О гражданском праве как отрасли права
Некое регулирование, имеющее в своей основе частно- правовой подход, сфера закрытая для произвольного вмешательства государства ( гражданское законодательство основывается на равенстве участников отношения, неприкосновенности собственности и т д )
Принципы и начала частного права всегда действуют в ГП с ограничениями и изъятиями : в интересах слабого ( права потребителей), ограничение сильного( запрет монополий), в чрезвычайных ситуациях.
В 1994 указ Президента РФ Ельцина все расчеты между презри артелями за поставленную продукцию и т д, надо проводить в срок три месяца, так как страна в тяжелом положении, а вы деньги за границу вывозите и т д> права гражданские могут быть ограничены, но только ФЗ и в той мере, в которой это защищает основы конституционного строя и т д , поэтому этот указ. президента ссылаясь на пункт 2 статьи 1 ГК РФ суды не применяли. Нужны ограничения, но только ОБОСНОВАННЫЕ. Государство не вмешивается ПРОИЗВОЛЬНО.
Отношения, регулируемые ГП:
Имущественные . Не все имущественные отношения , а только некоторые, связанные с товарным производством, товарообменом. Когда при социализме одно государственное предприятие отгружает товар другому- это не товар ( еще Ленин писал). :
Связанные с присвоением имущества (чаще всего вещное право), НО только в римском праве имущество было только вещами, сейчас включает и интеллектуальные прав и т д. Вещное право
Отношения обмена ( договором, после смерти по закону или по завещанию, при реорганизации ЮЛ). Обязательственный отношения
Корпоративные отношения
Деликатные отношения и д-р.
Личные не имущественные : защита чести , достоинства, репутации граждан или ЮЛ.
ГП очень нравственное . Сейчас стало модным течение , родившееся в США- экономический анализ права, хорошо то, где минимальные издержки - transaction costs. Чикагская школа экономии это сказала. Интуиции Галя начинаются: право - есть искусства добра и справедливости, а НЕ СНИЖЕНИЯ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ИЗДЕРЖЕК.
!!! Посмотреть у Покровского про нравственный анализ ГП
Тема 2. Источники гп
Три группы основных источников:
Общепризнанные принципы и нормы международного права, в которых участвует РФ. Законодатель погорячился, а в США на первом месте законодательство даже не федедеральное, а штата. Два года назад в каком- то штате США приняли закон, что международные договоры и т д у них не действуют. Международные договоры. Есть договоры, например, в сфере защиты товарных знаков, которые мы не ратифицировали нам пытаются навязать.
Международные договоры:
двусторонние
Многосторонние ( конвенции):
Действующие непосредственно
Содержат некие права, которые надо имплементировать в законодательство. Например, Женевские вексельные, чековые конвенции ни Англия, ни США не подписывали, а мы подписались в 1936 внесли дополнения в наше законодательство
2) нормативные акты
3) Обычаи
Раньше только обычай делового оборота, а теперь правило расширено. Обычай делового оборота :
ТПП РФ свидетельствовала содержание торговых обычаев,
обычаи торговых морских портов
Какой барель имели в виду нормальный или королевский. Обычаи в сфере нефтяной торговли: если специально не оговорен королевский, то нормальный
!!!!!!Требования, которым должен отвечать обычай.
!!!!!! Разобраться чем отличается обычай ( сложившееся установленное правило поведения) от
обыкновения ( это то, что стороны договора установили),
заведенный порядок ( установился не в договоре , а в ходе исполнения)
Иногда называют другие источники права:
Судебный прецедент
В нагло- американском праве источник права- это решения лишь нескольких судов:
палаты лордов, упраздненной в 2009
Верховного суда
High court of justice. Суд первой инстанции, по гражданскому прав утрам две коллегии:
Chancery division and king's bench division
Court of appeal
А в США ...
У нас: суды кроме решений по конкретным спорам принимают постановления пленума ( обязательные положения, по сути нормативный акт, а не решения суда по конкретному делу), еще и информационные письма, обзоры судебной практике.Современный законодатель часто дает непонятные нормы, поэтому чтобы преодолеть бяку , написанную в законе, нужны постановления Пленума. А дела надо решать сейчас> поэтому в постановлении Пленума бывают обязательные правила.
В Германии В Бундестаг ни депутат, ни группа депутатов не может внести законопроект, его может внести только Минюст , после одобрения этого законопроекта съездом юристов.
В последние годы существования ВАС РФ еще и правовые позиции этого суда. Это НЕ ИСТОЧНИК ПРАВА. НО в псоледние годы в АПК : основание для отмены судебного решения не только законы, но и СЛОЖИВШЕЙСЯ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ. Сейчас идет работа над новым единым процессуальным кодексом, который объединит АПК и ГПК РФ
Активное вмешательство КС РФ в сферу гражданского права: может признавать не соответствующими К РФ , НО создавать новые нормы права ему никто права НЕ ДАВАЛ, НО ОНИ ПОЧТИ КАЖДЫЕ ПОЛГОДА ШТАМПУЮТ СВОИ ПРАВОВЫЕ ПОЗИЦИИ. Считать ли постановления и определения КС РФ источником? Отрицательная компетенция - да, но создать новую норму он не может
Цивилистическая доктрина
Не источник права, это толкование норм, но судья вправе руководствоваться или нет. НО во Франции ( романеска система) истребуют мнения некотрых профессоров для принятия решения. У нас нет и это правильно, так как решения разные.
Индивидуальные акты ( во французском код Цивиль: договор- это закон для двоих), не источник права, так как имеют обязательное для ограниченного круга субъективизм. Индивидуальные акты имеют значение юридических актов гражданского права.
Нормативные акты как источники гражданского права.
Именно акты, а не отдельные нормы. Чисто частно- правовых актов в гражданском законодательстве нет, это в основном комплексные акты.
Гражданское законодательство составляют только нормы федерального характера. Никаких акты субъектов Федерации не должны приниматься и применяться. В 90ые в Саратовской области закон о земле, в Москве нормы о залоге.
Понятие законодательства. Спор решен самим законодателем ( только законы или подзаконные акты тоже) ст 2 ГК РФ ( по инициативе комитета госдумы голосовала ст отдельно от всего ГК РФ, очень остро стоял вопрос, что указ Президента- акт подзаконный ):
законодательство - это только законы при том федеральные, чтобы каждый раз не говорить федеральные законы- законы,
под иными правовыми подзаконными актами: указы Президента, постановления Правительства. Постановления Пленума Верховного суда, содержащие обязательное толкование норм.
Ведомственные нормативные акты (ст 3) могут приниматься только на основании и во исполнение актов или норм более высокого уровня. Введение регистрации подзаконных ведомственных актов в Минюсте: в силу вступают только после того как опубликованы, зарегистрированные минюстом. Сейчас постановление правительства, регулирующие форму ведомственных актов: в виде писем и телеграмм, теперь нельзя. СНиПы , правила ж д перевозок
Гражданское законодательство складывается в определенную систему. Формально говоря, ГР РФ- обычный федеральный закон, то есть вроде бы его можно править как угодно, НО ПРАВИЛА Ст 3 PRIMUS INTER PARES . Нормы гражданского права в кодексе выше других ФЗ, а в ТК РФ еще формулировка, что иные фз не действуют пока до тех пор , пока не будут соответствовать ТК РФ> а в ГК такую не пропустили в 1994, поэтому часто возникают его противоречия с иными ФЗ. Иногда используется вето Президента, если противоречия очень вопиющие , тогда проект закона попадает на доработку. В целом ряде случаев кодекс предусматривает принятие тех или иных законов.
Гражданско- правовое регулирование: только некоторые ограничения , внутри которых можно действовать как считаешь нужным.
Почему сразу целиком не приняли? Очень тяжело обсуждать, Марк Твен: умственная пища похожа на всякую другую, её гораздо удобнее вкушать ложкой , чем лопатой
2008- указ Президента о совершенствовании гражданского законодательства
2009- концепция развития гражданского кодекса
Современные поправки разделили на 11 частей, пока принято только 8
Попытки принять наряду с ГК другие кодексы остаются безуспешными: торговой, предпринимательской деятельности. В наиболее передовых правопорядках от торговых кодексах уже давно отказались, впервые в Швейцарии, Нидреландах, Италии. в Германии и во Франции сохранились. Не ставилась задача принять эти кодексы, сложились исторически для купцов. Реальных предпосылок не было в России. Принятие предпринимательского кодекса, это выдумка некоторых ученых, придется сводит нормы из разных отраслей права. Был вариант хозяйственного кодекса в конце 70ых годов, одобрен решением секретариата ЦК партии, академик Лаптев с энтузиастами. Им в Минюсте: составьте список , какие акты надо будет изменить или отменить , в связи с принятием кодекса. Эта работа не подъемна ни для какого Минюста.
ПОРЯДОК ОПУБЛИКОВАНИЯ И ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ ПРОЧИТАТЬ САМИМ.