Немецкий подход.
У немцев в период грюндерства обожглись на во всех этих аферах> трёхзвенный система управления: между управляющим и советом директоров наблюдательный совет.
После Второй Мировой войны немцы стали вводить в наблюдательные советы трудящихся , это помогало избежать социальных волнений
В зависимости от количеств арагонитов и капитала число рабочих в наблюдательном совете может достигать половины.
В нашем ГК , где общие нормы об АО. Включали американскую модель.
Какая у нас система управления? В основном двухзвенный, но иногда и трезвенник , хотя наблюдательного совета может и не быть. но В наблюдательный совет у нас входят не рабочие и не профсоюзы, а управленцы, которые начинают контролировать сами себя.
АО делятся на публичные и непубличные. Идея в основе хорошая: АО у нас чрезмерно много, потому что АО так как задумывали немцы и французы- это концентрация крупного бизнеса. Но понаделали массу мелких АО
Раньше были открытые и закрытые АО. Акции в закрытых несвободно распределялись, а сначала своим. До половины АО у нас создавались не так как надо. Половина в результате приватизации, когда имущества надо не собирать, а распределять. Примерно половина не путём собирания капитала, а путём его раздачи. Раздавали не всем, а только приближенным.
На АО , созданные в результате приватизации пока ...., этот закон не распространяется, а не начинается с определения АО.
ЗАО никто на биржу не пустит, так как никому интересно. Преимущественно первая покупки акции- это абсурд, так как оно рассчитано на то, чтобы свободно обращаться.
В американском праве исторически не было деления на акционерные и с ограниченной ответственностью. Сначала партнёрства не ЮЛ, потом
Limited company by share- компания с ограниченной ответственностью на паях. Участники рискуют только вкладом.
На их базе public limited companies котируются на бирже, private limited company акции не особо котируются. Могут переходить в друг друга без ограничений, никто не мешает после проверки комиссии по ценным бумагам выйти на биржу.
В 2006 в Англии новый закон о корпорациях: доли тех компаний, который котируются на бирже стали назвать stock только в Англии и только по этому закону. У нас в начале 90ых разрешили stock делиться доли, а share на доли делить нельзя. Stock exchange - биржа
В Америке и Англии нет обществ с ограниченной ответственностью, так исторически сложилось. А у нас два разных ООО и АО.
Экономической потребности унёс никакой не было.
Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности: ЗАО ( товарищества с ограниченной ответственностью) .
АО - это общества , у которых акции обращаются на бирже.
Частными непубличными обществами объявлены ещё и общества с ограниченной ответственностью.
У нас деление на публичные и частные касается не только акционерных обществ, но и обществ с ограниченной ответственностью.
Акции и доли у нас два разных объекта гражданских прав. Зачем объявлять частным, если на биржу с долями не попадут?
ООО- это немецкое изобретение. В 19 веке эпоха грюндерства, прикрытая в середине 19 веке, резким ужесточением законодательства: возрос минимальный капитал, защита миноритариев, жесткий контроль и т д.
Юл- это корпоративный щит против кредиторов ( Суханов)
Немцы сказали, что щит вы этот у нас отняли такими требованиями, что они подходят только для крупного бизнеса. Конструкцию ООО получили с зелленого сукна немецкой бюрократии в 1892 законопроект. Ограниченная ответсвенность участников, рискуют только своими вкладами, акции не могут издавать, не более 50 участников, если более, то создавайте ООО.
Важное отличие между ними в праве выхода. Выходит из ООО, то ему положено отдать его долю, НО я понятие чистых активов- результат бухгалтерского учета, показывающий , сколько у общества имущества за вычетом пассивов , то есть долгов. Из этих чистых активов получит долю, то есть косвенно повесим часть долгов. Каждый день никто не будет проводить бухучёт. Раз в году проводят аудит, поэтому может быть и придётся подождать до тех пор, когда проведут аудит.
Если уходит из АО, то просто продаёт или предаёт кому- то свои акции.
ООО- это не Американская private limited company.
Структура управления в ООО. ( СМОТРИ В ГК)
Публичными должны быть только АО. Их особенность не только в том, что их акции могут размещаться на бирже...
Если есть наблюдательный совет, довольно значительный уставный капитал,
У нас комиссия по ценным бумагам вошла в состав центробанка и контролирует состав участников биржи.
Американцы одни из первых, кто придумал приём "снятие корпоративной вуали", суды в случае спора могут отбросить маску юридического лица и отвечать придётся личным имуществом по долгам.
Компания в США, занимавшаяся установкой плавательных бассейнов, по недосмотру компании в бассейне утонул маленький ребёнок, это влечёт огромные финансововые требования, их было всего пятеро и они ничего не вложили> будете отвечать jointly and several . Наши И английские суды : снятие корпоративной маски это редчайший случай.
Одна компания приобретает контрольный пакет в другом АО или ООО, взаимоотношения материнской и дочерней компании. Зачем это делается? Чтобы выстроить цепочку, одно из звеньев часто сидит не в нашейьюрисдикции. От одного, двух звеньев уберём вуаль, но со всех не сможем снять.
Теоретически материнскими компаниями могут только общества и товарищества, но на практике только общества, а дочерними только общества?.
Надо устанавливать четкое определение того, кто является дочкой, говорить, какое последствие имеет тот факт, что дочерняя компания под контролем материнской. Надо ответсвенность, чтобы была ответсвенность материнской компании по долгам дочерней. НО БИЗНЕС ЭТО НЕ ПОЗВОЛИТ.
Три признака дочернего общества:СМ ГК РФ ( бывшая 105 ст)
Преобладающее участие в капитале
Заключение договоров об управлении
Может воздействоватьили иным образом на решения общества. ( допили, чтобыподписать сделку, вопрос факта, нужно доказать)
Материнская компания отвечает с дочерним обществом солидарно, но в двух случаях:
Во исполнение прямых указаний материнского
При банкротстве, если будет установлено, что Банкротство явилось результатом действия материнской компании
Посмотреть на дополнение! Когда ответсвенности нет ст 67.3 ГК РФ- пример политического лобби предпринимателей
Варианты основных моделей:
Левые фракции в Госдуме пробили специальный закон - АО работников или народные предприятия. АО , где участвуют только работники, ограничен размер, больше которого не разрешают. По- хорошему, это типичный производственный кооператив, который так не захотели назвать потидеологичским причинам. Таковых народных предприятий у нас в реестре значится около 30 штук. Никак они не хотят превратиться в кооперативы.
В окончательной редакции ГК появились, по мнению Витрянского, теневые поправки, где автор не известен. О некоторых в ГК постеснялись сказать, например, в закон о рынке ценных бумаг в 2003 изменения, глава три со значком они, где появились специализированные общества- SPV по американскому праву, компания, у которой почти одни долги, в банк за кредитом она не пойдёт, идея остатки выгребаться в оборот и ещё на них нажиться, сослаться СПВ, которая скупает права требования ничем не обеспеченные, собрав эти долги, выпускают облигации. Появляются живые деньги, которые выдаются для того чтобы расплатиться с бенефициаром. Это просто особый способ финансирования.
Деривативы -...
Есть два общества в законе о рынке ценных бумаг. Одно специализированное общество пролётного финансирования, а другой специализированное Финансовое общество ( для приобретения облигация требования , законом запрещено иметь какие- либо коллективные органы управления и наемных работников, там есть один директор, у которого даже нет секретаря, каким-то образом нужно собрать долговые требования и отдать управляющей компании? )
Про хозяйственные партнёрства. Идея Роснано. Кто же вложит в инновации и будет всем рисковать? Нам нужна своя форма. В реестре хозяйственных партнерств меньше 20 штук. Сейчас почти все в сфере дорожного строительства. Все участники заключают соглашение об управлении партнерством, где расписывают, кто сколько вносит и кто получает какие голоса, это соглашение допускает отход от пропорциональности, если так договорились. Участие любых третьих лиц, не являющихся субъектами этого партнёрства. В ГК 67.2 ст сказано, что третьи лица не все , а имеющие законный Интер . Отмывателей и террористов отсекли, а в законе о хозяйственных партнерствах об этом ограничении и речи нет.
03.11.15
Объекты гражданских прав, объекты гражданских правоотношений
В ГК термин "объекты гражданских прав", такое название из-за устоявшейся терминологии ещё с дореволюционных времён. Объекты гражданских прав - это ещё и объекты гражданских обязанностей и т д.
ГП в первую очередь имеет объектом поведение людей, то есть в первую очередь объект- поведение людей, но это поведение не само по себе, а связано с разными видами имущества, составляющие педпосылки для деятельности людей.
Но противоречие, ведь на имущество и т д, воздействовать нельзя, а на поведение можно.
Эрнст Бирлинг : теория двух объектов: поведение людей и то, по поводу чего оно возникает. В отечественной цивилистике эти идеи продолжил Агарков.
Говорят, что есть понятие предмета ( человеческое поведение) и объекта ( имущество)
В нашем правосознанием мы имеем дело не только с поведением людей, но и имущественными образованиями.
Для ГП имеют значение объекту постольку, поскольку. Утих разный правовой режим. Один требует обязательной регистрации Суханов: объектами гражданских правоотношений явялются различные явления , имеющие различный режим
Ст 128, дейвует вневойсковое редакции
Объекты по ГП:
(См ГК)
Объекты:
Имущественные- составляющие имущество и нематериальные блага , имеют экомическре свойства товара, важна экономическая ценность.
Универсальное правопреемством-переход всех прав и обязанностей( в результате ликвидации ЮЛ).
Нематериальные блага, не имеющие имущественной ценности, неразрывно связанные с личностью: честь, достоинство, деловая репутация. Касаются граждан, а у ЮЛ деловая репутация, которая имеет скорее имущественное значение
Вещи-физически осязаемые предметы ( в законе нет определения).
Вопрос о том явялются ли вещами?
В ГК нет определения вещи, в БГБ есть.
Животные-вещи, а что скажем о частях человеческого тела? Законодательство о трансплантации органов и тканей особый статус, но в принципе ближе к вещам. Мощи святых. Нефть , газ, электричество.
Разрешённые к обороту
Вещи ограниченные в обороте (ст 129)
Изъятые из оборота ( сейчас из ГК убрали), те объекты, которые могут свободно отчуждать я или преходить от одних лиц к другим.
Движимые, нет особого правового режима, свободно покупаются и переходят
Недвижимые, в классическом немецком понимани к недвижимости относятся земельные участники. Земля неизбежно приобретает особый правовой режим.
Искусственное юридическое обособление земельных участков в специальном реестре, который должен отличаться публичной достоверностью.
До революции не было никаких реестров. Сделки купли-продажи крепостных надо было регистрировать у нотариуса ( сначала младшего, потом старшего).
Ввод во владение
1922 понятие недвижимости исключено из законодательства, вернули в 99ые
131 ст ГК о государственной регистрации недвижимости
Ещё с 92 по 98 оформляли сделки с недвижимостью как Бог на душу положит=> единственным доказательством явялется запись в реестре , но это не распространяется на отношения до принятия закона.
Мы в отличие от немцев стали признавать недвижимостью . У немцев действует superficial solo credit , на каком титуле дана собственнику.
Недвижимость- это юридическое понятие, имеющее особый правовой режим.
Недвижимость природе-это земельные участки либо то, что связано с землёй, то что х
Объекты незавершенного строительства
Недвижимость по закону ст 130, сейчас космические объекты исключили
государственный морской регистр
Недвижимости по назначению ( у нас нет, в кодексе Наполеона)
Вещи:
индивидуально-определенные ( недвижимые всегда )
Родовые вещи
Делимые и неделимые (не может быть разделена без изменения назначения) . Ст 133
Является ли вещью стадо коров? Вещь , но толь. Делить или не делить вопрос не физический, а юридический.
Квартира вне дома функционировать не может.
Есть юридически неделимые вещи
Единый недвижимый комплекс( ст 133.1) связано с уровнем развития современной техники. С юридической точки зрения самы трубы или линии связи бессмысленны, линейные объекты- это единое целое, его нельязя разорвать по кускам.
Работает нормальным образом в совкупность, поэтому продаваться и закладываться тоже должен в совокупности.
Предприятие- это комплекс в смысле совокупности разнородных объектов, долги и товары, фирменное наименование или коммерческое обозначение.
Как только отдали залогодержателю распадётся на вещи с различным правовым режимом.
Деньги как объект гражданских прав
Закон о центральном банке: рубль представляет собой безусловное обязательство банка России.
Безналичные деньги.
Если платишь наличными. То сам отдаёшь как хочешь, а если корпорация, тотустановлен порядок снятия средств со счета определяется государством, а не вкладчиком.
Безналичные деньги- это не деньги, а способов расчетов.
Ст 128 ценные бумаги- вещи
Появились в обороте в 19 веке, иногда для векселей называют в 18 веке, учение о ценных бумагах создали немцы.
Бруно создал учение о ценных бумагах, мы привыкли к обороту вещей, приобретать вещи, физически осязаемые товары, а развитый оборот потребовал, чтобы объектом стали сами права.
Проблемы:
Как сделать предметом гражданского оборота право?
Как обезопасить приобретатель вещи?
Как право приравнять к вещи, зафиксировав это в бумаге, право можно использовать только , показав или отдав кому-то эту бумагу.
Определение ценной бумаги впервые было дано в швейцарском гражданском кодексе.
документы, удостоверяющие обязательственные права, осуществление или передача котрых возможно только при предъявлении этих документов.
Ценная бумага по определению Брунера: осуществить право, по которой можно только путём передачи документа.
Лет 10 назад Верховный суд Германии сказал, что билет на чемпионат мира по футболу является ценной бумагой.
Есть разные виды ценных бумаг.
В ГК цб признаётся такой документ, который цб , которы фазан а законе или признан ценной бумагой в порядке, установленном законом.
Предъявительские и ордерные( перешли к владельцу путём ряда передаточных надписей на оборотеиндтов) цб наиболее интересные
Коносамент, корпоративные цб