
- •Тема 15. Рясенцев «Представительство в советском гражданском праве»
- •Егоров, Папченкова, Ширвиндт «Представительство: исследование судебной практики»
- •Полномочие по правовой природе
- •Правовая природа доверенности
- •Представительство из обстановки
- •Множественность представителей
- •Передоверие
- •Коммерческое представительство
- •Громов и Егоров «практический комментарий к первому и второму блокам изменений гк рф»
- •Нерсесов «Представительство»
- •Отличия представительства от иных юридических институтов
- •Отличие от фактического соучастия
- •Отличие представительства от юридического соучастия
- •Отличие представительства от поручительства
- •Отличие представительства от аналогических отношений, возникающих для третьих лиц из юридической сделки независимо от воли контрагентов
- •Отличие представительства от договоров в пользу третьих лиц
- •Институт добровольного представительства
- •Отношение к представительству в зарубежных правопорядках
- •Германия
- •Франция
- •К. Цвайгерт, х. Кётц Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права Представительство
Коммерческое представительство
Действующее гражданское законодательство под коммерческим представителем понимает лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п.1 ст.182 ГК РФ).
Исходя из данного легального определения, можно выделить следующие признаки коммерческого представителя и деятельности по коммерческому представительству:
Во-первых, это предпринимательская деятельность, то есть деятельность, направленная на извлечение прибыли. В этой связи, подчеркнем, что коммерческим представителем может быть только хозяйствующий субъект, то есть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.
Во-вторых, особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности урегулированы специальными законодательными актами.
В-третьих, коммерческое представительство осуществляется на основании специального договора, заключенного в письменной форме. Как правило, это договор поручения (на практике, имеющий различные наименования, например, договор возмездного оказания услуг), агентский договор, либо его модификации. В зависимости от вида гражданско-правового договора он должен содержать существенные условия, определение предоставляемых полномочий, порядок их осуществления, условия передоверия, вознаграждения.
Согласно п.3 ст.184 ГК РФ коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности.
Громов и Егоров «практический комментарий к первому и второму блокам изменений гк рф»
Статья 182 Представительство
Скорректировано положение п. 2 ст. 182 ГК РФ, определяющее лиц, которые не являются представителями. Законодатель отказался от перечисле- ния конкретных субъектов, не меняя общее правило о том, что не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от соб- ственного имени.
Конкурсный управляющий – в прежней редакции он действовал от своего имени, а не от имени должника. Австрия – действует от имени конкурсной массы/ Швейцария – от имени должника/ Германия – от своего имени в порядке замещения особой должности ( его действия порождают права и обязанности для должника)
В России сделка от своего имени = права и обязанности у лица, совершившего сделку. Что делать с конкурсным управляющим? Суды: конкурсный управляющий не представитель должника/ действует от собственного имени -> не может изменить условия договора(если он был заключен до его назначения) ВАС: конкурсный управляющий действует от мени должника
П.3 сдклки, которые представитель совершает в отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он является; «В ОТНОШЕНИИ СЕБЯ ЛИЧНО» - ВАС правила распространяются на сделки, сторонами которых представитель не является, но есть прямой интерес представителя. (сделки поручительства и залога, представитель заключает сделку от имени поручителя и сам же является должником, за которого дается поручительство или залог). При нарушении правил сделка является оспоримой, а не ничтожной (как считалось ранее)
Статья 183. Заключение сделки неуполномоченным лицом
Уточнение п.1 – другая сторона может отказаться в одностороннем порядке
Право на отказ: 1) п 1 – контрагент узнал только что о том, что заключил сделку с представителем у которого нет полномочий, но не знает о реакции лица, от имени которого была совершена сделка; неизвестно, одобрит ли ее представляемый, поэтому сделка в подвешенном состоянии -> контрагент может отказаться сразу, не дожидаясь реакции представляемого (не упоминается право на возмещение убытков 2) п 3 – представляемый не одобрил сделку, значит контрагенту известно, что сделку он заключил с неуполномоченным представителем; контрагент тоже может отказаться, но при этом он еще и получает право требовать от неуполномоченного представителя возмещения убытков.
Самая большая проблема – директора ЮЛ (принято считать органом ЮЛ, а не представителем); ВАС – директор- орган ЮЛ и не является представителем, к его сделкам не применяется п 1 ст 183; На сегодняшний такое лицо ничем не рискует, поскольку риск признания совершенной им сделки недействительной и применения по- следствий ее недействительности относится на стороны сделки — само общество и контрагента.
П 2 ст 51 гк защищают контрагентов в сделках с лже-директором, если запись о директоре была внесена в ЕГРЮЛ, а добросовестный контрагент дб знать, что запись фактически недостоверна. Такие сделки сохраняют силу для юр лица, кроме случаев, когда имел место рейдерский захват или мошенничество.
Если бы такая ситуация регулировалась п1 ст 183, то лжедиректор нес бы ответственность.
Согласно новой редакции п1. Ст53, к директорам ЮЛ теперь применяются правила о представительстве.
Статья 185 Общие положения о доверенности
П 4 ст 185 – полномочия могут содержаться не только в доверенности, но и в другом документе (доверенность, договор (предстваитель и представляемый/ представляемый и третье лицо) и решения собрания;
Изначально у договора другая функция – устанавливать права и обязанности сторон. Представляется целесообразным отражать полномочия в доверенности, а не в другом акте.
Статья 185.1 удостоверение доверенности
Идея: лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, вправе отказать в признании полномочий представительства, если доверенность не удостоверена в нотариальном или приравненном к нему порядке; 1. На сегодняшний такое лицо ничем не рискует, поскольку риск признания совершенной им сделки недействительной и применения по- следствий ее недействительности относится на стороны сделки — само обще- ство и контрагента. Во-вторых, если представляемый и его контрагент уже совершили сделку, и доверенность выдана на совершение юридического действия в отношении последнего, например, на получение исполнения по обязательству (товара на складе, суммы вклада и процентов в банке), отсутствие удостоверения до- веренности может негативно отразиться на интересах указанного лица. Как бы ни поступил контрагент, он всегда несет риск — либо риск исполнения неуполномоченному/ненадлежащему лицу, либо риск ненадлежащего испол- нения обязательства. Т.е. нет обязательной нотариальной формы.
Расширен круг доверенностей, подлежащих нотариальному удостоверению (доверенность на подачу заявления о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами) цель – обеспечение достоверности сведений, попадающих в гос реестр прав (недвижимость чаще всего, но мб реестр патентов и товарных знаков). Достоверность на подачу заявления о гос регистрации = не фактическое вручение, а подписание заявления на регистрацию. Доверенность на распоряжение зарегистрированными правами = сделки, непосредственно направленные на передачу права или его обременение (сделки передачи доли в ООО, договоры залога недвижимости, договоры аренды недвижимости) Нотариально дб заверена только та доверенность, по которой заключается договор аренды, который подлежит регистрации.
Статья 186 Срок доверенности
Исключен срок доверенности (раньше был 3 года). Теперь правило о возможной отмене доверенности в любой момент (за некоторыми исключениями (ст 188.1)
Статья 187 Передоверие
Теперь ст. 187 ГК РФ не содержит требования о нотариальном удостове- рении доверенности, выданной в порядке передоверия, так скажем, первого уровня.
Статья 188 Прекращение доверенности
Новое основание прекращения доверенности: признание представителя или представляемого банкротом (внешнее управление или конкурсное производство)- полномочия прекращаются без формальной отмены доверенности
Статья 188.1 Безотзывная доверенность
Особенность безотзывных доверенностей заключается в том, что предста- витель действует не в интересах доверителя, а в своих собственных интересах либо в интересах третьего лица. Цель выдачи такой доверенности — обеспече- ние обязательств представляемого перед представителем или перед лицами, от имени или в интересах которых действует представитель (как правило, это кредиторы по основному обеспечиваемому обязательству).
(в обеспечение договора кредита или займа кредитор может предложить заемщику выдать кредитору безотзывную доверенность для про- дажи недвижимости, принадлежащей заемщику, на случай невозврата суммы займа )
случае злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, оче- видно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произой- ти, представляемый может отменить доверенность. возможность отмены доверенности сама по себе еще не гарантирует защиту интересов представляемого.
Статья 189 Последствия прекращение доверенности
Раньше: нужно было известить представителя и известных третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность.
Теперь: прекращение полномочий – физическое отбирание доверенности(как документа) у представителя. Защита в случае, если представитель не вернул доверенность – извещение третьих лиц (суд) если доверенность выдана на ведение дел в суде.