Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

недропользователя (подрядчика), не применяются к контрактам, выданным и заключенным до таких изменений и дополнений».

Соответственно, правила, улучшающие положение недропользователя (подрядчика), напротив, применяются к указанным контрактам.

Действие гражданского законодательства по кругу лиц опре-

деляется правилом, согласно которому все права и обязанности, какие предусмотрены гражданским законодательством для граждан и юридических лиц Республики Казахстан, могут также приобретаться иностранными физическими и юридическими лицами, а также лицами без гражданства, если законодательными актами не предусмотрено иное

(п. 7 ст. 3 ГК).

Территориальное действие гражданского законодательства (дей-

ствие законодательства в пространстве) определяется общим прин-

ципом его применения на всей государственной территории Казахстана, очерченной ее границами, а также на поверхностях, относящихся к государственной территории: территориальные воды, территории посольств за рубежом, морские суда под флагом РК и т.д.

Понятие территории Казахстана в Конституции Республики Казахстан тесно связано с понятием ее суверенитета. В п. 2 ст. 2 Конституции установлено, что «суверенитет республики распространяется на всю ее территорию». Территория государства представляет собой пространственный предел, в котором государство существует и действует как суверенная организация власти. Она есть высшая власть на этой территории, едина и независима. Земля, ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы, которые охватывает пространство республики, находятся в публично-правовой собственности Казахстана.

К вопросу о территориальном действии гражданского законодательства примыкают вопросы о применимом для урегулирования отношений праве и об определении подсудности спора. Дело в том, что в случае, когда участниками отношений на территории Казахстана являются иностранные и казахстанские субъекты права к таким отношениям может быть применено право другого государства, и спор также может быть рассмотрен на территории другого государства. Правила, по которым осуществляется выбор применимого права, содержатся в VII разделе ГК. В основе такого выбора может лежать либо прямое предписание закона, либо соглашение сторон. Участники названных отношений могут по своему соглашению избрать суд, который будет рассматривать возникшие споры. В этом случае, на территории какого бы государства ни находил-

51

ся суд, он будет рассматривать спор на основе применимого права, поэтому возможны ситуации, когда Стокгольмский или Лондонский арбитражные суды будут рассматривать спор на основе казахстанского законодательства, или казахстанский арбитражный суд – на основе французского.

2.2. Применение гражданского законодательства по аналогии

Правовое регулирование отношений, являющихся предметом гражданского права, не всегда успевает за динамикой этих отношений. Именно поэтому в ГК содержатся такие, например, нормы, как возможность возникновения гражданских прав и обязанностей из оснований, хотя и не предусмотренных законодательством, однако не противоречащих ему, правомерность существования сделок, не регламентированных законодательством, и т.п. Решению задачи заполнить в процессе правоприменения имеющиеся пробелы законодательства способствует правовой прием, именуемый аналогией, то есть применение сходных норм гражданского законодательства, общих начал и принципов гражданского законодательства в случаях, когда общественные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон (ст. 5 ГК). Аналогия подразделяется на аналогию закона и аналогию права. Аналогия закона – это использование отдельных норм законодательства, регулирующих сходные отношения. Аналогия права – это использование общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости для случаев, когда отсутствуют нормы, регулирующие сходные отношения.

Например, Верховный Суд РК в одном споре признал правомерным применение нижестоящим судом аналогии закона при определении методики подсчета суммы дохода хозяйствующим субъектом в результате нелегитимной деятельности. В другом деле аналогия закона была использована для решения неурегулированного законодательством вопроса о погашении задолженности, возникшей в период реабилитационной процедуры. И в том и в другом случае законодательство прямо не регулирует соответствующие отношения, но имеются близкие по смыслу нормы (о расчете дохода от законной деятельности и о порядке погашения задолженности лица, признанного банкротом).

Прием аналогии допустим в гражданском праве и совершенно исключен в уголовном и административном праве. В чем заключается при-

52

чина такого принципиального отличия? Она состоит, прежде всего, в том, что гражданское право регулирует, по преимуществу, отношения нормального имущественного оборота, требующего инициативной деятельности участников, не ограниченной жесткими границами. Отношения же, вытекающие из правонарушений, составляют малую часть предмета гражданского права. Уголовное и административное право регулируют, главным образом (административное право), или исключительно (уголовное право) отношения, связанные с правонарушениями. Но сама природа противоправности требует, чтобы государство определило твердые рамки действий (бездействий), за которые допустимо наказание. Таким образом, искусственное признание противоправным (то есть административным проступком или уголовным преступлением) действия, прямо не признанного таковым законом, при помощи аналогии противоречит интересам общества и законодателя. В то же время стремление субъектов гражданского права найти новый, не предусмотренный законодательством, способ удовлетворения своих не противоречащих законодательству интересов таким целям не противоречит. К тому же, конфликт по поводу вопроса, относится данный факт к составу преступления или нет, решается просто. Если есть точное совпадение фактов с диспозицией уголовноправовой нормы, то лицо должно быть привлечено к ответственности; если такое совпадение отсутствует, то гражданин от ответственности свободен. В гражданско-правовом конфликте судья не может заявить спорящим сторонам, что спор рассмотрен быть не может, ибо нет подходящего закона. Конфликт должен быть разрешен в любом случае.

Итак, аналогия является способом заполнения пробелов в законодательстве и, следовательно, не может использоваться в тех случаях, когда законодатель совершенно определенно ограничил круг регулируемых отношений. Например, два способа обеспечения исполнения обязательств – залог и удержание (см. Лекцию 29) имеют несколько одинаковых признаков. Закон прямо говорит о возможности реализации заложенного имущества, но ничего не говорит о такой возможности применительно к имуществу, удержанному кредитором за нарушение, допущенное должником. Возник вопрос, допустимо ли применить аналогию и позволить кредитору реализовать имущество, подобно тому, как это может сделать залогодержатель? В данном случае законодатель из двух возможностей в принципе допустимых для лица, удерживающего имущество (это лицо именуется детентором), а именно: а) просто удерживать вещь должника до момента удовлетворения требований кредитора и б) удержать вещь с

53

последующей продажей – предоставил кредитору первую, может быть, не самую привлекательную для детентора возможность. Изменить соответствующее решение может только законодатель, этого сделать нельзя в процессе правоприменения при помощи аналогии закона со ссылкой на то, что в сходной ситуации у залогодержателя право на реализацию имущества существует, ибо в данном случае пробел в законодательстве отсутствует.

3. Толкование норм гражданского права

Процесс правоприменения связан как с оценкой фактических обстоятельств, так и уяснением содержания применяемых к этим обстоятельствам правовых норм. Уяснение содержания предполагает необходимость толкования правовых норм. Иногда толкование нормы не представляет сложности, но во многих случаях эта процедура требует высокого профессионализма, знаний не только в области гражданского права, но и формальной логики, философии, теории права, языкознания. Если обратиться к публикациям судебных решений, в частности, в выпусках сборника «Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика», «Бюллетене Верховного Суда РК», комментариям отдельных судебных споров и обобщениям судебной практики, то нетрудно убедиться, что во множестве случаев истец и ответчик по-разному истолковывают одни и те же гражданско-правовые нормы. То же самое происходит в научных дискуссиях, когда авторы отстаивают порой диаметрально противоположные позиции в отношении понимания правовой нормы. Причины этого кроются и в несовершенстве законодательства, и в природе юридических формулировок, которые не имеют точности математических формул, и в особенностях субъективных качеств участников правового конфликта (уровня образованности, сложившихся этических воззрений) и т.д.

Общая теория права обычно называет следующие виды толкования: по способу толкования – грамматическое, систематическое, историческое; по объему – буквальное, расширительное, ограничительное; по субъектам – официальное и неофициальное. Иногда в отдельную разновидность выводится логическое толкование. Однако логическое толкование не является самостоятельным видом толкования, ибо приемы формальной логики используются при всех видах толкования.

Рассмотрим названные виды с учетом специфики гражданского права. Историческое толкование позволяет уяснить смысл правовой нор-

54

мы путем установления истории развития того или иного правового института или нормы.

Примерами исторического толкования могут служить следующие пути устранения неясностей содержания правовых норм.

В Законе «О жилищных отношениях» отсутствует норма об обязательном нотариальном удостоверении и регистрации сделок с квартирами, в то время как в отмененном в связи с принятием этого Закона Жилищном кодексе РК такая норма применительно к купле-продаже и дарению квартир существовала. Особенная часть ГК еще не была принята, и до ее принятия сохранял действие ГК 1964 г. По ГК 1964 г. сделки с жилыми домами подлежали нотариальному удостоверению и регистрации. На практике возник вопрос, применятся ли правило о форме и регистрации сделки с жилыми домами к сделкам с квартирами? Ответить на этот вопрос помогло историческое толкование. В период принятия ГК 1964 г. законодатель не подразумевал и не мог иметь в виду квартиры в качестве объекта сделок, они, будучи в основном государственной собственностью, подчинялись особому правовому режиму, поэтому было бы неверно на момент возникновения данной правоприменительной проблемы применять к сделкам с квартирами требования, установленные для сделок с жилыми домами.

Грамматическое толкование дает возможность понять смысл нормы при помощи использования грамматических правил. Иногда, к примеру, возникает вопрос о наличии или отсутствии противоречия между двумя нормами. В некоторых случаях этот вопрос можно решить, опираясь на грамматическую конструкцию норм: если в одной норме при закреплении какого-либо права за субъектом указано, что это право принадлежит «только» или «исключительно» этому субъекту, а в другой норме такое же право закреплено за другим субъектом, то эти нормы будут по содержанию противоречить друг другу; если же в одной норме какоелибо право будет закреплено за одним субъектом без использования слов «только», «исключительно» и т.п., а в другой – этим же правом будет наделен другой субъект, то противоречие между нормами отсутствует. При истолковании норм для уяснения грамматического смысла слова нередко приходится прибегать к толковым словарям русского и казахского языков – это также способ грамматического толкования.

Систематическое толкование основано на уяснении содержания гражданско-правовой нормы путем установления логики ее расположения в системе правовых норм, смысловых оттенков по отношению к дру-

55

гим нормам гражданского права и других правовых отраслей. Например, встретив в тексте какого-либо нормативного правового акта понятие «обязательство» нужно обратиться к тексту ГК, где раскрывается его содержание, встретив понятие «супруг» требуется изучить нормы Закона «О браке и семье», «чистый доход» – обратиться к нормам налогового законодательства.

Официальное толкование. Такое толкование дается уполномоченными государственными органами. Выше уже было сказано о таких источниках гражданского права как нормативные постановления Верховного Суда и Конституционного Совета. Они являются официальным толкованием правовых норм. Официальное толкование могут давать и другие госорганы.

Неофициальное толкование, именуемое также доктринальным,

или научным. Доктринальное толкование гражданско-правовых норм можно встретить на страницах учебников, монографий, диссертаций, статей, комментариев судебных споров и пр.

История знает случаи, когда мнению ученых придавалась юридически обязательная сила. Высказываниям нескольких знаменитых юристов древнего Рима в V веке была придана сила закона. Такого значения научные взгляды в наше время не имеют, за ними, как иногда говорят, «власть авторитета, а не авторитет власти». Тем не менее, в повседневной правовой деятельности использование юристами знаний доктрины гражданского права – эффективный инструмент нахождения объективной истины.

Распространительное, ограничительное и буквальное толкова-

ние применяются в тех случаях, когда неясность в понимании смысла правовой нормы возникает вследствие неопределенности круга (объема) отношений, на которые она рассчитана. Текст нормы может создавать впечатление, что она регулирует более широкий круг отношений, чем тот, на который в действительности ориентировался законодатель. Выявление подлинной воли законодателя в подобном случае происходит путем ограничительного толкования. Например, ст. 22 ГК позволяет несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами. В то же время эта же статья предусматривает, что эти лица совершают сделки с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Возникает вопрос, может ли несовершеннолетний названного возраста самостоятельно заключить сделку по распоряжению имуществом, приобретенным им на свой зарабо-

56

ток? Так как смысл правила ст. 22 ГК о самостоятельном распоряжении заработком и другими доходами состоит в установлении определенного исключения из недопустимости совершать сделки без согласия родителей, усыновителей и попечителей, то становится ясно, что цель законодателя состояла именно в точном перечне тех действий, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно. Отсюда проистекают необходимость ограничительного толкования соответствующей нормы и отрицательный ответ на поставленный вопрос, т.е. вывод, что несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может самостоятельно распоряжаться заработком, стипендией, иными доходами, но не имуществом, приобретенным на заработанные деньги.

Другая ситуация складывается, когда текст нормы дает возможность предполагать, что она рассчитана на более узкий круг отношений, в то время как намерение законодателя состояло в том, чтобы урегулировать более широкий круг отношений. В таких случаях возникает необходимость в распространительном толковании, т.е. в распространении содержания нормы на такие отношения, на которые она с явной очевидностью не распространяется.

Ограничительное и распространительное толкование используются тогда, когда нет возможности определить точное значение правовой нормы путем буквального толкования.

Буквальное толкование. Буквальное толкование означает уяснение значения нормы посредством буквального понимания ее словесного обозначения (ст. 6 ГК).

Так, ст. 293 ГК определяет неустойку как определенную законодательством или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае нарушения обязательства. Буквальное понимание текста этой нормы не позволяет отнести предусмотренную в договоре передачу вещи должником кредитору за допущенное нарушение к разряду неустойки.

Наука теории права называет и иные виды толкования. Нами названы наиболее важные для гражданского права виды толкования, иные способы используются гораздо реже перечисленных, но в конкретных ситуациях могут иметь существенное значение. Методика их использования требует более глубокого изучения гражданского права.

57

ЛЕКЦИЯ 3

ГРАЖДАНСКИЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

П Л А Н

1. Понятие и содержание гражданского правоотношения

2. Юридические факты

1. Понятие и содержание гражданского правоотношения

Нормы гражданского права, как и любые другие правовые нормы, устанавливаются для того, чтобы определенным образом урегулировать отношения людей как членов общества. В результате урегулирования со стороны гражданско-правовых норм общественные отношения приобретают вид гражданских правоотношений. Гражданские правоотношения – это та форма, благодаря и посредством которой нормы гражданского права получают реальное осуществление, реализуются в действительной жизни. Поэтому всестороннее познание гражданского права не может ограничиться одним лишь изучением гражданско-правовых нормативных актов. Учение о нормах гражданского права должно быть обязательно дополнено учением о гражданских правоотношениях.

Как общественное отношение правоотношение выражает связь, по меньшей мере, между двумя лицами. Правоотношений только с одним участником не бывает, как не бывает и прав без правоотношений. Встречаются правоотношения управомоченного не с одним лицом, а всеми другими лицами, например, право собственности. Но отношение со всеми кажется вымышленным, и некоторые авторы предполагают в таких случаях говорить не о правоотношениях, а о правах без правоотношений. Но кто же тогда обязан перед управомоченным? Если никто, то в чем смысл его права? А если все, то в этом такой же резонный смысл, как в производственных отношениях, связывающих данное общество в целом. Такие правоотношения, правоотношения управомоченного со всеми называются абсолютными в отличие от относительных правоотношений, связывающих нескольких лиц (например, договорные правоотношения).

Управомоченными и обязанными могут быть граждане (с учетом их различия по правоспособности и дееспособности). В этом качестве могут

58

выступать и организации, но не все, а только те, которые в установленном порядке признаны юридическими лицами. Юридические лица обладают правами и обязанностями, а также осуществляют их и отвечают по ним сами, «от своего имени». Организации, не признанные юридическими лицами, могут в предусмотренных законом случаях приобретать права и обязанности, но не от своего имени, а от имени юридических лиц, которым они подчинены. Эти же юридические лица несут ответственность за их действия.

Поскольку правоотношение есть урегулированное правом общественное отношение, последнее составляет глубинное содержание первого. Но так как правоотношение есть правовое явление, то у него должно быть свое, юридическое содержание. Таким содержанием являются права и обязанности участников правоотношения. И когда последнее определяется как отношение, участники которого выступают в качестве носителей прав и обязанностей, это вполне соответствует логике данного понятия: юридическое явление выводят юридически и из их содержания.

В момент возникновения правоотношения его участники становятся обладателями субъективных прав и обязанностей. В этом случае права дополняются признаками субъективности, чтобы не смешивать их с правом как системой норм, как объективным правом. Объективное право – регулятор общественных отношений. Однако свою функцию оно выполняет через правоотношения, через субъективные права и обязанности его участников. На предпосылочной стадии объективное право определяет условия возникновения правоотношений как единства прав и обязанностей. На реальной стадии объективное право посредством правомочий и обязанностей устанавливает, что один из участников правоотношений может требовать от другого. На завершающей стадии объективное право прекращает правоотношение вследствие осуществления права и исполнения обязанностей или их прекращения ввиду наступившей невозможности осуществить или исполнить.

Юридическое содержание гражданского правоотношения образуют гражданские права и обязанности его субъектов. Поэтому гражданское правоотношение иногда определяется как такое общественное отношение, участники которого выступают в качестве носителей гражданских прав и обязанностей.

Что же представляют собой гражданские права и обязанности, образующие юридическое содержание гражданского правоотношения? В чем их существо?

59

Гражданское право, входящее в содержание гражданского правоотношения, обычно именуется в литературе правомочием, или субъективным гражданским правом. Смысл введения в научное употребление этих терминов состоит в том, что слово «право» применяется в различных значениях. Говоря «право», мы имеем в виду в одних случаях совокупность действующих юридических норм, а в других – право, принадлежащее данному лицу как субъекту определенного правоотношения. Во избежание смешения различных понятий, выражаемых одним и тем же термином, право как совокупность норм принято именовать правом в объективном смысле (объективное право), а право, принадлежащее отдельному лицу, – правомочием или правом в субъективном смысле (субъективное право). В то же время самое выражение «субъективное право» также не должно порождать недоразумений. Субъективное право существует реально, а не только в сознании индивида. В этом смысле оно вполне объективно. Субъективным же его называют потому, что имеется в виду не норма, а право, принадлежащее данному лицу, данному субъекту.

Между объективным и субъективным правом существует тесная связь. У лица могут быть лишь такие субъективные права, которые вытекают из норм объективного права. Следовательно, самое существование того или иного субъективного права зависит от характера и содержания права объективного. Но, с другой стороны, нормы объективного права реализуются в действительной жизни общества благодаря тому, что на их основе возникают определенные субъективные права. Этим определяется значение субъективных прав для норм объективного права.

Гражданско-правовые нормы регулируют общественные отношения, которые принимают вид гражданских правоотношений. Они определяют поэтому содержание и субъективных гражданских прав и гражданскоправовых обязанностей. Однако в состав правоотношения входят не нормы гражданского права, а субъективные права и обязанности. Они и должны быть нами рассмотрены.

Итак, что следует понимать под субъективным гражданским правом и гражданско-правовой обязанностью?

Субъективное право возникает на основе устанавливаемых государством юридических норм и потому неизбежно порождает определенное отношение между его носителем и государством. Суть этого отношения состоит в том, что государство дозволяет управомоченному совершение указанных в законе действий, закрепляя такое дозволение предоставле-

60