительным иска органа гос власти и местного самоуправления – больше специфики при предъявлении исковых требований.

Сюда ещё традиционно относятся иски о возмещении убытков из-за прекращения права собственности в силу закона (национализация): статья 306 – возмещение убытков государством. Статья 12 – неприменение судом разбирательства по иску органа гос власти или ОМС в случае несоответствия закону. Иск сам по себе не обеспечивает интересы частных собствеников. Несмотря на то, что здесь выступают органы публичной власти, вряд ли его можно отнести именно к средствам вещно-правовой защиты частных собственников. Статья 16.1 – для тех случаев, которые прямо предусмотрены законом, могут возмещаться убытки частному собственнику.

Ещё один иск – об освобождении имущества от ареста, дискуссии в практике и доктрине. Есть установленные процессуальным законодательством возможности изъятия имущества, составления описи и запрещения совершать с этим имуществом юридические и фактические действия, такой иск, скорее всего, суть разновидность одного из классических вещно-правовых способов защиты. Если, например, в результате действия соисполнителей какая-то индивидуально-определённая вещь изымается и передаётся на хранение третьему лицу для того, чтобы обеспечить интерес по аресту имущества, то у собственника, чья вещь попала под арест, возникает то, что напоминает виндикацию – у невладеющего собственника появляется право требовать возврата вещи от владеющего несобственника. С другой стороны, я не могу распоряжаться и делать с ней, эксплуатировать её невозможно – негаторный иск. Если посмотреть внимательно на другие признаки, там понимается неизбежно орган публичной власти, принявший решение о наложении ареста. В силу закона об исполнительном производстве пристав выступает в процессе по иску в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, и это даёт основание сказать, что этот иск вообще относится к последней группе (защита ПС от действий публичной власти). Найти место данному иску среди действий публичной власти – дело нелёгкое. Московская школа – речь идёт об одном из разновидности исков о признании права собственности – при включении в опись имущество оспаривается и в итоге может быть просто утрачено – продано с торгов, и всякие права на неё могут быть прекращены. Чтобы предотвратить её, истинный собственник обращается к взыскателю или лицу, у которого была опись, чтобы обеспечить себе вещное право. Иск об освобождении имущества от ареста, в отличие от других вещно-правовых способов защиты, не предполагает возможности обращения в тех случаях, когда в описи оказывается индивидуально-определённая вещь. Речь идёт об имущество, а имущество – не только вещи, но и имущественные права: безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги (в частности, акции). Вещно-правовые иски не могут применяться к такому имуществу, но и к родовым вещам.

Иск о признании права наиболее востребован среди исков о защите права собственности и иных вещных прав.

Собственно вещно-правовые иски

Виндикационный иск и негаторный иск – отвечают на вопрос о том, как обеспечить собственнику или обладателю ограниченного вещного пользования возможность владения, пользования или распоряжения определённой вещью. Другие способы представляют суррогат. Вещь существовала, принадлежала собственнику, возможно ли обеспечить применение способа, который бы наиболее полно защитил возможность В-П-Р вещью? Нет, исчез сам объект защиты. Ничего другого не остаётся, как получить некий суррогат того, что можно было получить, если бы вещь существовала. Деликтный иск. Если мы обсуждает вопрос о вещно-правовых исках, мы получаем возможность либо обеспечить владение вещью, либо обеспечить возможность пользования её.

Когда мы говорим о знаменитом правомочии – праве собственности и об ограниченных вещных правах (хоз ведение, оперативное управление), мы применяем виндикационный иск, так как он должен обеспечить возврат управления вещью. Если же у нас задача другая – определение возможности использования имущества (индивидуально-определённой вещью воспользоваться затруднительно либо невозможно) – обращаемся к негаторному иску.

Виндикационный иск – статья 301 ГК. Одна из самых лаконичных в ГК. Состоит из одного предложения: «собственник вправе истребовать своё имущество из чужого незаконного владения». За лаконичной фразой стоит содержательный пласт. Собственник требует вещь из чужого незаконного владения, и следовательно мы сразу представляем, что виндикационный иск является средством петиторной защиты – защиты вещного права, и в частности, права собственности. Когда мы говорим о том, что кто-то (собственник или обладатель ОВП) подаёт иск, этот кто-то должен доказать наличие юридического титула на соответствующую индивидуально-определённую вещь. Отличие от того случая посессорной защиты, когда защищаются интересы незаконного владельца. И виндикационный, и негаторный иски – петиторные способы защиты.

Стороны в иске: истец – только управомоченное лицо, только титульный владелец, которое утратило владение индивидуально-определённой вещью. Если истец предъявляет виндикационный иск, и доказательств того, что владение вещью утрачено, нет, то удовлетворение иска невозможно.

Постановление ВС и ВАС №10/22. Для подтверждения юридического титула на истребуемую из незаконного владения вещь надо предъявить справку, что то или иное лицо – собственник. Ответчик – незаконный или фактический владелец, она выбыла из владения собственника и попала к другому лицу, а права у него нет. Можно предъявить виндикационный иск лицу вплоть до того, пока есть основания полагать, что вещь в натуре, ибо когда вещь исчезает, возможность виндикации отпадает. Собственник предъявляет обязательственно-правовой иск, который будет связан со статьями 15 и 1064 ГК – речь пойдёт о возмещении причинённого вреда.

• Виндикационный иск невозможно удовлетворить в отношении физических вещей с родовыми признаками – смешение с вещами ответчика.

• Виндикационный иск не может выходить за пределы субъектного состава физических лиц в принципе. Долголетняя судебная практика, допускавшая виндикацию бездокументарных ценных бумаг – невозможно сделать, нет объекта для виндикации. Поскольку в руках у судьи нет никакого адекватного инструмента, чтобы обеспечить возвратность бездокументарных акций, мы применяем фикцию, что у нас есть виндикация бездокументарных ценных бумаг. Теперь ситуация всерьёз изменилась. В главе 8 особая юридическая конструкция – «восстановление корпоративного контроля». С этой точки зрения дан адекватный инструмент в руки судебного корпуса.

Две ситуации – собственник, лишённый владения, и сосед, утащивший на участок маленький сарай, принадлежащий собственнику. У меня все основания полагать, что его сосед стащил. Я хочу вернуть владение. Никаких трудностей нет, кроме доказывания права собственности на сарай. Эта ситуация характеризует подавляющее меньшинство случаев – тут понятное дело, что виндикация. Однако подавляющее большинство связано с тем, что собственник обнаруживает индивидуально-определённую вещь у лиц, получивших её в результате сделок – 30-40 сделок. Обнаруживает у лица, у которого есть все основания полагать, что он приобрёл вещь надлежащим образом – добросовестного приобретателя. Ситуация требует применения средств и методов воздействия – статья 302 предлагает некий набор средств, с помощью которых можно было бы определить, а чьи интересы должны получить защиту в данном случае? Невладеющего собственника, ибо у него есть право на эту вещь, или всё-таки фактического незаконного владельца? С точки зрения взгляда на право собственности как на наиболее широкое вещное право, и вопросов не должно было бы возникать, но если смотреть на интересы гражданского обррота в целом, то мы попадаем в ситуацию абсолютной неопределённости, когда, обнаруживается через 30 цепочек сделок лицо, которое заявляет о правах на вещь – столкновение интересов собственника и интересы гражданского оборота. Статья 302 представляет критерии, по которым мы определяем предпочтение. В итоге – фактическому владельцу, потому что интересы гражданского оборота ставятся выше интересов невладеющего собственника.

Первый критерий – добросовестность владения. Мы обнаруживаем, что наш фактический беститульный владелец добросовестный. То но это не предполагает, что вещь надо ему возвращать. А добросовестность понимается в субъективном смысле. П.1 32 статьи ГК – этот фактический владелец не знал и не имел возможности узнать о том, что лицо, отчуждавшее вещь, не было собственником этой индивидуально-определённой вещи.

Принцип добросовестности.

1. В настоящее время он является общеотраслевым.

2. Мы имеем не одно, а два понимания – субъективное и объективное понимание принципа.

3. Объективное понимание принципа разъяснено в п.1 ПП ВС РФ от 23 июня 2015 №25 – морально-этическая категория – законодатель уходит от добросовестности в объективном смысле – речь должна идти о субъективной добросовестности – незнание того, что передававшее вещь лицо не имело титула и не могло передать его. В п.5 ст.10 ГК – общая презумпция – добросовестность приобретателя предполагается. Судебная практика затрагивает категорию случаев-исключений. Ситуации действительно специфические и редкие, но суть их в том, что суды отступают от п.5 ст.10 и возлагают на фактического владельца обязанность доказывания добросовестности. Офшорные компании – вывод имущества собственника, якобы добросовестно, что мешает предъявить претензии. Практика – суды вплоть до ВАС в 2013 отказались в применении п.5 ст.10 в пользу применения п.1 ст.10 – заведомо недобросовестное поведение, направленное на причинение вреда собственнику – требования по виндикации были удовлетворены.

4. Субъективная добросовестность – фактическая ошибка, а не юридическая, иначе необходимо было бы ставить вопрос о недействительности сделки. В данном случае не обсуждается вопрос о том, является ли наличие или отсутствие вины в незнании. Фактическая ошибка действительна в тех случаях, когда не просто не знал, но и не должен знать – по обстоятельствам дела нет фактов. Если речь идёт о недобросовестном владении – здесь мы понимаем, что вещь будет изъята в любом случае.

Ограничение виндикаци – добросовестный приобретатель не во всех случаях получит защиту, и нам необходимо рассмотреть второй критерий. Даже если приобретатель добросовестный, но вещь приобретена безвозмездно, то вещь следует виндицировать, так говорит 302 статья. Права собственника с одной стороны и то, что получено безвозмездно и изъято по виндикации, не нанесёт значимого ущерба фактическому владельцу. Если вещь приобретена безвозмездно, то её надо виндицировать. Добросовестный владелец, получивший вещь по возмездной сделке, будет получать защиту по ограниченной виндикации. Очередная проблема – столкновение интересов собственника (без изъянов) и соответствующее поведение фактического владельца. Даже если возмездно приобретено имущество владельцем добросовестным, но оно выбыло из владения собственника по его собственной воле, то, поскольку поведение владельца безупречно, а собственника – изъян – интересы фактического владельца. Но если имущество у собственника было похищено/утеряно им/выбыло из его обладания иным способом помимо его воли, то интересы фактического владельца учитываться не будут. Подход практики – случай, когда полного расчёта не было проведено за вещь – отнесла к безвозмездным. Вещь может выбыть и иным способом помимо его воли. Дело – во время ВОВ, когда наши части отступали, делали всё, чтобы немцам ничего не досталось – с колхозов увозили скот, оставляли жителям справки. Война закончилась, немцев прогнали, а справка куда? Неожиданно выяснилось, что корова в колхозном стаде. Она стала её истребовать. Имущество застряло в своё время в соседнем районе, ибо немцы обогнали. ВС СССР сказал, что это иной способ выбытия вещи из владения собственника помимо его воли.

Чтобы осуществить виндикацию, суд должен оценить факт выбытия имущества у собственника и лицо, которому собственник передал имущество. Оценка возмездности/безвозмездности. Знал или не знал/не должен был знать приобретатель.

Ряд побочных вопросов: о доходах, которые получаются с этой вещи, об улучшениях и о необходимых расходах. Доходы возмещаются. Улучшения, произведённые в этом имуществе, могут быть отделены/лицо возмещает расходы, если неотделимы. Расходы тоже надо возмещать.

Виндикация недвижимого имущества. Моментальная приобретательная давность. Абзац 2 пункт 2 статьи 223 – судебная практика распространила это и на недвижимую вещь.

Виндикационный иск подвержен исковой давности – 3 года. Субъективный срок течёт не только с момента, когда лицо узнало или должно было узнать, но и с того, когда лицо узнало, кто является собственником.

Уступка права на виндикацию невозможна. Специфика недвижимости – что не внесено в реестр, не может рассматриваться как основание для возникновения вещного права. Речь о приобретении недвижимости, внесения данных в реестр – что с этим? Судебная практика выработала подход, что практика представляет собой правовосстанавливающий характер, сама запись в ЕГРН – не единственный источник доказывания. Но это плохо, потому что запись учётный характер скорее имеет.

Высказываются теории о том, что есть специальные иски (ПП ВС 10/22) – специфичны, связаны с необходимостью внесения в реестр. Есть точка зрения, когда виндикационный иск вообще невозможно применять. Набор различных точек зрения. Форма иска оспаривается в реестре.

Негаторный иск – всё, что не виндикация, то негаторный иск. Длящееся правонарушение, поэтому в отличие от виндикационного иска не распространяется исковая давность. ПП ВС 10/22 + учебник.

Лекция №23. 15.04

Понятие наследственного права – подотрасль ГП.

Совокупность правовых норм, посвящённых наследственным правоотношениям, содержится в части 3 и представляет собой раздел 5 – «Наследственное право». Открытие главой 61 «Общие положения о наследовании». Своё собственное общее положение, выработанное законодателем для наследственного права, свидетельствует о том, что это подотрасль.

Часть 3 ГК была принята ФЗ от 26 ноября 2001 и была введена в действие 1 марта 2002. На первоначальном этапе (когда шла разработка раздела), то создатели этих положений с точки зрения правового регулирования не ставили задачу нахождение регуляционных решений. Решение вопросов второй советской кодификации 1961-1965. Основы 1961 + республиканские кодексы + ГК 1964. С течением времени современные представления о общем облике наследственного права претерпевали изменения. Главные изменения, внесённые в раздел 5 – 2016-2018 годы. Новации начали действовать с июня 2019. Надо иметь в виду также, что целый ряд постановлений по отдельным вопросам применения норм наследственного права исходит от КС РФ, они вносили ясность и создавали правовые позиции в рамках понимания современных проблем наследственного права. Обобщение судебной практики – ПП ВС РФ от 29 мая 2012 №9 «О судебной практике по делам о наследовании». Надо иметь в виду то, что Постановление принималось в 2012, а новации 2016-2018 не нашли в нём отражения. Новшества касаются, главным образом, оснований наследования.

Функции наследственного права как подотрасли: изменение в течение 20 лет. Традиционно наследственное право выполняет социально-алиментарную функцию (помощь близким лицам или ближайшим родственникам наследодателя). Другая функция – сохранения и неизменности имущества наследодателя при жизни и переход тем лицам, которых он считает достойными этого. Правопорядок вводит и серьёзно защищает эту функцию. Начиная с 1990 мы такое общество и строим. Конституция 1993 именно так и позиционирует право наследовать как конституционное право граждан. Данная функция становится превалирующей.

Там, где действовала безраздельно социально-алиментарная функция советского правопорядка, выделялось 2 (а в некоторых случаях – 3) очереди наследников, в настоящее время ГК устанавливает 8 очередей. Расширяется состав диспозитивных норм – субъектный состав и определение наследственного имущества. Вместе с завещанием и законом, известных ещё РЧП, получаем наследственный договор (в советское время такая конструкция не предполагалась).

Наследственное правопреемство. Пункт 1 статьи 1110 ГК – при наследовании имущества умершего наследственное имущество переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства – как одно целое в один момент, если из ГК не следует иного. Доктринальные разработки – вопросы о наследственном праве как о совокупности правовых норм – мы говорили о наследственном праве в объективном смысле.

Анализ статьи 1110 – субъективный смысл наследования – наследование определённого имущества представляет собой некое право, привязанное к конкретному субъекту, который по закону или иному основанию получает возможность стать наследником, а затем путём совершения определённых действий и получить само наследственное имущество. Законодатель позиционирует наследование как набор определённых прав определённых лиц в качестве универсального правопреемства. В.М.Хвостов – «Система римского права» - к наследникам переходят не все права и обязанности умершего лица.

Все те права и обязанности, которые связаны тесным образом с личностью умершего лица, являвшегося наследодателем, не могут быть объектом правопреемства и не исходят из наследства. Дело в том, что есть имущественные права (фидуциарность) и др, на которые закон устанавливает ограничения для наследования (ст.1112), тем не менее, в подавляющем большинстве случае субъективные гражданские права подвержены правопреемству. Статья 1110:

1. Переход имущества умершего к другим лицам происходит в неизменном виде. Никак не меняется характер прав и обязанностей, ничего не происходит на момент открытия наследства. Но есть и исключения. Так, наследник умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства, не входящий в его состав, имеет право на получение компенсации, соразмерной наследуемой им доле в имуществе, находящемся в общей совместной собственности членов хозяйства (см. комментарий к п. 2 ст. 1179 ГК). Такая конструкция рассматривается как правопреемство, сопряженное с модификацией переходящего права.

2. Наследование как универсальное правопреемство – переход наследодателю как единое целое. Определённый имущественный комплекс – совокупность имущественных прав и обязанностей, необходимых для приобретения наследства и распоряжения им – термин «наследственная масса» - имущество субъекта, ушедшего из гражданского оборота.

3. Совершение в один и тот же момент – невозможно совершить одни права и обязанности и отказаться наследнику от принятия других. Принимает наследство – принимает все права и обязанности.

Основания наследования.

Со времён Древнего Рима выделяют закон и завещание. В зависимости от того, какую функцию преследует лицо. В ОГЗ 1961 сначала предпочтение отдавалось закону (обеспечение нужд и потребностей родственников – принципиальное значение родства), и только потом шло завещание. В ГК всё в другом порядке (глава 62 и 63 соответственно). Законодатель, помимо прочего, отдаёт предпочтение завещанию не только вследствие выполнения функции по передаче имущественных благ, но и то, что наследование по завещанию и договору предполагает иное волеизъявление, которые потом приводят к распоряжению имущественными благами. Неслучайно построение материала, предусмотренное разделом 5. Наследственный договор – новая конструкция.

Наследование не представляет собой одно правоотношение с неисчислимым набором прав и обязанностей, это длящийся процесс, и в любом случае в целом наследственное правопреемство наступает лишь в тех случаях, когда мы получаем не отдельные юридические факты (наличие завещания, наследственного договора), а накопление юридических фактов, которые выстраиваются определённым образом и образуют юридический состав. Сложный состав юридических фактов, нарушение последовательности невозможно, любые нарушения здесь говорят, что совершенно невозможно построить наследственные правоотношения, если поменять юридические факты, составляющие состав. Юридические факты сие суть: смерть гражданина, вступление в законную силу решения о признании умершим; наличие завещания, наследственного договора; принятие наследства; распоряжение о владении наследственным имуществом. Черепахин говорил, что смерть или объявление гражданина умершим – основной юридический факт.

Наследство (наследственная масса) – ещё одна центральная категория наследственного права – статья 1112 ГК. В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами. Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

Экономическая сущность вопроса – все права и обязанности, если они не исключены законом – есть и права имущественные, и обязанности. Актив – имущественные права. Пассив – имущественные обязанности, переходящие от наследодателя к наследнику.

В.И. Серебровский – «наследственную массу составляют материальные ценности, туда только права включаются, но не обязанности»; О.С. Иоффе – «долги привязаны, и отделить их от актива невозможно». При универсальном правопреемстве мы должны обсуждать и активы, и пассивы – включается весь имущественный комплекс. Другое дело – законодатель интересно позиционирует судьбу пассива. Пункт 1 статьи 1175 – наследник, принявший наследство, отвечает по долгам наследодателя лишь в пределах стоимости перешедшего к нему по наследству имущества, своим личным имуществом он не отвечает – ограничение по пассиву.

Набор имущественных прав и обязанностей чрезвычайно велик. Все те объекты материального мира, которые могут находиться на праве частной собственности граждан. 128 ГК – современное прочтение – в состав наследства будут входить и множество объектов, которые не имуют вещественного характера – имущественные права, которые могут выражаться в такой форме, как безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, результаты выполнения работ и оказания услуг. Перечень объектов распространяется на то имущество, которое предоставлялось государством и муниципальным образованием на том условии, что наследодатель имел инвалидность, статья 1184 и п. 71 ПП ВС №9 – тоже объекты правопреемства.

Есть объекты, которые по прямому указанию закона в наследственную массу не входят – государственные награды РФ. Пункт 71 ПП ВС №9. Положение о государственных наградах РФ – установление правового режима. Награды передаются на хранение ближайшим родственникам. Если этих лиц нет в живых, то такие награды передаются обратно государству (в Управление Президента по госнаградам). Пункт 1 статьи 934 ГК – не входит в состав наследственной массы сумма страховых выплат. Суммы выплачиваются выгодоприобретателем и выплачиваются по договору. Об этом тоже говорится в п.15 ПП ВС №9.

В некоторых случаях очень сложно определить субъекта, кому следует отдать предпочтение при наследовании индивидуально-определённых вещей и каких-то прав. Ситуация разрешается с помощью установления преимущественных прав при наследовании имущества. В советский период наследник – тот, кто проживал совместно с наследодателем на момент открытия наследства. Бытовые предметы не учитывались в состав доли наследника. Ныне преимущественное право продолжает существовать, но бытовые предметы наследуются в счёт доли – статья 1169.

Переход доли члена общества или полного товарищества или в производственном кооперативе. Возможность перехода доли в уставном или складочном капитале и вступление наследника в хозяйственное общество, товарищество или кооператив, должно быть прописано в уставе. Наследник получает от ЮЛ действительную стоимость унаследованной доли или пая и соответствующую часть имущества – п.1 статьи 1176. Следует иметь в виду, что 1177 устанавливает льготные правила, что потребительский кооператив не может отказывать наследнику в приёме его как члена. Предприятие как имущественный комплекс – статья 132. Законодатель поощряет всё то, что способствует сохранению предприятия и его успешной деятельности. Статья 1178: наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, или коммерческая организация, которая является наследником по завещанию, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия. Возможность поступления предприятия в общую собственность наследников с долями (абзац 2) – а наследники могут сами не заключить соглашение, в котором они решили судьбу предприятия – не невозможен раздел комплекса. Но цель нормы – сохранить производственный комплекс.

ГК РСФСР 1964 – статья 560 – особенности преемства в отношении смерти члена колхозного двора. Конструкция – пока в случае смерти таких членов не оставалось никого, кто мог составлять колхозный двор. Ныне, согласно статье 1179 после смерти любого члена крестьянского фермерского хозяйства должно осуществляться на общих основаниях. Если наследник умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства сам членом этого хозяйства не является, он имеет право на получение компенсации, соразмерной наследуемой им доле в имуществе, находящемся в общей совместной собственности членов хозяйства. Срок выплаты компенсации определяется соглашением наследника с членами хозяйства, а при отсутствии соглашения судом, но не может превышать один год со дня открытия наследства. При отсутствии соглашения между членами хозяйства и указанным наследником об ином доля наследодателя в этом имуществе считается равной долям других членов хозяйства. В случае принятия наследника в члены хозяйства указанная компенсация ему не выплачивается.

Статья 1180 – ограниченно оборотоспособные вещи. Они наследуются на общих основаниях – законодатель не ставит ограничителей. Получив по наследству такие вещи, для реализации права собственности (в том числе правомочия распоряжения) требуется получение разрешения.

Статья 1181 – при наследовании земельного участка по наследству переходит всё то, что с точки принадлежности составляет участок (водоём, полезные ископаемые). Особенности раздела – статья 1182: раздел участка, принадлежащего наследникам на праве общей собственности, осуществляется с учетом минимального размера земельного участка, установленного для участков соответствующего целевого назначения. При невозможности раздела земельного участка, земельный участок переходит к наследнику, имеющему преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли этого земельного участка. Компенсация остальным наследникам предоставляется в порядке, установленном статьёй 1170 настоящего Кодекса. Кто-то получит земельный участок, а кто-то должен будет мириться с компенсацией.

В случае, когда никто из наследников не имеет преимущественного права на получение земельного участка или не воспользовался этим правом, владение, пользование и распоряжение земельным участком осуществляются наследниками на условиях общей долевой собственности.

Если человек умирает внезапно, на этот случай предусмотрена статья 1183. Право на получение подлежавших выплате наследодателю, но не полученных им при жизни по какой-либо причине сумм заработной платы и приравненных к ней платежей, пенсий, стипендий, пособий по социальному страхованию, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью, алиментов и иных денежных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, принадлежит проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они совместно с умершим или не проживали. Наследодатель не успел получить суммы, их могут получить члены семьи наследодателя, совместно с ним проживающие. Это право относится и к нетрудоспособным иждивенцам, которые могли и не проживать с наследодателем. На предъявление требования о выплате даётся 4 месяца.

Открытие наследства – факт возникновения наследственных правоотношений. В рамках категории открытия наследства мы встречаемся с понятиями времени открытия наследства (статья 1114) и места открытия наследства (статья 1115). До недавнего времени днём открытия наследства считался день смерти наследодателя. 30 марта 2016 в статью были внесены изменения, вступили в действие с 1 сентября. Теперь временем открытия считается момент смерти, а днём открытия – день вступления в силу приговора суда об объявлении его умершим, а в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 45 настоящего Кодекса днем смерти гражданина признан день его предполагаемой гибели, - день и момент смерти, указанные в решении суда. Если момент можно достоверно установить – этот доподлинный момент и является временем открытия наследства, если нет – то они коммориенты, права следования не возникает – пункт 16 ПП ВС №9 – в этих случаях открывшееся наследство переходит к наследникам каждого из них, призываемым к наследованию по соответствующим основаниям.

Статья 1115 – место открытия наследства. Наследство может быть в разных местах. Целый ряд процедурных вопросов: определение нотариальной конторы, охрана наследственного имущества и управление им. Пункты 17 и 18 ПП ВС №9.

Является ли наследодатель субъектом правопреемства? Строго говоря, не является, но его смерть – только повод для открытия наследства. Даже не являясь субъектом, наследодатель – субъект некоторых наследственных правоотношений. Закон определяет круг лиц, которые не могут быть наследодателями. Исходя из общих норм ГП, наследодателями могут быть как российский гражданин, так и иностранное лицо, так и лицо без гражданства, проживающие на территории РФ. Юридические лица не могут быть наследодателями. Публично-правовые образования тоже не могут.

Статья 1151 – существует выморочное имущество, которое наследуется по закону. Статья 1117 – категория лиц – недостойных наследников.

Лекция №24. 16.04

Основания наследования на сегодняшний день – завещание + те факты, которые традиционно указаны в законе и в-третьих – наследственный договор.

Порядок наследования.

Наследование по завещанию. Само по себе наличие завещания, наследственного договора или фактов, указанных в законе, недостаточно для возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Важен юридический факт – открытие наследства – первый факт, после которого следует переход к другим фактам: судьба имущества, составляющего наследственную массу, определение лиц-наследников (охрана, управление наследством).

Понятие завещания, его содержание. Статья 1111 ГК – действует в редакции ФЗ 2018 года – часть 1 – 3 основания для наследования.

Что же представляет собой завещание? Первое основание возникновения наследственных правоотношений: завещание есть не что иное как распоряжение наследодателя на случай его смерти своим имуществом (п.2 и 3 статьи 1118 ГК). В первую очередь нас интересует вопрос о юридической природе завещания. Традиционно оно рассматривается в качестве односторонней сделки – речь идёт о волеизъявлении наследодателя, порождающем правовые последствия на случай его смерти. Несмотря на то, что завещание совершается как односторонняя сделка при жизни наследодателя, но все последствия, которые сделка способна породить, она может это сделать только после открытия наследства или установления его в законном порядке умершим. Последствия стали предметом рассмотрения в теории гражданского права. Скорее всего, при таких обстоятельствах завещание надо рассматривать как условную сделку, но такой взгляд не нашёл поддержки у цивилистов. Мы должны применять правила, установленные в настоящее время. Условие – как обстоятельство, неизвестное сторонам сделки. Открытие наследства в отношении каждого конкретного наследодателя не является чем-то абсолютно неизвестным тем лицам, которые составляют завещание. К категории условной сделки завещание нельзя подвести. Завещание – недостаточно специфическая сделка, так как традиционно законодатель рассматривает её как выражение личной воли наследодателя, оно связано с его личностью, и по общему правилу не допускается возможность совершения завещателя через представителя – это сделка строго личного характера.

С введением в 2018 института совместного завещания, законодатель отразил это в виде составления завещания двумя лицами: супругами, состоящими в зарегистрированном браке. Они, создавая совместное завещание, выражают единую общую волю, но это сделка в то же время продолжает соответствовать всем характерным чертам, и здесь не подрывается принцип выражения личной воли – совместный акт, а совместное завещание как односторонняя сделка с единым волеизъявлением. Кроме того, некоторые ранее действовавшие строгие правила, никто не может присутствовать при составлении завещания, сейчас есть такое, что при составлении завещания может присутствовать другой супруг.

Дискуссии о природе завещателя. В ранее действовавшем ГК не было требований к возрасту и дееспособности завещателя. Ими могли рассматриваться и несовершеннолетние от 14 до 18 лет с заработком, стипендией и иными доходами. По общему правилу завещателем может быть дееспособное совершеннолетнее либо эмансипированное лицо, они могут составлять завещание – чёткая позиция законодателя. Наряду с установлениями, касающихся и возраста, и природы, к ним есть строгие формальные требования. Классический вариант завещания предполагает его письменный вид и удостоверение нотариусом, то нотариус в ходе удостоверения сделки проверяет дееспособность завещателя.

Положения о завещании

1. Форма завещания – статья 1124 ГК. Прежде всего, письменная форма завещания. Закон содержит много правовых норм, касающихся особенностей формы завещания. Удостоверение нотариусом, но не только им, но и специальным должностным лицом, уполномоченным на это. Современное гражданское законодательство и, в частности, ГК, склоняются к необходимости использования института свидетелей. Есть перечень лиц, которые не могут выступать в качестве свидетелей: нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо (выполняют регистрирующую функцию); лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители (аффилированность, небеспристрастность); граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме; неграмотные; граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего (также не могут быть рукоприкладчиками); лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание; супруг при совершении совместного завещания супругов; стороны наследственного договора. Участие ненадлежащих свидетелей или неучастие свидетелей влечёт недействительность завещания. Указание места и времени.

2. Описание процесса подготовки письменного документа и действий лиц, которые должны удостоверить завещание, и свидетелей, привлекаемых для оформления. Статья 1125: нотариально удостоверяется завещание, написанное либо самим завещателем, либо нотариусом со слов завещателя. Для составления завещания могут быть использованы традиционные средства письма и различные технические средства. До подписания завещателем оно должно быть им полностью прочитано в присутствии нотариуса. Если завещатель не может, текст разглашается для него нотариусом. Если ведётся запись нотариусом последней воли наследодателя, делается надпись о том, почему завещатель не мог прочитать завещание. Завещание должно быть подписано нотариусом собственноручно, единственное исключение – участие в завещании рукоприкладчика, он проставляет подпись. В завещании указываются все данные о рукоприкладчике (ФИО, место жительства со ссылкой на паспортные данные), а также причины невозможности подписания завещателем завещания. Участие свидетеля обеспечено постольку, поскольку это указывает сам завещатель, и в случае участия такого свидетеля все его данные вносятся в текст завещания для обеспечения фиксации участия этого свидетеля.

3. Нормы о завещании, приравненные к нотариальным. Статья 1127 – должностные лица удостоверяет завещания, которые становятся приравненными к нотариально удостоверенным. Особое положение завещателя с точки зрения возможности или невозможности обращения к нотариусу – пункт 1 – широкий перечень. Составление завещания происходит в присутствии лица, удостоверяющего завещание, а также свидетеля, подписывающего документ, и несоблюдение процедуры влечёт недействительность завещания.

4. Закрытое завещание – 1126 статья. Оно закрытое, потому что до момента открытия наследства и до момента его оглашения содержание такого завещания известно только самому завещателю. Закрытое завещание – не что иное, как запечатанный конверт, в котором что-то находится: либо письменный документ-завещание, либо пустой лист и пустой конверт, и ни нотариус, ни иные лица не могут никак повлиять на то обстоятельство, что мы можем встретиться и со вторым вариантом – нотариус встречается с ситуацией, когда он должен удостоверить не письменный документ, а факт того, что предположительно в запечатанном конверте находится завещание. В этой связи здесь используются два свидетеля, проставляющие подписи на запечатанном конверте. После этого нотариус вкладывает этот конверт в ещё один конверт, запечатывает его и пишет, что речь идёт не о запрете завещания, о том, что он принял его от завещателя, указывает фамилию двух свидетелей, их паспортные данные, и в этом виде завещание и хранится у нотариуса до открытия наследства. Нотариус вынимает текст и оглашает завещание. Потом он составляет протокол вскрытия конверта и оглашения, туда входит всё завещание целиком. Он подписывает протокол, он подписывается двумя свидетелями. Если в конверте ничего не оказалось, то составляется протокол о том, что завещания внутри него нет. Есть видимость завещания. Протокол передаётся всем заинтересованным лицам, а подлинник продолжает храниться у нотариуса. Пункт 5 статьи - совместные завещания супругов, наследственные договоры, а также завещания, содержащие решение об учреждении наследственного фонда, не могут быть закрытыми. Несоблюдение этого требования влечет ничтожность указанных завещаний и договоров.

5. Чрезвычайные обстоятельства – статья 1129 ГК – возможность составить завещание в простой письменной форме, когда завещатель находился в угрожающем его жизни обстоятельстве, и он лишён возможности составить завещание. Документ должен составлять ясное представление о том, что речь идёт о завещании, это не воспоминания о впечатлениях. Учитывая особый характер такого рода завещаний, составленных в простой письменной форме, законодатель установил особые последствия прекращения завещания. Завещание, совершенное в обстоятельствах, угрожающих его жизни, утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в какой-либо иной форме. Факт обстоятельств устанавливается судебным порядком, такое требование должно быть заявлено до истечения срока для принятия наследства (6 месяцев).

6. Записи завещателя в банке – завещательные распоряжения особого характера удостоверяются теми должностными лицами, которые уполномочены удостоверять операции с клиентами банка. Постановление Правительства РФ от 2002 №351. В настоящее время в видоизменённом положении находится наследодатель с получением средств, в отличие от ГК РСФСР, виды денежных средств не могут выдаваться ранее 6-месячного срока.

7. Все лица, имеющие какую-то причастность к процессу, подчиняются «тайне завещания» - 1123 ГК. Норма о необходимости соблюдение личных неимущественных прав. Надо иметь в виду, что нарушения тайны завещания порождают последствия, указанные в главе о личных неимущественных правах.

8. Содержание завещания – завещатель называет определённых лиц и указывает, какое имущество перейдёт им в порядке наследование. Завещание подчиняется принципу свободы завещания: лицо может завещать имущество любому другому лицу, которому оно посчитает необходимым, определять долю наследника/-ов, лишать наследников доли в наследстве, включать в завещание различного рода распоряжения, предусмотренные ГК, а также, согласно статье 1119, при жизни отменять или изменять уже совершённое завещание путём составления новых завещательных распоряжений – никому не должен об этом сообщать, это сугубо его личное дело. Распоряжаться имуществом можно как на данный момент, так и в будущем. Но если посмотреть на вопрос о том, какие именно распоряжения могут включаться в завещание, включать можно любые, но только из числа тех, которые предусмотрены ГК. Принцип свободы завещания ограничен общим пределом. ПП ВС №9 – наличие необходимых наследников ограничивает свободу завещания постольку, поскольку наследники имеют право на наследство в размере не менее половины той доли, которая причиталась наследникам по закону. Если завещание будет противоречить правилу о выделении таких наследников ½ доли по закону, то в этой части завещание признаётся недействительным. Наследники по закону – нетрудоспособные: дети, супруг, родители, иждивенцы (за пределами друга близких родственников).

9. Право на обязательную долю в наследстве, согласно ст. 1149, удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю - из той части имущества, которая завещана. Доля других наследников может быть увеличена судом, если наследник не может быть полностью лишён доли из-за решения вопроса об обязательной доли. Представляем завещание по закону, определяем круг наследников по закону, 25 единиц делим на 2 – 12,5 единиц – размер обязательной доли. Пункт 5 статьи 1149 гласит, что наследник, имеющий право на обязательную долю и являющийся выгодоприобретателем наследственного фонда, утрачивает право на обязательную долю. Если такой наследник в течение срока, установленного для принятия наследства, заявит ведущему наследственное дело нотариусу об отказе от всех прав выгодоприобретателя наследственного фонда, он имеет право на обязательную долю в соответствии с настоящей статьей.

10. Завещательный отказ (легат) – такое распоряжение в завещании, которое обязывает совершать как наследников по закону, так и по завещанию действия в пользу определённых лиц. Пункты 24-26 ПП ВС №9 + статья 1137 ГК. Легат – один из видов завещательных распоряжений, по своей природе это случай сингулярного правопреемства (распоряжение, порождающее обязательство между наследником, на которого возлагается легат, и те лица, в пользу которых распоряжение сделано). Некоторые легаты порождают права (habitatio). Завещание может состоять из одного только легата, но обязательства не должны наносить ущерб имуществу наследника. Амортизационные механизмы – статья 1137 – всё в пределах доли, причитающейся наследнику.

11. Наследственная субституция (статья 1121) – назначает это действие завещателя то обстоятельство, что на случай, если по каким-то причинам (наследник умер раньше, стал коммориентом наследодателя, умер до открытия наследства), будет назначено лицо, которому будут переданы наследственные права.

12. Наследственный фонд – новелла 2016-2018 гг. Завещание может состоять в том, что вместо распределения имущества между наследниками законодатель решает учредить специальное юридическое лицо – наследственный фонд. Эти новации появляются в первую очередь, во многом, под влиянием бракоразводных процессов олигархов, они судились тяжело, долго. Наследственный фонд можно создать по завещанию, но и предусмотреть создание по статье 123.20-1. Нотариус и душеприказчик должны обращаться в регистарционные органы для создания данного ЮЛ, после создания те лица, которые названы выгодоприобретателями, предстают наследниками, в том числе и обязательными – предотвращение распыления имущественных благ, представляющих собой основу денег предпринимателей, и чтобы не лишить наследников вознаграждения от наследодателя.

13. Наследственный договор, форма наследственного договора

Статья 1140.1 – впервые допущена возможность использования договорной конструкции в наследственном праве. Речь идёт об одной, но очень большой статье. Что это такое? Если исходить из сущности и смысла п.1 статьи 1140.1 под наследственным договором понимается соглашение, заключаемое с наследодателем среди лиц из числа тех, которые могут призываться к наследованию, условия которого определяют круг наследников и порядок перехода прав на имущество наследодателя после его смерти к пережившим наследодателя сторонам договора или к пережившим третьим лицам, которые могут призываться к наследованию. Наследственный договор может также содержать условие о душеприказчике и возлагать на участвующих в наследственном договоре лиц, которые могут призываться к наследованию, обязанность совершить какие-либо не противоречащие закону действия имущественного или неимущественного характера, в том числе исполнить завещательные отказы или завещательные возложения. Такие договорные конструкции пришли из Германии и Австрии.

Любой договор – сделка. Наследственный договор – двусторонняя сделка. Анализ наследственного договора и его регулирование в ГК даёт основание полагать, что его характеристика как двусторонней сделки недостаточна для полной характеристики данной конструкции. Наследственный договор заключается между наследодателем и теми лицами, которые предполагаются в качестве наследников. Однако исполнение этого договора наступает только с момента открытия наследства. Все права и обязанности, которые должны реализоваться и исполниться, предусмотрены исключительно на случай смерти наследодателя. В случае отказа стороны наследственного договора от наследства наследственный договор сохраняет силу в отношении прав и обязанностей других его сторон, если можно предположить, что он был бы заключен и без включения в него прав и обязанностей отказавшейся от наследства стороны. Отсутствует механизм наследственной трансмиссии.

Если анализировать статью 1140-1 и его соотношение с наследственным завещанием, по общему правилу наследодатель не лишается права, будучи участником завещания, влиять на те права и обязанности, указанные в наследственном договоре. Наследственный договор не вправе отменить или изменить завещания. Исключение – для договора, заключённого между супругами и их совместного завещания. Если договор составлен после завещания, он отменяет завещание. Таблица степеней родства – приложение к статье 211 Свода законов РИ издания 1913 года. Большое сходство с современными степенями.

Лекция №25. 21.04. Очень много помех. ОЧЕНЬ. ООООООЧЕНЬ.

Интеллектуальные права. Гражданско-правовой режим результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Категория интеллектуальной деятельности противопоставляется физической и понимается как умственная. Интеллектуальная деятельность представляет 2 слоя: в целом ИД – деятельность мыслительная – предполагает осуществление неких умственных операций для обеспечения познания определённых предметов, явлений и тд. ИД не обязательно предполагает получение в результате того-то, что выделяется как поистине новое. В рамках ИД центральное место занимает творческий аспект.

Особенность любых результатов ИД с точки зрения специфики правового режима – при оформлении режима в виде законченного во времени и пространстве новшества эти результаты не могут получить никакого режима. Пока объективного результата мы не получаем, который может восприниматься с третьими лицами, то говорить о гражданско-правовом режиме и о результате ИД говорить не приходится. В отличие от любого вещного права владения применительно к такому результату владение неприменимо. Нематериальный характер объекта.

Объекты ИД в отличие от вещественных объектов не могут амортизироваться, это идеи. С другой стороны, возможна иная моральная амортизация – не успела идея родиться, она утратила своё значение, иное лицо выдвинуло другую идею.

Все результаты творческой деятельности исключительно индивидуальны. Есть первичный обладатель – автор, и учитывая ярко выраженную индивидуальную окраску результата ИД, надо иметь в виду, что стоимостная оценка таких результатов невозможна. Интересный механизм – консолидация на основе средних рыночных цен – абсолютно неприемлемый вариант с точки стандартной оценки любых результатов творческой деятельности.

Объект интеллектуальной деятельности «бу-бу-бу да бу-бу-бу»(с)М.Т.С, которые становились широко распространёнными объектами оборота… с движением и прогрессом в силу общества человеческого появились такие средства материальных носителей, в которых воплощены результаты творческой деятельности. Литературные произведения стали достоянием миллионов. Появление технических средств с репродуцированием – фотографии. Огромный и массовый оборот технических новшеств – обособление объектов индивидуальной собственности.

При изучении комплекса подходов составители понимали, что прособственническая конструкиця не подходит, не могли подогнать проприетарные категории под результаты ИД. Немецкая цивилистика выработала подход к использованию прав ИД как к интеллектуальным правам, а не каким-либо другим.

Что мы включаем в состав объектов ИД? Специфика правового режима: определённая разница в самих характеристиках объектов – любое литературное произведение с точки зрения изложения материала абсолютно уникально. Учитывая невозможность повторения результата и уникальность, то повторить его в принципе невозможно, можно на его базе делать иные произведения, создавать иные мотивы.

Задачи законодателя:

1. Защита прав авторов результатов интеллектуальной деятельности – важны не только собственно защита их прав и интересов и продуманная система мер по регулированию

2. Обеспечение с помощью гражданско-правовых методов способов использования этих результатов

ПП ВС и ВАС – принято в 2009. В 2015 вносились изменения в 4 часть ГК в порядке модернизации ГК. В целях охраны интересов отечественных авторов и правообладателей РФ и как правопреемник СССР, и в собственном качестве руководствуется важнейшими международными договорами – перечисление в п.1 Постановления.

В ГГУ никакие нормы, касающиеся интеллектуальных прав, не попали.

Интеллектуальная собственность – условная категория. Соотношение категории индивидуальных прав и интеллектуальной собственности.

ПП ВС №10, ГК – выделено, что если и используется термин «интеллектуальная собственность», то только в смысле набора объектов, которые не всегда являются результатами творческой деятельности. Термин ИД вдвойне условен – и не собственность, и не интеллектуальная, а лишь набор объектов, получающих правовую охрану. Эти права отражают некую статику гражданского оборота.

В состав интеллектуальных прав включаются не только личные неимущественные и исключительные, но и иные права. К «иным» интеллектуальным правам отнесены право следования для художественных произведений, право патента на отдельные объекты. Абсолютный характер.

Графический объект представляет из себя объект художественного творчества.

По общему правилу, признавая право на вознаграждение элементом исключительного права, мы устанавливаем, что оно не может быть от него отвязано (за исключением тех случаев, когда вознаграждение осуществляется тем лицам, которые не принимали участие в его создании, время странных помех в связи).

ГК РФ Статья 1226. Интеллектуальные права – на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Пункт 4 статьи 129: результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (статья 1225) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом.

В состав содержания исключительного права включаются способность реализации правомочий по результатам интеллектуальной деятельности и правомочия на защиту.

За пределы указанных в статье 1225 объектов исключительное право выйти не может.

Пункт 1 статья 1477: на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья 1481).

Ограничения связаны с выплатой вознаграждения правообладателю или без неё. Использование без выплаты вознаграждения без согласия автора исключительно в личных целях (написание курсовых, статей).

Срок действия некоторых исключительных прав определяется сроком коммерческой ценности (объекты патентного права – в течение 20 лет), некоторые могут возобновляться (право на товарный знак – возобновление соответствующего документа правообладателем).

Если вещь привязана к какому-то месту, охрана зависит от того, находится ли правообладатель в этом месте и выпускает он товары, связанные с этим местом.

Права на разные по своему происхождению, но одинаковые по своим юридическим признакам объекты могут принадлежать разным лицам.

Статья 1253.1 отражает новые веяния в сфере интеллектуальной деятельности – ответственность информационного посредника.

Но об этом как-нибудь потом, без лишнего шума.

Лекция №26. 28.04.

Авторское право и смежные права.

Объект, субъект, содержание, защита.

Понятие авторского права – 2 подхода к определению: с одной стороны, можно говорить об авторском праве и смежных правах в объективном и субъективном смыслах. В объективном смысле авторское право представляет собой один из важнейших институтов. Смежные права также важны. Совокупности правовых норм, имея предметную определённость, создают правовые институты. Как подотрасль интеллектуальных прав, так и авторское право, и смежные права, учитывая территориальный характер их правового регулирования, в состав этих правовых норм входят такие, которые содержатся в международных договорах. Бернская конвенция об охране литературных произведений – 9 сентября 1886. В отношении РФ вступила в силу в 1995.

Авторское право – набор прав, принадлежащий субъектам. Временной и территориальный признаки регулирования авторских и смежных прав. Статья 1256 ГК РФ – исключительное право на творческие произведения распространяются на обнародованные и необнародованные, но находящиеся в объективной форме, либо созданы гражданином РФ за пределами РФ. Авторское право и смежные права имеют строго ограниченный временной характер – статья 1281, 1282 – если речь идёт об исключительном имущественном праве, создающем монополию автора на использование произведения, это право действует в течение жизни автора, а также 70 лет с начала года, следующего за годом, в котором произошла смерть автора. Личные неимущественные права автора – они также, охраняясь по территориальному признаку, никаких сроков действия не имеют (право на неприкосновенность произведения, защита доброго имени) – непосредственное прикрепление к личности автора. Касаемо интеллектуальных прав – право доступа, право следования.

Охрана авторских прав неразрывно связана со спецификой тех объектов творческой деятельности, которая создаётся и используется их творцами. Применительно к объектам авторского права произведения литературы, науки и искусства – это результаты такой творческой деятельности, которые принципиально неповторимы. Набор объектов авторского права является лишь примерным, он не может быть окончательно зафиксированным. Авторское право на произведения литературы и искусства признаётся в силу самого факта создания. В статье 1259 так и говорится: защита осуществляется без всяких формальностей. В настоящее время такого рода принцип действует благодаря международным договорам (соглашение ТРИПС).

Не всякий объект интеллектуальной деятельности – объект авторского права. ИД шире творческой деятельности. Объект авторского права – результат творческой деятельности автора в форме, допускающей восприятие иными лицами в силу того, что составляет суть этого результата; формальная охрана, которая даёт возможность не ограничивать круг объектов; возможность воспроизведения (но российский законодатель отказался – воспроизводимость – не объект авторского права).

Новизна: субъективная (всё, что ново для меня как для создателя творчества); объективная (охрана законодателем любого оригинального произведения, значимым признаётся не содержание, а форма). Объективная форма – письменная форма, рукопись, машинопись, устные произведения (например, публичное исполнение/произнесение доклада, звуко/видеозапись, объёмно-пространственные формы).

Внешняя форма выражения может отрываться от любых материальных носителей. 1227 статья – авторское право применительно к творчеству не имеет отношения к праву собственности на материальный носитель.

П. 80 Постановления СИП №10, ст. 1259. Обязательность существования произведения в объективной форме. Авторские права распространяются на название произведения, на части произведения и на персонажа произведения. Условие самостоятельной охраноспособности части произведения – оригинальность. Это может быть фрагмент из картины, отрывок из фильма, лишь бы критерий творчества нашёл отражение в части. Касаемо названия произведения и персонажей есть судебная практика.

Сложный объект – результат творческой деятельности, который состоит из разнородных элементов, причём все они настолько переплетены, что изъятие хотя бы одного из элементов ведёт к прекращению сложного объекта. Статья 1240 ГК РФ. Авторское право охраняет единство формы произведения и его содержание. Не охраняются научные концепции, принципы. Все результаты творческой деятельности, перечисленные в п.5 ст. 1259, они не относятся к объектам авторского права. Статья 1265 – официальные документы, символы и знаки, произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах с информационным характером.

Использование знака охраны авторского права – статья 1271 – латинской буквы «с», обведённой в кружок. Предупредительная и информационная функции.

Составные произведения – в них выражаются отдельные объекты авторского права (периодические издания) – в них исключительное право остаётся за издателем, а каждый автор остаётся за своими авторскими правами на произведения в сборнике.

Субъекты авторского права по служебному заданию или муниципальному контракту – ЮЛ или государственные и муниципальные образования. Раздельное и нераздельное соавторство.

Личные неимущественные права – статья 1255. В рамках личных неимущественных прав у нас имеется право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения. Имущественные права – статья 1270. Для того, чтобы осуществлять исключительное право, создаются организации по коллективной охране исключительных прав.

При охране есть случай, когда в целях соблюдения баланса между интересами публики и авторов существует конструкция «использования в личных целях». Личное использование; для того, чтобы процитировать важные мысли; библиотечное использование.

Смежные права – в России появились в 1990-е. Статья 1303 – права на результаты исполнительской деятельности, на фонограммы, на эфирное и кабельное вещание, на содержание баз данных, на произведения науки, литературы и искусства впервые после их перехода в общественное достояние (права публиката). С точки зрения фонографических произведений, баз данных по-настоящему присущего комплекса имущественных и неимущественных прав нет, а те, что указаны в ГК, прикрепляются к создателю. Смежные права осуществляются с соблюдением авторских прав на произведения науки, литературы и искусства, использованные при создании объектов смежных прав. Смежные права признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на такие произведения.

Организации эфирного и кабельного вещания иногда передают передачи, где нет объектов авторского права – сохранение смежных прав, авторских прав нет. Режим охраны, сходный с авторскими правами. Эти сходства распространяются даже в доказательстве прав. Статья 1305 – буква P в окружности – знак правовой охране смежных прав.

Объекты смежных прав – статья 1304.

• Творческая деятельность артистов, исполнителей и дирижёра – получила название «исполнения». У режиссёров спектаклей есть объект смежных прав – постановка, она выражена в форме, допускающем воспроизведение и распространение через технические средства.

• Специальные наборы действий, осуществляемых с разрешения соответствующего субъекта. Использован тот же метод, который используется при характеристике авторского права.

Пределы осуществления соответствующих смежных прав: те же случаи свободного использования.

Защита авторских и смежных прав

Если речь идёт об исключительных правах, нужно упомянуть такой способ, как признание права (1252 ГК). Для имущественных используется другой общегражданский способ защиты – компенсация. Отличается от убытков тем, что она установлена в определённых размерах за каждый факт нарушения исключительного права, и здесь не требуется доказывание расчёта потерь, которые понесло ЮЛ. Если говорить о нарушении прав из личных неимущественных прав – признание права + компенсация морального вреда. Если затрагивается честь и репутация, то можно применять способы, установленные ст. 152 ГК. Применение технических средств защиты (ст. 1299) в целях ограничения доступа к произведению.

Лекция №27. 05.05

Объекты патентно-правовой охраны

Изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Сюда мы включаем личные неимущественные права (авторство в первую очередь), исключительное право на объект и иные интеллектуальные права.

Субъектный состав: практика + Постановление ВС от 2019 №10. Авторы как субъекты патентных прав – первоначальные правообладатели комплекса патентных прав. Но зачастую они не имеют материальных и финансовых ресурсов для введения новшеств в оборот. Оставаясь автором изобретения или промышленного образца, создатель передаёт право на получение патента инвестору, который и станет правообладателем, поскольку, реализуя это право, он и приобретёт исключительное право на использование этого новшества. Это может произойти в результате частного правопреемства, при уступке прав, при создании в порядке исполнения служебного задания.

Публично-правовые образования могут выступать в качестве правообладателя в связи с тем, что осуществляются работы по соответствующим научно-техническим изысканиям, государственным и муниципальным контрактам. Субъектный состав не сводится к фигуре автора, важной является и персона патентообладателя.

В научно-технической сфере преобладают изобретения и полезные модели, а промышленный образец – результат художественного конструирования, который представляет собой не конструктивные новшества к техническим задачам, а к внешнему виду изделия.

Что не может быть объектом патентных прав – см. часть 4 статьи 1359.

Сущностные признаки объектов

ГК императивно устанавливает специальные требования к их признанию таковыми, тем самым ГК говорит о патентоспособности – свойстве соответствующего новшества быть признанным изобретением, полезной моделью и промышленным образцом в юридическом смысле.

Применить фактологическую охрану к объектам авторского права невозможно. Формальная охрана объектов авторского права и смежных прав связана с их уникальностью и неповторимостью, их повтор – плагиат. Регистрационная охрана – связь с экспертизой и признанием государством и включением в реестр.