Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

ми продавцами и покупателями, о расторжении или изменении договора в случае нарушения антимонопольного законодательства и др., т.е. нормы, которые регулируют отношения, входящие в предмет гражданского права.

О составе гражданского законодательства подробно говорит ГК (ст. 3 ГК), используя при этом термины «законодательство» и «законодательные акты».

Сравним две группы статей:

1)ст.ст. 38, 45, 92, 108, 120, 124, 151, 270, 273, 423, 427, 433, 454, 488, 492, 553, 603, 697, 749 ГК и ряд др. В них содержатся определенные правила, но указывается, что иное правило может быть предусмот-

рено законодательством;

2)ст.ст. 8, 10, 14, 20, 34, 44, 87, 128, 149, 154, 176, 190, 209, 236,282, 318, 406, 411, 422, 428, 430, 438, 450 ГК и ряд др. В этих статьях также определяются те или иные правила поведения и также предусматривается возможность существования других правил, но в случаях, предусмот-

ренных законодательными актами.

В эти термины законодатель вкладывает различное содержание. Гражданское законодательство – понятие более широкое, включающее в себя все источники гражданского права. Законодательные акты являются частью гражданского законодательства и включают в себя только: а) ГК; б) законы; в) Указы Президента, имеющие силу закона; г) постановления Парламента, Сената и Мажилиса Парламента, содержащие в себе гражданско-правовые нормы.

Поскольку при уяснении смысла правовых норм, а также проведении исследований в области гражданского права нередко необходимо использовать приемы сравнительного правоведения (например, при сопоставлении гражданского законодательства постсоветских государств), то следует обратить внимание на важное различие в содержании понятия «гражданское законодательство» по ГК РК и ГК РФ. В ГК РФ это понятие имеет более узкое значение, чем в ГК РК, ибо оно включает только Гражданский кодекс и другие федеральные законы, оставляя за своими границами акты исполнительной власти и, следовательно, отсылки в ГК РФ

к«законодательству» означают решение соответствующего вопроса только в федеральном законе.

По своей юридической силе источники гражданского права распределяются в соответствии с общей иерархией нормативных правовых актов, предусмотренной ст. 4 Закона «О нормативных правовых актах».

41

Высшую ступень в этой иерархии занимает Конституция РК, за ней следуют законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, конституционные законы и указы Президента РК, имеющие силу конституционного закона, кодексы, законы и указы Президента, имеющие силу закона, нормативные постановления Парламента и его палат, нормативные указы Президента, нормативные постановления Правительства и т.д.

Каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не может противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней.

Рассмотрим основные виды источников гражданского права. Гражданский кодекс. Гражданский кодекс представляет собой ко-

дифицированный акт гражданского законодательства. Историческое значение кодификаций гражданского законодательства обстоятельно изучено правовой наукой. Хорошо известна роль кодификации Юстиниана

(Corpus juris civilis, VI век), ГК Наполеона (1804 г.), Германского Граж-

данского Уложения (1896 г.) в ускорении экономического развития европейских стран, утверждении единых частно-правовых начал в экономических отношениях, объединении экономически и политически раздробленных государств и др. Кодификация гражданского законодательства проводилась также в советский период развития нашей страны (ГК РСФСР 1922 г., Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г., ГК союзных республик 1964-1964 гг.) и в постсоветский период (Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., ГК постсоветских государств).

Особенностью кодификаций советского времени являлось то, что они представляли собой частно-правовые акты в условиях, когда действовал основной принцип хозяйствования «ничего частного в области хозяйства мы не признаем» (В.И.Ленин), и полностью доминировало публичноправовое начало централизованного, административного руководства экономической жизнью. В силу этого обстоятельства Гражданские кодексы республик 60-х годов ХХ века реально регулировали узкие островки имущественных отношений (розничная купля-продажа, бытовой подряд, наследование и некоторые др.), а в основном своем объеме были придатком административных норм (поставка, подряд на капитальное строительство, перевозка грузов и т.п.). Теперь стало ясно, что это был исторический нонсенс.

Что же касается роли кодификаций гражданского законодательства в постсоветский период в форме ГК (некоторое время после провозглаше-

42

ния независимости Казахстана на территории республики действовали ГК КазССР 1964 г. и Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.), то следует подчеркнуть, что за ГК прочно утвердилось наименование «экономической конституции», что делает его в общественном сознании актом наивысшей значимости. В юридическом же смысле ГК выполняет функцию своеобразного шанырака, к которому крепится и на котором держится вся конструкция законодательства, регулирующего имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Эта функция ГК является главной, называется систематизирующей и означает, что основные принципы гражданского законодательства, его границы, наиболее важные специальные нормативные правовые акты, которые нужно принимать в развитие норм кодекса, содержатся в ГК. Кроме того, ГК вместе с Конституцией выполнил неизвестную истории миссию: обрушил прежний социальный строй и открыл путь обществу, основанному на частной собственности. Марксизм исходил из того, что переход от капитализма к социализму невозможен путем законодательных реформ, для этого необходима революция; вопрос о возможности возврата к капиталистическому обществу теорией социализма даже не ставился. Конституция и ГК одним только закреплением принципов равенства частной и государственной собственности и свободы договора утвердили замену одного общественного строя антагонистически ему противоположным путем законодательной реформы, а не революционными методами.

При всей важности Гражданского кодекса не следует абсолютизировать его значение. ГК – необходимое, но не достаточное условие эффективности экономических преобразований. Гражданские кодексы постсоветских государств в принципиальных положениях близки между собой, однако правовая и экономическая действительность во многих из них существенно отличается. И это наглядно показывает, что для полной перестройки экономико-правового организма общества дополнительно требуются иные факторы: адекватная политическая система, наличие специальных законов, независимый суд и т.п.

ГК, как и иные кодексы, в иерархии нормативных актов стоят ниже Конституции РК, конституционных законов, но выше других законов (п. 2 ст. 4 Закона «О нормативных правовых актах»). Это означает, что в случае противоречия между ГК и любым законом (кроме конституционных), действует ГК.

43

ГК построен по пандектной системе, то есть с выделением в нем Общей и Особенной частей. Общая часть была принята Верховным Советом 27 декабря 1994 г. и вступила в действие с 1 марта 1995 г., Особенная часть принята 1 июля 1999 г.

Общая часть ГК включает в себя статьи с 1 по 405 и делится на три раздела: общие положения; право собственности и иные вещные права; обязательственное право. Раздел «обязательственное право» распадается на подразделы: общие положения об обязательстве; общие положения о договоре. Разделы и подразделы делятся на главы, которых в Общей части 24.

Особенная часть ГК включает в себя статьи с 406 по 1124, которые сгруппированы в четыре раздела: отдельные виды обязательств; право интеллектуальной собственности; наследственное право; международное частное право. Разделы, в свою очередь, подразделяются на главы и параграфы.

Законы. Они представляют наиболее объемную часть гражданского законодательства, принимаемую в развитие принципов и норм ГК. Основной массив законов регулирует сферу предпринимательства с участием юридических лиц. Наряду с ГК, законы будут предметом освещения практически во всех лекциях курса гражданского права.

Указы Президента, имеющие силу закона. Эта разновидность нор-

мативных правовых актов сыграла особую роль в правовом развитии Казахстана в 1995-1996 гг. в период между роспуском прежнего состава Парламента и избранием нового, когда Президент принял десятки Указов, имеющих силу закона, которыми были урегулированы важнейшие области имущественных отношений, относящихся к предмету гражданского права: «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г., «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г., «Об ипотеке недвижимого имущества» от 23 декабря 1995 г., «О недрах и недропользовании» от 27 января 1996 г. и др. (некоторым из данных указов впоследствии был придан статус закона).

Постановления Правительства. Содержащие гражданско-право-

вые нормы постановления Правительства входят в состав гражданского законодательства, но не являются, как уже было сказано, законодательными актами. Примерами могут служить: Правила проведения тендеров по предоставлению лесных ресурсов на участках государственного лесного фонда в долгосрочное землепользование, утв. постановлением Правительства от 13 января 2004 г., Положение о национальной лотерее

44

в РК, утвержденным постановлением Правительства от 27 января 1997 г., постановление Правительства от 9 февраля 1995 г. «О ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений литературы

иискусства, за создание произведений декоративно-прикладного искусства и использование их в промышленности» и др.

Акты министерств, иных исполнительных и представительных органов. В силу п. 5 ст. 3 ГК министерства и иные центральные исполнительные органы, местные представительные и исполнительные органы могут издавать акты, регулирующие гражданские отношения, в случаях

ипределах, предусмотренных ГК и иными актами гражданского законодательства. Такими актами являются, к примеру, Инструкция о государственной регистрации прав на произведения, охраняемые авторским правом и смежными правами, утв. приказом Министра юстиции от 27 сентября 2002 г., Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства, утвержденным Минюстом РК 30 апреля 1997 г., приказ Председателя Комитета по правам интеллектуальной собственности от 15 августа 2002 г. «Об утверждении Инструкции по признанию товарного знака (знака обслуживания) общеизвестным в Республике Казахстан» и др.

Нормативные постановления Конституционного Совета и Вер-

ховного Суда. Статья 4 Конституции РК относит названные акты к действующему праву Казахстана. Особенность этих актов состоит в том, что они не содержат в себе новых норм, а представляют собой общеобязательное толкование действующих норм. Однако основным признаком источника права является именно общеобязательность установленного правила, поддерживаемого властью государства, а не его новизна, поэтому нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда относятся к разряду источников права. Нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда находятся вне иерархической лестницы нормативных правовых актов. Такое их особое положение означает, что истолкование, в них содержащееся, привязывается к истолковываемому акту, а уже сам этот акт занимает определенную ступеньку в иерархической лестнице нормативных актов. Примерами названных постановлений, которые содержат обязательные граждан- ско-правовые правила, могут служить: нормативное постановление Верховного суда РК от 18 декабря 1992 года № 7 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании» (c изменениями, внесенными в 2004 г.); нормативное постановление Верховного Суда РК

45

от 18 июня 2004 г. «О применении судами законодательства об изъятии дохода, полученного при осуществлении предпринимательской или иной деятельности без лицензии»; нормативное постановление Верховного Суда РК от 18 июня 2004 г. «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда РК от 9 июля 1999 г. «О некоторых вопросах применения законодательства о праве собственности на жилище»»; постановление Конституционного Совета РК от 10 июня 2003 г. «О соответствии Конституции Республики Казахстан Земельного кодекса Республики Казахстан».

Международные договоры. Ратифицированные Республикой Казахстан международные договоры имеют верховенство над гражданским законодательством РК, поэтому в случае противоречия между казахстанским законодательством и международным договором действует последний. В соответствии со ст. 1 Закона «О международных договорах Республики Казахстан» ратификация означает акт, посредством которого Республика Казахстан выражает в международном плане свое согласие на обязательность для нее международного договора. Этим же Законом установлен перечень международных договоров, подлежащих ратификации. Ратификация производится Парламентом РК.

Нормы некоторых международных договоров, участником которых является Казахстан, отличаются от актов, принятых государственными органами РК. Например, ст. ст.12,13 ГК устанавливают равную правоспособность для граждан РК и иностранцев. Договор с США от 23 декабря 1992 г. «О ратификации Соглашения о торговых отношениях между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки» закрепляет, что Республика Казахстан может устанавливать ограничения для субъектов США в вопросах владения землей и недрами, растительным и животным миром, управления теле- и радиовещанием, воздушного транспорта и рядом др.

Обычай. Гражданские отношения могут регулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не противоречат гражданскому законодательству, действующему на территории РК (п.4 ст.3 ГК). Обычай используется тогда, когда определенное отношение не регулируется ни нормативными правовыми актами, ни договором1 . Обычай относится к разряду традиций, обыкновений, сложившихся и принятых среди определенного круга людей, либо свойственных специфичес-

1 См.:В.В.Ровный. Обычай в частном праве. Иркутск. 2004.

46

кому виду деятельности. Обычай не такой редкий, как может показаться, источник гражданского права. Порой он дополняет нормативное регулирование, но далеко не всегда причиной его применения является недостаточно развитое правовое регулирование тех или иных отношений, выступающих предметом гражданского права. В Лекции 1 говорилось об оценочных понятиях. Такие понятия, как «обычно предъявляемые к работе требования», «обычно предъявляемые к комплектности товара требования», «разумный размер», «разумное вознаграждение», «справедливость» и мн. др. – опираются на устоявшиеся в сознании людей правила, являющиеся ничем иным как обычаями.

Специальным видом обычаев являются обычаи делового оборота, само наименование которых говорит о том, что такие обычаи свойственны предпринимательской деятельности. В международной торговле используются деловые правила, которые обобщены в нескольких неофициальных систематизациях. Наиболее известный из сборников деловых торговых обычаев – Международные правила толкования торговых терминов Инокотермс-2000. При включении в договор указания на применение таких правил они прекращают быть обычаями, становясь договорными условиями, хотя и почерпнутыми из области обычаев.

Отдельные обычаи с течением времени превращаются в писаное право, другие подвергаются неофициальной систематизации, истолкованию, включаются в тексты договоров, третьи проявляются только в образе мыслей и модели поведения людей.

2. Действие гражданского законодательства

Определить действие гражданского законодательства, значит ответить на вопросы, с какого времени и в течение какого промежутка времени оно действует, на какую территорию и на каких лиц распространяется.

2.1. Действие гражданского законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц

Общие положения об обратной силе законодательства. До при-

нятия Закона «О нормативных правовых актах» обратное действие нормативных актов специально регулировалось нормами отдельных отраслей права, прежде всего, уголовного и гражданского, но правоприменительная практика и теория права рассматривала принципы, на которых

47

основывались эти нормы, в качестве общеправовых, то есть действующими во всех отраслях законодательства. После принятия названного Закона принципы обратного действия законодательства официально приобрели общеправовое значение.

Обратное действие законодательства увязано с начальным моментом действия гражданско-правовых норм.

Сроки вступления нормативных актов в действие определены ст. 36 Закона «О нормативных правовых актах»:

«1. Нормативные правовые акты вводятся в действие в следующие сроки:

1) законы РК, указы Президента РК, постановления Правительства РК – по истечении десяти календарных дней после их первого официального опубликования, если в самих актах или актах о введении их в действие не указаны иные сроки;

2)постановления Парламента РК, его палат – со дня первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки;

3)постановления Конституционного совета РК – со дня их принятия;

4)нормативные правовые акты центральных исполнительных и иных центральных государственных органов, как входящих, так и не входящих в состав Правительства РК, в том числе Верховного Суда РК, Национального Банка РК, а также местных представительных и исполнительных органов, – по истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки.

2.В нормативных правовых актах или актах о введении их в действие могут быть указаны иные сроки введения в действие отдельных частей, глав, статей нормативных правовых актов, чем установленные для всего акта в целом.

3.Нормативный правовой акт, предусматривающий юридическую ответственность за действия, которые ранее не влекли такой ответственности, либо устанавливающий более строгую ответственность по сравнению с прежней, не может быть введен в действие до истечения десятидневного срока после официального опубликования этого акта.

3-1. Если из-за значительного объема нормативного правового акта его текст публикуется в нескольких номерах периодического печатного издания, то днем официального опубликования считается день опуб-

48

ликования заключительной части текста нормативного правового акта.

Нормативные правовые акты должны публиковаться в периодических печатных изданиях на государственном и русском языках одновременно.

3-2. Обязательным условием введения в действие нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является их официальное опубликование.

4.Нормативные правовые акты, содержащие государственные секреты республики или иную охраняемую законом тайну, вводятся в действие (вступают в силу) со дня их принятия или в сроки, указанные в самом акте, а подлежащие государственной регистрации - не раньше государственной регистрации».

Правила о действии гражданского законодательства во времени содержатся в ст. 4 ГК:

«1. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы

иприменяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Юридическая сила акта гражданского законодательства на отношения, возникшие до введения его в действие, распространяется в случаях, когда это прямо им предусмотрено.

2.По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 383 настоящего Кодекса».

Из содержания процитированных статей видно, что общее правило заключается в том, что распространение любых актов гражданского законодательства возможно только на отношения, возникшие после введения их в действие.

Исключение из правила о распространении действия гражданского законодательства лишь на отношения, возникшие после введения их в действие, допускается тогда, когда в нормативном акте прямо предусмотрена его обратная сила. Данное исключение относится к отголоску тех времен и идей, где субъекту отводилась роль безгласного исполнителя воли властей, когда власть в любой момент могла изменить его правовой статус и место в системе отношений, участником которых он являлся. Это исключение должно быть сохранено в правовой системе только

49

для случаев улучшения положения субъекта права в его связях с государством (смягчение уголовного наказания, снижение налогов, расширение его прав и т.п.). Но сегодня оно существует и отрицательно влияет на экономический оборот, поскольку придание законодательству обратной силы создает у участников рынка неуверенность в правилах, на которые они рассчитывали, вступая в рыночные отношения.

Отметим принципиальное отличие ст. 4 ГК РК от ст. 4 ГК РФ. Ст. 4 ГК РФ допускает установление обратного действия только законов, но не иных правовых актов, в то время как ст. 4 ГК РК, а также ст. 37 Закона «О нормативных правовых актах» позволяют установить обратное действие любых актов гражданского законодательства (законов, указов Президента, постановлений Правительства и др.).

Разумеется, что нормативно-правовой акт, устанавливающий свое обратное действие, должен исходить от компетентного органа.

Обратное действие может быть предусмотрено только нормативным актом, акты индивидуального характера не могут быть распространены на ранее существовавшие отношения.

Однако текст ст. 4 ГК о действии гражданского законодательства во времени не исчерпывает проблему влияния изменений законодательства на права и обязанности участников гражданско-правовых отношений. Дело в том, что существуют международные соглашения, которые заставляют посмотреть по-новому на право законодателя придавать нормативным правовым актам обратное действие, равно как и в национальном законодательстве появились такие институты, которые позволяют говорить вообще о недопустимости изменений законодательства в определенных случаях. Например, в силу подп. 5 п. 3 ст. 77 Конституции РК «законы, устанавливающие или усиливающие ответственность, возлагающие новые обязанности на граждан или ухудшающие их положение, обратной силы не имеют. Если после совершения правонарушения ответственность за него законом отменена или смягчена, применяется новый закон».

Отдельные международные соглашения, которые в иерархии нормативных актов стоят выше казахстанского законодательства, а также национальные специальные нормы частно-правового характера ставят возможность обратного действия измененного законодательства в зависимость от того, улучшает или ухудшает оно положение субъекта. К примеру, в Законах «О недрах и недропользовании» и «О нефти» сказано:

«изменения и дополнения законодательства, ухудшающие положение

50