Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

Когда законодательство говорит о предъявлении требований к гаранту и поручителю, то важен контекст нормы. Обычно под требованием имеется в виду исковое требование. Но дело в том, что сам смысл гарантии и поручительства предполагает предварительное обращение к гаранту и поручителю за получением долга. Такое обращение может и не являться претензией. Более того, оно в целом не является даже необходимым. Однако порой важна формальная определенность, и поэтому, например, ст. 374 ГК РФ устанавливает для предъявления требований к гаранту по банковской гарантии письменную форму и реквизиты требования. Но это не претензия. Нарушение установленных законом формальных моментов может повлечь осложнение доказательственной стороны процесса, а не отказ в иске, и не может оказать какого бы то ни было влияния на продолжительность срока для заявления иска, заканчивающегося при любых обстоятельствах в последний день срока действия гарантии.

Иногда на практике п. 4 ст. 336 ГК пытаются истолковывать следующим образом. При неопределенности срока действия договора гарантии или поручительства, равно как и неопределенности срока исполнения основного обязательства данная норма прямо указывает время для предъявления иска, но закон ничего не говорит о сроках предъявления иска по этим договорам, когда в них указана дата прекращения гарантии и поручительства. Следовательно, в последнем случае закон имеет в виду необходимость заявления до истечения этого срока требования к гаранту или поручителю, а если они этого требования не выполнят, то иск может быть предъявлен к ним в пределах общего трехлетнего срока исковой давности. Такое рассуждение носит ошибочный характер. Подлинный смысл указания в п. 4 ст. 336 ГК на годичный и двухгодичный сроки предъявления иска состоит в том, чтобы определить конечный момент существования поручительства и гарантии, когда в тексте договора такой момент не определен, а не в том, чтобы противопоставить последствия для гарантий и поручительств с определенным сроком действия последствиям гарантий и поручительств с неопределенным сроком действия. Право кредитора на получение долга с гаранта и поручителя и возможность защиты этого права прекращались бы и тогда, если бы в п. 4 ст. 336 ГК было сказано просто, что поручительство и гарантия с неопределенным сроком действия прекращают свое действие соответственно в годичный и двухгодичный срок без упоминания того, что в этот срок нужно предъявить иск. Кроме того, приведенное толкование необоснованно

561

осложняет положение поручителя и гаранта, которые будут в течение трех лет или более находиться под угрозой ответственности за должника, хотя они установили срок действия договора именно для определения временных границ своей ответственности. Более того, гарант и поручитель берут на себя обязанность не просто отвечать за должника в течение определенного промежутка времени, но отвечать совместно (солидарно или субсидиарно) с должником. В случае, когда гарантия или поручительство выданы, скажем, на один год после наступления срока исполнения основного обязательства, а кредитор обратился к гаранту или поручителю с требованием об уплате долга через полгода, и последние отказали в удовлетворении его требования, то у кредитора в силу вышеизложенного взгляда есть три года для предъявления к ним иска, в то время как для предъявления иска к основному должнику есть только два с половиной года. Следовательно, в течение полугода гарант и поручитель должны нести самостоятельную, а не совместную ответственность за должника, хотя они такой обязанности на себя не принимали. В этот промежуток времени будет перечеркнута солидарная и субсидиарная природа гарантии и поручительства.

Торгово-финансовый банк выдал гарантию за должника-поставщика. Дата исполнения основного обязательства была установлена 10 марта, срок действия гарантии до 30 марта того же года. В период действия договора поставки поставщик и покупатель изменили договор, увеличив размеры штрафных санкций, о чем гарант не был уведомлен. По независящим от сторон причинам договор поставки не был своевременно исполнен, и стороны заключили дополнительное соглашение о переносе конечного срока поставки на 10 июля того же года. Банк пролонгировал свою гарантию до 30 июля. В дальнейшем срок поставки был нарушен, и 12 июля банк получил от кредитора требование произвести оплату в соответствии с выданной гарантией. Банк отказался удовлетворить это требование, и 20 июля кредитор обратился к банку с официальной претензией. 25 июля банк отклонил претензию. 10 августа кредитор обратился с иском в суд. Верховный Суд РК правильно посчитал, что срок истек 30 июля, и в иске отказал.

Усложненным вариантом порядка исчисления срока для предъявления иска по гарантии и поручительству может служить случай, когда в гарантии или поручительстве названа точная дата уплаты долга за основного должника, например в такой формулировке: «Если должник не исполнит обязательство до 1 марта 2006 г., то оплата долга по требованию кредитора будет произведена поручителем 1 июня 2006 г.». Казалось бы, возникает нелепая ситуация, при которой кредитор не может предъявить иск к гаранту или поручителю до 1 июня, поскольку срок исполнения

562

Сведем сказанное в таблицу.

обязанности гаранта или поручителя еще не наступил, и не может этого сделать после 1 июня, так как гарантия или поручительство прекратили свое действие. В действительности же, 1 июня - это не срок прекращения гарантии или поручительства (если, конечно, иное не указано в договоре), а срок исполнения обязанности гаранта или поручителя, поэтому иск может быть предъявлен в пределах одного года со дня наступления срока исполнения основного обязательства, если срок действия гарантии или поручительства не определен, либо до дня прекращения гарантии или поручительства, если такой срок в договоре указан.

Разумеется, срок предъявления иска к гаранту и поручителю никак не связан со сроками прохождения спора в суде, которые могут значительно превышать сроки гарантии и поручительства.

563

ЛЕКЦИЯ 30

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

3 ЛЕКЦИЯ

ОТДЕЛЬНЫЕ СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ: ЗАЛОГ, ДРУГИЕ СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ

П Л А Н

1. Понятие и виды залога

2.Предмет залога

3.Основания возникновения залога. Форма договора залога и его регистрация

4.Права и обязанности сторон по договору залога

5.Последствия нарушения договора залога. Прекращение договора залога

6.Другие способы обеспечения исполнения обязательств

1. Понятие и значение залога

Залог – один из древнейших правовых институтов. О нем упоминает Библия. Например, в книге «Исход» сказано: «Если возьмешь в залог одежду ближнего твоего, до захода солнца возврати ее» (ХХII, 26); в книге «Второзакония»: «Если ты ближнему твоему дашь что-нибудь взаймы, то не ходи к нему в дом, чтобы взять у него залог; постой на улице, а тот, которому ты дал взаймы, вынесет тебе залог на улицу» (XXIV, 10,11); запрещалось брать в залог жернова (Второзаконие, XXIV,6); строго порицалось всякое притеснение относительно залогов (Иов, XXII, 6; XXIV, 3,7). О залоге упоминает и Коран. Так, в п. 283 Суры 2 содержится положение следующего содержания: «Если вы окажетесь в поездке и не найдете писца, то надо брать залог».

Ст. 299 ГК определяет залог как такой способ обеспечения исполнения обязательств, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имуще-

564

ства преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными ГК.

Стороны залогового отношения именуются залогодателем и залогодержателем.

Слово «залог» употребляется в разных значениях. Сравнительно недавно оно появилось в уголовно-процессуальном законодательстве для обозначения денег, других ценностей, недвижимого имущества, вносимых подозреваемым, обвиняемым либо другими физическими или юридическими лицами в депозит суда в качестве обеспечения явки подозреваемого или обвиняемого в органы дознания, следствия или в суд (ст. 148 УПК). В обиходе залогом порой называют документы, взятые кредитором у должника: паспорт, водительские права и др. Гражданскоправовые нормы к таким видам «залога» не применяются.

Модель гражданско-правовых залоговых отношений используется в публичном праве. Так, залоговые отношения специфического рода существуют в деятельности таможенных органов. Однако гражданско-пра- вовые нормы к такому залогу применяться не могут в силу п. 4 ст. 1 ГК, в котором сказано, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется за исключением случаев, предусмотренных гражданским законодательством.

Залог обладает определенными преимуществами по сравнению с другими способами обеспечения исполнения обязательств. Так, его важной особенностью является возможность удовлетворения требований креди- тора-залогодержателя, не зависящая от финансового положения должника, в то время как другие широко распространенные обеспечительные меры - неустойка или поручительство могут быть реализованы лишь при наличии средств у должника.

Возможно, семантические корни словосочетаний типа «залог успеха» уходят корнями в далекое прошлое, где залогу отводилось место наиболее надежного обеспечительного средства.

Залог может быть использован в отношении всех видов обязательств, известных гражданскому законодательству. Однако сфера практического применения залога сводится, главным образом, к обеспечению договорных обязательств, а среди последних - к договорам займа, куплипродажи и некоторых др.

565

Залог является акцессорным обязательством, и, следовательно, разделяющим судьбу основного (обеспечиваемого) обязательства.

Правило об акцессорности залогового обязательства знает одно исключение. Если по договору ипотеки залогодержатель уступает права другому лицу, то это (при оформлении ипотеки ипотечным свидетельством) означает также уступку прав по основному обязательству (ст. 16 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»), которое в подобной ситуации разделяет судьбу дополнительного обязательства, а не наоборот. В этом случае законодатель, устраняя акцессорность залога, преследует цель создания правовых условий для повышения оборотоспособности ипотечных свидетельств.

Смысл залога по тексту ст. 299 ГК состоит в возможности для залогодержателя получить преимущественное перед другими кредиторами удовлетворение из стоимости заложенного имущества, а не в возможности обратить переданное ему имущество в свою собственность.

В результате залогового обязательства залогодержатель приобретает дополнительную возможность удовлетворения своих требований, но при этом не теряет возможностей обычного кредитора. Выбор между этими возможностями принадлежит залогодержателю. Поэтому следует признать необоснованными требования залогодателя в одном из конфликтов отказать в иске залогодержателю об обращении взыскания на предмет залога, поскольку залогодержатель не воспользовался такими менее болезненными для залогодателя, по мнению последнего, возможностями, как снятие денег со счета залогодателя и бесспорное списание средств с аккредитива.

Залогодержатель получает причитающиеся ему долги прежде, чем другие кредиторы залогодателя. Но данный приоритет касается только заложенного имущества должника. Иное имущество должника является предметом взыскания по общей очередности кредиторов, определяемой гражданским и гражданским процессуальным законодательством.

Из правила о преимущественном удовлетворении требований залогодержателя может предусматривать исключения только ГК.

Однако преимущественные права залогодержателя на удовлетворение своих требований отнюдь не означают внеочередного удовлетворения его требований. Обычно залогодержатели относятся к третьей очереди кредиторов. Иная очередность установлена, в частности: ст. 21 ГК – для удовлетворения требований обанкротившегося индивидуального предпринимателя, где залоговые кредиторы отнесены ко второй очереди; в

566

ст. 1080 ГК предусмотрено, что расходы на погребение наследодателя, а также связанные с охраной, управлением наследством, исполнением завещания, выплатой вознаграждения исполнителю завещания или доверительному управляющему наследством возмещаются из стоимости наследства преимущественно перед всеми другими требованиями, в том числе и обеспеченными залогом. Закон «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» в статье 74-2, посвященной очередности удовлетворения требований кредиторов банка, ликвидируемого в принудительном порядке, предусматривает десять очередей кредиторов, относя требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка, к шестой очереди.

Закон «О зерне» применительно к очередности удовлетворения требований кредиторов предусматривает, что в третью очередь удовлетворяются требования держателей зерновых расписок, содержащих сведения о залоге, в четвертую – требования держателей зерновых расписок, не содержащих сведения о залоге, в пятую – требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого хлебоприемного предприятия.

Иногда стороны включают в договор о залоге условие о передаче имущества в собственность залогодателя. Такое условие договора залога является недействительным, так как противоречит сущности залога как права на получение преимущественного удовлетворения требований залогодержателя.

Алматинский областной суд рассмотрел дело, по которому два ТОО заключили между собой договор займа. В обеспечение возврата денег ответчик предоставил истцу в залог автомашину «Ситроен» и два сборных дома с условием перехода этого имущества в собственность истца в случае невозврата долга. Поскольку заемщик не возвратил своевременно долг, а органы ГАИ без решения суда отказали в перерегистрации заложенной автомашины на истца, залогодержатель обратился в суд с иском о признании права собственности на автомобиль. Суд иск удовлетворил, однако Верховный суд отметил ошибочность такого решения, так как законодательство о залоге не предусматривает обращения предмета залога в собственность залогодержателя.

В обеспечительном договоре стороны могут определить, что имущество в случае нарушения обязательства должником передается в собственность кредитора, но тогда кредитор лишится преимуществ залогодержателя. То же самое происходит при новации залогового обязательства на обязательство по передаче заложенного имущества должника в собственность кредитора: кредитор лишается преимущественного права на удовлетворение своих требований перед другими кредиторами.

567

Вправовом регулировании залога выделяются общие правила, применяемые ко всем залоговым отношениям, и специальные, применяемые

кипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК, применяются к ипотеке в случаях, когда Законом РК об ипотеке не установлено иное. Среди специальных правил, отличающих залог недвижимого имущества от общих положений о залоге, можно назвать, например, такие, как необходимость получения нотариально оформленного согласия сособственников на передачу недвижимого имущества в залог, требование обязательной регистрации ипотечного договора, возможность подтверждения прав залогодержателя особой ценной бумагой - ипотечным свидетельством, допустимость определения доверенного лица для реализации ипотеки во внесудебном порядке не только залогодержателем, но и в ипотечном договоре, прекращение основного обязательства при продаже заложенного имущества с торгов во внесудебном порядке по цене ниже суммы основного обязательства и др.

Виды залога. Видам залога посвящена ст. 303 ГК. Видами залога эта статья называет ипотеку, заклад, залог прав. Помимо этих видов, законодательство выделяет залог товаров в обороте и залог в ломбарде, которые представляют собой обособившиеся группы правового регулирования залога в зависимости от особенностей по распоряжению предметом залога и правового статуса залогодержателя.

Ипотека. Ипотека представляет собой вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица (ч. 1 п. 1 ст. 303 ГК).

Страны континентальной системы права рассматривают ипотеку как залог недвижимого имущества. ГК РК в п.1 ст. 303 ГК вводит норму, которая кардинально меняет традиционное понятие ипотеки. Единственным признаком ипотеки по казахстанскому законодательству является субъект, у которого находится заложенное имущество, поэтому под это понятие подпадает и залог движимого имущества, которое остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица.

Всилу особой значимости недвижимости как предмета залога правовому регулированию этой разновидности ипотеки посвящены специальные Указы Президента РК «Об ипотеке недвижимого имущества» и «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Под понятие ипотеки подпадает также залог прав, сохраняющихся за залогодателем.

568

Заклад. Основным свойством заклада как вида залога является то, что предмет залога передается залогодателем во владение залогодержателя. Однако в п. 2 ст. 303 ГК предусмотрена возможность оставления предмета заклада во владении залогодателя под замком и печатью залогодержателя либо с нанесением знаков, свидетельствующих о залоге. Последняя разновидность именуется твердым залогом.

Предметом заклада по казахстанскому законодательству может быть как движимое, так и недвижимое имущество. Например, один из двух собственных домов гражданина может являться предметом ипотеки, а второй может быть передан во владение залогодержателя.

При оставлении предмета заклада во владении залогодателя стороны сами решают, к какому способу индивидуализации и отграничения предмета залога от иного имущества прибегнуть: наложению печатей и замков залогодержателя или нанесению знаков.

Залогодержатель, если это предусмотрено договором, вправе пользоваться переданным ему предметом залога (п. 3 ст. 315 ГК).

Гражданско-правовой гарантией защиты интересов залогодержателя при оставлении предмета залога во владении залогодателя выступают такие меры, как возможность проверить по документам и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения имущества, находящегося у залогодателя, требовать возмещения убытков, причиненных в результате утраты или повреждения предмета залога, и т.п.

Имущественные права. Имущественные права могут быть предметом залога только тогда, когда они могут быть отчуждены. П. 3 ст. 303 ГК дает примерный перечень таких прав. Это арендные права на предприятия, здания, строения, сооружения, право на долю в имуществе хозяйственного товарищества, долговые требования, авторские, изобретательские и иные имущественные права. Дополнительно можно назвать права на дебиторскую задолженность, такие права на нематериальные активы, как патенты, промышленные образцы, товарные знаки.

Залог товаров в обороте. Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге (см. ст. 327 ГК).

Так, АО «БанкТуранАлем» предоставило кредит АО «Топливно-энергети- ческая компания «Беркут» под залог угля, находящегося по адресу: месторож-

569

дение «Ойкарагай» Райимбекского района Алматинской области на сумму 261 450 долл. США.

Уголь в данном случае является предметом залога товара в обороте, поскольку залогодателю было предоставлено право продавать уголь, не допуская снижения стоимости остающихся его запасов ниже названной суммы.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Основополагающими признаками залога товаров в обороте являются:

а) в договоре о залоге товара в обороте должны быть отражены вид и иные родовые признаки заложенного товара, общая стоимость предмета залога, место, в котором находится товар;

б) заложенные товары остаются у залогодателя; в) залогодатель должен вести книгу записей залога;

г) залог товаров в обороте не обладает правом следования, т. е. с выбытием заложенного имущества из собственности (хозяйственного ведения) залоговое право прекращается.

д) залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что его стоимость не изменится.

Залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции.

При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатейприостановитьоперацииснимидоустранениянарушения.

Как показывает практика, уязвимым местом данного вида залога является то, что отсутствуют какие бы то ни было гарантии защиты интересов кредитора, если залогодатель, реализовавший товары, не приобретает других товаров взамен реализованных. Залогодержатель в таком случае фактически теряет права, принадлежащие ему в силу залогового обязательства.

Казкоммерцбанк в качестве залога товара в обороте получил от залогодателя определенное количество металла. Залогодатель впоследствии продал металл, не произведя его замену другим товаром. Казкоммерцбанк потребовал преимущественного получения долга перед другими кредиторами. Но такое требование нельзя признать обоснованным, залогодержатель в этом случае утратил свои преимущественные права и может удовлетворить свои претензии только в порядке общей очередности.

570