Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

Представитель осуществляет от имени и в интересах представляемого за его счет любые права, за исключением тех, которые относятся к разряду сугубо личных прав, называемых «не терпящими представительства». К ним относятся такие действия, как вступление в брак, признание отцовства, усыновление, составление завещания, выдача доверенности и др.

От представительства отличаются внешне сходные с ним, но совершаемые от собственного имени действия таких участников гражданских правоотношений, как коммерческие посредники, душеприказчики при наследовании и другие лица, названные в п. 4 ст. 163 ГК. Примером коммерческого посредничества может служить дилерская деятельность, предусматривающая совершение сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже. Также от своего имени, хотя и в интересах наследников, вправе вступать в судебные и другие дела, связанные с управлением наследством и исполнением завещания, душеприказчик – исполнитель завещания (п. 3 ст. 1059 ГК).

Не являются представителями реабилитационные и конкурсные управляющие, действующие в гражданском обороте в интересах несостоятельного или ликвидируемого из-за банкротства юридического лица в качестве его органов (ст.ст. 51, 70 Закона «О банкротстве»). Не признаются представителями также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Они содействуют заключению сделки путем поиска возможных контрагентов, сбора информации об условиях и порядке заключения сделки, но не совершают юридических действий, создающих права и обязанности для других лиц.

Хотя в п. 5 ст. 163 ГК ограничения для представительства предусмотрены лишь в сфере сделок, следует признать, что недопустимо совершение через представителя и других действий, которые также по своим последствиям отражаются на личных правах и обязанностях лица. Так, заключение брака заочно, то есть через представителя или по доверенности, невозможно, ибо такое действие могло бы породить супружеские права и обязанности у лиц, непосредственно не выразивших свою подлинную волю.

Содержание ст. 163 ГК и другие нормы о представительстве в других отрасляхзаконодательствапозволяютотметитьследующие основные черты представительства:

341

1)в отношениях представительства непременными участниками выступают три стороны – представляемый, представитель и третье лицо. При осуществлении представительства складываются одновременно два ряда правоотношений: внутреннее правоотношение между представляемым и представителем и внешнее правоотношение между представителем и третьим лицом. Однако во втором правоотношении перед третьим лицом представитель выступает не от своего имени.

Представителем может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо. Поскольку действия, совершаемые представителем, носят юридический характер, гражданин может принять на себя функции представителя лишь при наличии у него полной дееспособности. В ГПК установлен круг лиц, которые не могут быть представителями в суде (ст. 60). К числу этих лиц относятся, в частности, судьи, следователи, прокуроры, лица, состоящие в родственных отношениях с должностным лицом, принимающим участие в рассмотрении дела.

Представляемым может быть любой субъект гражданского права. Наличие дееспособности у представляемого лица необходимо лишь для добровольного представительства.

Помимо статьи 164 ГК, предусматривающей совершение сделок законными представителями от имени недееспособных граждан, в ГПК содержится правило о законных представителях в суде. Ст. 63 ГПК устанавливает, что права, свободы и охраняемые законом интересы недееспособных граждан, лиц, не обладающих полной дееспособностью или признанных ограничено дееспособными, защищают в суде их родители, усыновители, опекуны или попечители, которые представляют суду документы, удостоверяющие их полномочия. Согласно ст. 111 Закона «О браке и семье» опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Представительство опекунов и попечителей от имени подопечных вытекает из сущности их отношений и поэтому не требует выдачи доверенности или иного специального уполномочия;

2)какие бы действия ни совершались представителем, вытекающие из его действий права и обязанности полностью возникают для представляемого. В п. 2 ст. 163 ГК установлено, что по сделке, совершенной представителем, права и обязанности возникают непосредственно у представляемого. Учитывая, что представитель может совершать помимо сделок и другие действия, можно полагать возможным более широко применять содержание данного правила: всякое действие представителя, со-

342

вершенное в силу предоставленных ему полномочий, влечет юридические последствия для представляемого. При этом эти последствия не сводятся только к возникновению прав и обязанностей, они могут повлечь и прекращение прав или обязанностей представляемого;

3)представитель действует на основе полномочий, о которых сказано

вп. 1 ст. 163 ГК. Полномочие – это определение круга действий, включая сделки, которые может совершать представитель, установление границ возможностей представителя в правоотношениях. В зависимости от вида представительства полномочия устанавливаются различными способами. В добровольном представительстве полномочия определяются соглашением сторон, и перечень, характер, условия совершаемых действий указываются в тексте договора или в доверенности, выдаваемой представителю. Договоры, служащие основаниями представительства, предусмотрены в гражданском праве и трудовом праве. К ним относятся, в частности, договор поручения, договор подряда, трудовой договор (личного найма). Например, в договоре поручения определяется по соглашению между доверителем и поверенным, какие юридические действия выполняет поверенный в качестве представителя. В трудовом договоре может быть предусмотрено возложение работодателем на работника обязанностей представителя. Представительство может быть и внедоговорным. Оно в таких случаях именуется обязательным или законным представительством.

Законное представительство основывается на решении суда или административном акте. Родители несовершеннолетних детей указываются в свидетельстве о рождении ребенка, которое выдается органом записи актов гражданского состояния при регистрации рождения и установлении отцовства. Если установление отцовства произведено судом, то основанием для регистрации рождения и выдачи свидетельства о рождении служит вступившее в законную силу судебное решение. Только на основании этих документов родители признаются представителями своих детей. В случае усыновления также производится регистрация, и основанием для записи усыновителя в качестве родителя и выдачи нового свидетельства о рождении усыновленного ребенка служит вступившее в законную силу судебное решение. Опека и попечительство устанавливаются над несовершеннолетними гражданами. ГК предусмотрены также опека над лицами, признанными судом недееспособными вследствие психического заболевания или слабоумия, попечительство над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными на-

343

питками или наркотическими веществами. Попечительство может быть установлено также и над совершеннолетним дееспособным лицом по его просьбе, если по состоянию здоровья он не может осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности (п. 2 ст. 105 Закона «О браке и семье»). О назначении опеки и попечительства выносится решение местного исполнительного органа, и лицу, назначенному опекуном или попечителем, выдается соответствующее удостоверение.

Таким образом, родители, усыновители, опекуны и попечители действуют в качестве представителей своих детей и соответственно подопечных на основе административных актов, подтверждающих их родство с детьми или назначение в качестве опекунов или попечителей. Полномочия этих представителей определяются законом и потому они именуются законными представителями. Так, полномочия родителей и усыновителей указаны в ст.ст. 22, 23, 26, 164 ГК, а полномочия опекунов и попечителей – в ст.ст. 111-114 Закона «О браке и семье».

Лицо, действующее в интересах другого без полномочий, не может признаваться представителем. Поэтому совершенная таким лицом сделка ни к чему не обязывает другого, хотя бы сделка была совершена для него. К действиям без полномочия ст. 165 ГК приравнивает также совершение сделки с превышением полномочия. Превышение полномочий представителем может проявиться в том, что он совершит не ту сделку, которая была указана в доверенности (например, заключение договора на покупку помещения, хотя следовало арендовать его), либо заключит договор покупки товара по более высокой цене, чем было предусмотрено в поручении.

Действия процессуального представителя, совершенные без полномочий, влекут последствия, оказывающие влияние на дальнейшее прохождение гражданского дела и затрагивают интересы представляемого.

Так, при рассмотрении в Высшем Арбитражном суде Кыргызской Респуб-

лики в порядке надзора дела по иску юридической фирмы «Лег Эксп» в интересах Алматинской табачной компании к Агентству по интеллектуальной собственности при Правительстве Кыргызской Республики было установлено, что полномочиями, определенными в доверенности, юридической фирме

«Лег Эксп» не было предоставлено право обращения в суд с исковым заявлением от имени АО «Алматинская табачная компания». Дело было направле-

но на новое судебное рассмотрение с указанием необходимости производства замены ненадлежащего истца.

344

В судебной практике подобные случаи превышения полномочий в процессуальном представительстве встречаются довольно часто и, как правило, они служат основанием для оставления иска без рассмотрения, тем самым затягивая окончательное решение спора.

Так, определением Ауэзовского районного суда оставлено без рассмотрения исковое заявление Кулебы к Кухареву о взыскании суммы долга. Основанием для вынесения определения послужило то, что в доверенности, выданной истцом на имя его представителя Харитонова, право на подписание последним от имени доверителя искового заявления предусмотрено не было. Между тем, согласно ст. 61 ГПК полномочия представителя на совершение каждого процессуального действия, в том числе и на подписание искового заявления, должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной доверителем.

Аналогичные определения были вынесены Алматинским городским судом и Карагандинским областным судом на основании факта превышения представителем полномочий. В первом случае в доверенности, выданной президентом корпорации «Девелопед Технолоджи Ресорс Инк» на имя главы представительства корпорации Тер-Вартанова, не было предусмотрено право подписи искового заявления.

Во втором случае доверенность, выданная гражданами США супругами О. на имя Аскарбекова, также не содержала полномочия подписывать заявления, подаваемые в суд.

Последствия превышения полномочий представителем зависят от последующего одобрения представляемым совершенного представителем действия. Если такое одобрение последует, то все права и обязанности, вытекающие из действий представителя, принадлежат представляемому с момента совершения этих действий. Если же представляемый не одобрит действия, в том числе и сделки, совершенные с превышением полномочий, то ответственным перед третьим лицом становится лицо, выступавшее как представитель. Способы одобрения могут быть различными: либо в прямой устной или письменной форме, либо посредством фактических действий, из которых явно усматривается одобрение действий представителя (например, фактическое принятие, оплата и использование товара, приобретенного представителем вопреки указаниям представляемого).

В условиях рынка особое место в товарно-денежных отношениях занимает коммерческое представительство. Понятие «коммерческий представитель», согласно ч. 1 ст. 166 ГК, определяется как лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров. Указание в данном определении на осуще-

345

ствление постоянного и самостоятельного представительства коммерческим представителем не означает, что он всегда выступает в качестве отделенного от представляемого субъекта права. Напротив, действующие нормы о коммерческом представительстве дают основание полагать, что оно подразделяется на два вида: собственное представительство и представительство через посредство постороннего лица.

Собственное представительство – это назначение представителя юридическим лицом из состава своей структуры и осуществление через него своих прав, защиты интересов и исполнение обязанностей. В этом представительстве имеется один субъект, постороннее лицо к участию в обороте не привлекается. В п. 1 ст. 163 ГК такое представительство охарактеризовано путем определения полномочия представителя: полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир, и т. п.). Работники, вступающие в процессе выполнения своих трудовых обязанностей в правоотношения с другими субъектами от имени работодателей, служащие предприятий, совершающие торговые сделки или ведущие дела предприятий по доверенности, являются представителями соответствующих юридических лиц (например, продавец магазина, дистрибьютор фирмы, юрисконсульт предприятия и т.п.).

Собственное представительство может устанавливаться и другими способами. В частности, оно возникает при создании юридическими лицами за счет выделяемых собственных средств дополнительных структурных подразделений. К ним относятся филиалы, представительства и иные организации, получившие широкое распространение на практике. Необходимо иметь в виду неодинаковое правовое положение этих новообразований, когда они участвуют в сделках с контрагентами в интересах своих создателей. Существенное различие заключается в том, что филиалы и представительства не могут быть юридическими лицами. Руководители этих структурных подразделений назначаются создавшими их уполномоченными органами коммерческих юридических лиц и выполняют возложенные на них функции на основе доверенности (п. 4 ст.

43ГК).

Совершенно иной статус имеют также создаваемые головными орга-

низациями дочерние хозяйственные товарищества, которые являются юридическими лицами и могут совершать от своего имени сделки и нести самостоятельную ответственность за свои действия.

346

На практике не всегда учитываются эти различия, и это создает затруднения при разрешении возникающих хозяйственных споров. Так, Торговый Дом (ТД) Республики Казахстан в Федеративной Республике Германии открыл в г. Алматы филиал и зарегистрировал его как дочернее предприятие. В то же время директору филиала была выдана доверенность, в которой определены его полномочия. Впоследствии при рассмотрении иска этого филиала к покупателю о взыскании стоимости проданного товара возник вопрос об определении применимого права. В соответствии со статьей 166 действовавших в то время Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве должно использоваться право страны, где учреждена сторона, являющаяся продавцом в договоре купли-продажи. Если Алматинский филиал ТД РК в ФРГ создан в виде филиала, то он является представителем основной фирмы, находящейся в ФРГ. Если же это подразделение является дочерним предприятием, как это было указано при регистрации, то оно на территории РК признается самостоятельным субъектом, на который распространяется законодательство РК.

Представительство, осуществляемое через посредство постороннего лица, - второй вид коммерческого представительства. Этот вид представительства в сфере бизнеса превращается в самостоятельный вид деятельности по оказанию услуг. В имущественном обороте это представительство применяется в виде специального посредничества.

Развитию посреднических услуг путем осуществления представительства в соответствии с потребностями рынка способствуют также нормативные акты, принятые в процессе экономических реформ. Так, в Указе Президента РК от 7 апреля 1995 г. «О товарных биржах» среди участников биржевой торговли названы брокерские организации и брокеры, которые могут совершать биржевые сделки от имени клиента и за его счет. Биржевой сделкой является зарегистрированный биржей в ходе биржевых торгов договор (соглашение, контракт), заключаемый участ- никами биржевой торговли в отношении биржевого товара. Сделки, совершаемые брокерами на бирже, могут быть связаны с взаимной передачей прав и обязанностей клиентов: в отношении реального товара; в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки); в отношении стандартных контрактов на будущую поставку биржевого товара (фьючерсные сделки); с уступкой права на будущую передачу прав и обязанностей клиентов в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).

347

Законом «О рынке ценных бумаг» предусмотрено широкое участие представителей на рынке ценных бумаг в качестве брокеров и представителей держателей облигаций.

Брокер – это профессиональный участник рынка ценных бумаг, совершающий сделки с эмиссионными ценными бумагами и иными финансовыми инструментами по поручению, за счет и в интересах клиента. Как профессиональный участник рынка ценных бумаг брокер является юридическим лицом, обладающим лицензией для работы на рынке ценных бумаг. В процессе обращения ипотечных и иных обеспеченных облигаций на вторичном рынке ценных бумаг, выплаты вознаграждения по облигациям и их погашения участвуют также представители держателей облигаций – организации, действующие в интересах держателей облигаций на основании договора, заключенного с эмитентом.

Еще одной сферой коммерческого представительства является страховое правоотношение. Законом «О страховой деятельности» разрешено участие в страховых правоотношениях страховых брокеров и страховых агентов. Страховой брокер осуществляет посредническую деятельность по заключению договора страхования от своего имени и по поручению страхователя или договора перестрахования от своего имени и по поручению цедента. Эта деятельность ограничена в отношении страховых организаций - нерезидентов РК. Брокер может заключать от имени страховой организации - нерезидента РК лишь договор страхования гражданско-правовой ответственности владельцев автотранспортных средств, выезжающих за пределы РК. Страховым брокером может быть только юридическое лицо.

В отличие от страхового брокера страховым агентом может выступать как юридическое, так и физическое лицо, осуществляющее посредническую деятельность по заключению договоров страхования от имени и по поручению страховой организации в соответствии с предоставленными полномочиями.

Особый характер коммерческого представительства проявляется в следующих правилах:

1)полномочия коммерческого представителя должны содержаться в письменном договоре либо в доверенности;

2)в отступление от общего запрета, содержащегося в п. 3 ст. 163 ГК, который не допускает совершения сделки представителем от имени представляемого ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица,

348

представителем которого он одновременно является, коммерческому представителю разрешается одновременно представлять интересы разных сторон договора, заключаемого с его участием (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора). При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2

ст. 166 ГК);

3)отношения двойного коммерческого представительства устанавливаются на возмездной основе, т.е. коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и понесенных при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними;

4)на коммерческого представителя возлагается обязанность сохранить в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

2. Доверенность

2.1. Понятие доверенности

Выдача доверенности представляет собой одностороннюю сделку, поскольку в ней выражается воля лица, направленная на предоставление указанному в ней лицу права вступать в правоотношения с третьими лицами от чужого имени. Для самой выдачи доверенности не требуется чьего-либо согласия, но принятие доверенности является уже правом представителя. При совершении доверенности представляемый именуется доверителем, а представитель – поверенным. Следует отметить, что доверенность может быть выдана группой лиц.

В содержании доверенности необходимо различать понятия «уполномочие» и «полномочие». Уполномочие есть наделение представителя правом выступать от имени представителя, полномочие – это круг действий, которые вправе совершить представитель для представляемого. По характеру, выраженных в них полномочий, доверенности подразделяются на разовые – для совершения одной сделки или иного единичного действия (например, получение зарплаты за один месяц); специальные – на заключение однородных сделок (например, закупки сырья) или совершение определенных действий в течение длительного времени (например, заключение договоров от имени юридического лица); генераль-

349

ные – на совершение всех юридических действий в определенной области или для управления имуществом, находящимся у представительства или филиала юридического лица; универсальные - на осуществление всех прав представляемого (например, на доверительное управление предприятием). Следует заметить, что доверенность может быть выдана только на осуществление правомочий пользования и владения имуществом доверителя без вступления в правоотношения с третьими лицами (например, доверенность на управление автомобилем, выданная собственником другому лицу лишь в целях эксплуатации).

Доверенности широко применяются юридическими лицами при их участии в проводимых государственными органами коммерческих, инвестиционных тендерах, аукционах и торгах по продаже объектов государственной собственности и государственного пакета акций. Представители юридических лиц для регистрации в качестве участников этих сделок должны представлять в составе необходимых документов доверенности, определяющие их полномочия.

Руководитель государственного предприятия, выступающий как орган юридического лица, без доверенности действует от имени предприятия, представляет его интересы во всех органах, распоряжается имуществом предприятия, заключает договоры, выдает доверенности, открывает банковские счета и совершает иные сделки (п. 6 ст. 9 Закона «О государственном предприятии»).

Председатель правления производственного кооператива также может выдавать доверенности, в том числе с правом передоверия (п. 7 ст. 18 Закона «О производственном кооперативе»).

Доверенности используются и в акционерных обществах и хозяйственных товариществах. Так, ст. 47 Закона «Об акционерных обществах» установила, что акционер имеет право участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по рассматриваемым вопросам лично или через своего представителя. Представитель акционера действует на основании доверенности, оформленной в соответствии с законодательством РК.

Такое же право предоставлено и участнику товарищества с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 42 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).

В нормах Указа Президента РК «О хозяйственных товариществах» предусмотрено, что управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы, виды и порядок образования которых определяются учредительными договорами. Представляется допустимым созда-

350