Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

лу (то есть волеизъявлению), но с возможностью дополнительного привлечения фактов, свидетельствующих о намерениях сторон (то есть воли). Заметим, что в некоторых западноевропейских странах приоритет в толковании договора отдается воле, а не волеизъявлению.

Волеизъявление на совершение сделки может быть выражено одним из трех способов: прямо (устно или письменно), путем конклюдентных действий и путем молчания.

Устной и письменной форме волеизъявления посвящен 3 вопрос настоящей лекции.

Что же касается молчания как формы изъявления воли, то в отличие от повседневных бытовых отношений, где люди часто могут ориентироваться на поговорку «молчание – знак согласия», гражданские правовые отношения основываются на диаметрально противоположном подходе – молчание – знак несогласия, и только в случаях, прямо предусмотренных законодательством, молчанию придается значение выражения воли на совершение сделки.

Примерами, когда закон придает молчанию значение положительного факта, подтверждающего волю промолчавшего лица на вступление в сделку служат нормы о возобновлении договора имущественного найма, когда наниматель продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны наймодателя, и тогда договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 558 ГК), или молчание наследника, считающегося в этом случае приобретшим право на наследство

(ст.1072 ГК).

Конклюдентные действия – это такие действия, из которых усматривается желание лица совершить сделку. Примером конклюдентных действий могут служить действия наследника, когда он фактически вступает во владение наследственным имуществом либо распоряжается им, либо обращается за получением документов, удостоверяющих его права на это имущество. Эти поступки свидетельствуют о том, что наследник не желает отказываться от наследства, поэтому он утрачивает право на отказ от наследства (ст.1074 ГК).

2. Виды сделок

Сделки подразделяются на виды по различным основаниям. В науке гражданского права выделяются следующие их основные виды.

301

Односторонние и двуили многосторонние сделки.

В односторонней сделке для ее совершения необходимо и достаточно волеизъявления одного лица или нескольких лиц (например, выдача доверенности от имени нескольких лиц), волеизъявление которых носит согласованный однонаправленный характер. Для того, чтобы выдать доверенность, составить завещание, объявить конкурс, сделать предложение о заключении договора и т.п. не требуется еще чьего-либо волеизъявления, кроме волеизъявления лица, совершающего перечисленные действия. Но возникает вопрос, а в чем смысл этих действий, если нет желающего выполнять поручение в соответствии с выданной доверенностью, отсутствуют наследники по завещанию, никто не желает участвовать в объявленном конкурсе и принимать предложение о заключении договора? При ответе на этот вопрос следует иметь в виду, что в результате перечисленных действий для совершившего их лица возникают определенные правовые последствия. Именно вследствие этого сделка является односторонней, но в то же время конечная цель такой сделки может состоять в установлении правоотношения с другими лицами (например, с поверенным, контрагентом по договору), а для этого требуется юридический состав, то есть наличие других сделок – договора поручения с поверенным, согласие контрагента на предложение заключить договор.

К односторонним сделкам относятся: выдача доверенности, прощение долга, завещание, публичное обещание награды, публичное объявление конкурса, зачет взаимных требований по заявлению одной стороны, одобрение представляемым сделки, совершенной представителем с превышением правомочий и др.

Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законодательными актами, либо соглашением с этими лицами.

Большинство сделок гражданского права относятся к двусторонним или многосторонним (договорам). В таких сделках выражается согласованная воля двух или более лиц. Волеизъявление в них является не однонаправленным, а встречным.

Многосторонней сделкой является учредительный договор о создании юридического лица, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) и др.

Таким образом, любой договор является сделкой, но не всякая сделка является договором.

302

Реальные и консенсуальные сделки. Выделение этих сделок в самостоятельную группу было произведено еще древнеримскими юристами, которые обратили внимание, что в некоторых случаях для возникновения прав и обязанностей достаточно одного только соглашения сторон, а в других – права и обязанности по сделке возникают после того, когда достигнутое соглашение дополнено передачей предмета (вещи), по поводу которой состоялось соглашение. Передача вещей производится и в реальных и в консенсуальных сделках, но в реальных сделках она приводит к возникновению прав и обязанностей, свойственных данной сделке, а в консенсуальных – к реализации (исполнению) уже существующих прав и обязанностей. В реальной сделке, например, в реальном договоре денежного займа между гражданами, сторона не может потребовать передачи ей имущества (в данном примере денег), хотя договоренность о займе была достигнута (ибо права по сделке еще не возникли), в то время как в консенсуальной сделке, например, купле-продаже, покупатель может потребовать передачи ему имущества после достижения договоренности о покупке этого имущества (ибо права по этой сделке уже возникли).

Определить, является сделка реальной или консенсуальной можно из легального понятия той или иной сделки. Если сторонами заключена сделка, не предусмотренная законодательством, то установить, носит она реальный или консенсуальный характер, можно из содержания договора. Ориентироваться при этом нужно на смысл нормы или условия договора: 1) просто ли обязуется сторона что-либо сделать или 2) передает другой стороне вещь (либо обязуется сделать что-либо в связи с передачей вещи). В первом случае сделка является консенсуальной, во втором – реальной.

Некоторые сделки могут быть только реальными (например, договор безвозмездного пользования имуществом), другие – допускают и реальный и консенсуальный характер (договор хранения, договор займа). В последнем случае законодатель использует формулы такого рода «передает или обязуется передать» (см., например, п.1 ст.506 ГК).

Различия в последствиях отнесения сделки к реальной или консесуальной можно показать на следующем примере.

Верещагин предъявил иск к Зайцевой и нотариальной конторе о признании недействительным договора дарения. Зайцева заявила встречное требование о выселении Верещагина из квартиры. Суд установил, что между Верещагиным и Зайцевой был заключен договор, по которому Верещагин дарит свою квартиру сожительнице Зайцевой. Предъявляя иск о признании догово-

303

ра дарения недействительным, Верещагин указывал, что подписал завещание, которое спустя два года отменил, составил новое завещание на имя внука, так как с сожительницей к тому времени разошелся.

Суд, рассмотревший это дело, указал, что согласно п. 1 ст. 506 ГК, что действительность договора дарения, в том случае, когда в договоре указывается, что даритель передает одаряемому имущество, предполагает в качестве обязательных моментов не только надлежащее оформление соглашение сторон, но и фактическую передачу имущества. Поэтому, если фактическая передача имущества дарителем не произведена, то это означает, что договор дарения не заключен, и к приобретателю не перешло право собственности на подаренное имущество.

Судом установлено, что Зайцева в подаренной квартире не проживала и не пользовалась ею.

По установленным в судебном заседании обстоятельствам видно, что после оформления договора в нотариальной конторе ответчик Верещагин по-пре- жнему оставался единственным владельцем квартиры.

Таким образом, отсутствие передачи квартиры при реальном характере данного договора дарения не порождают прав, которые могут принадлежать одаряемому, в данном случае права собственности на квартиру. Если бы данный договор был заключен как консенсуальный (что ст. 506 ГК допускает), то передача квартиры Верещагиным Зайцевой для возникновения у нее права собственности на эту квартиру значения не имела бы, она стала бы собственницей после одного лишь надлежащего оформления договора дарения.

Акцессорные сделки. Природа таких сделок не допускает их самостоятельного существования, отдельного от основной сделки. Они абсолютно производны от основных сделок. К акцессорным сделкам относятся сделки по обеспечению исполнения договора: о задатке, залоге, неустойке и др. (см. Лекцию 28).

Каузальные и абстрактные сделки. Любая сделка совершается субъектом гражданского права с определенной правовой целью, то есть

всилу определенного основания. Получение или передача товара или денег, предоставление услуг, совершение определенных действий и т.д. – все это выступает основаниями сделки. Но закон придает различное значение основаниям сделки. В большинстве сделок отсутствие основания приводит к тому, что права и обязанности у сторон сделки не возникают, либо сделка является недействительной. Например, заключен договор на строительство дома. Для заказчика основанием сделки является получение встречного удовлетворения от подрядчика за производимую оплату

ввиде готового дома. Но оказывается, что подрядчик не имеет лицензии на выполнение соответствующих работ, эта деятельность противоречит его уставной правоспособности. Таким образом, отпадает основание данной сделки. Или заключен договор имущественного найма. Для арендо-

304

дателя основанием сделки является получение денег за переданное во временное пользование имущество. Но нанимателем выступило недееспособное лицо. Основание по сделке отпадает, и у сторон не могут возникнуть права и обязанности по сделке. Сделки подобного рода именуются каузальными. В некоторых же сделках отсутствиеоснований невлияет на возникновение прав и обязанностей и на действительность сделки. Главным является то, что стороны сделки выразили свою волю на совершение сделки в надлежащей форме, а произошло ли то, что было основанием сделки (были или нет переданы деньги в заем, оказаны услуги или нет, перешел ли товар в пользование нанимателя или нет и т.д.) юридического значения не имеет, права и обязанности у сторон все равно возникают. Такие сделки именуются абстрактными. В истории наиболее ярким примером абстрактной сделки являлась стипуляция в римском праве. При стипуляции права и обязанности по сделке возникали после того, как стороны произносили строго определенные формулы, и, скажем, заемщик уже не имел права утверждать, что в действительности он денег не брал, или покупатель, что он купленную вещь не получал. И тот, и другой обязаны были исполнить то, что они пообещали сделать в стипуляции независимо от того, получили ли они встречное удовлетворение, являвшееся основанием заключенной сделки. Такие сделки сыграли положительную роль в экономическом обороте, значительно ускорив его, освободив, кредиторов, в первую очередь торговых, от бремени доказывания реализации оснований сделки. На данный момент абстрактной сделкой является вексель. Абстрактными сделками являются сделки по выдаче и передаче ценных бумаг. В соответствии с п.2 ст. 133 ГК отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства, либо на его недействительность не допускается.

Биржевые сделки. Ст.156 ГК, посвященная биржевым сделкам, для ГК РК 1994 г. явилась новеллой.

Специальным актом, регламентирующим биржевые сделки, является Указ Президента РК «О товарных биржах». В соответствии со ст.156 ГК и названным Указом сделка купли-продажи признается биржевой, если она соответствует системе определенных условий: сделка заключена участниками биржевой торговли; в ходе торгов; в отношении биржевого товара; зарегистрирована биржей.

К участникам биржевой торговли относятся члены биржи, постоянные и разовые посетители.

305

Права участников биржевой торговли при совершении сделок различны. Наиболее широкими правами обладают члены биржи и постоянные посетители, являющиеся биржевыми посредниками: брокерские фирмы, брокерские конторы или независимые брокеры.

Биржевые посредники совершают на бирже сделки непосредственно от своего имени или за свой счет (дилерская деятельность) или в интересах третьих лиц (клиентов), действуя на основании поручения или доверенности. Права иных участников биржевой торговли ограничиваются возможностью совершать сделки в своих интересах и только с реальным товаром.

Предметом сделки является биржевой товар - не изъятый из оборота товар определенного рода и качества (в том числе стандартный контракт на указанный товар), допущенный в установленном биржей порядке на торги.

Заключенные сделки подлежат обязательной регистрации на бирже. Сделка, совершенная на бирже, но не отвечающая хотя бы одному из перечисленных требований, не является биржевой. Это не свидетельствует,

однако, о ее недействительности.

В ходе биржевых торгов участники биржевой торговли могут совершать сделки, связанные:

-со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

-со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);

-со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на будущую поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

-с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки);

-с биржевым товаром или контрактом, установленным в правилах биржевой торговли.

Перечисленные сделки являются видами биржевых сделок.

Биржей принимаются меры к обеспечению исполнения биржевых сделок: создаются специальные расчетные центры, экспертные и транспорт- но-экспедиционные службы, складские хозяйства, осуществляется ин- формационно-издательская деятельность.

306

К биржевым сделкам в зависимости от их содержания применяются правила о соответствующем договоре (купле-продаже, комиссии и других), если иное не вытекает из законодательства, соглашения сторон или существа сделки.

Законодательством или правилами биржевой торговли могут предусматриваться условия биржевых сделок, составляющие коммерческую тайну сторон и не подлежащие разглашению без их согласия.

Крупные сделки. Эти сделки не являются самостоятельной разновидностью в научной классификации сделок. Как это нередко бывает в прикладных юридических дисциплинах, в частности, в гражданском праве, выделение определенного понятия производится в силу практического значения специальной правовой регламентации для определенного сегмента общественных отношений. Поэтому к крупным сделкам могут относиться и реальные и консенсуальные, устные и письменные сделки и т.д. Понятие крупной сделки важно для акционерных обществ. Законодательство об акционерных обществах устанавливает особенности совершения таких сделок. Так, сделка, относящаяся к разряду крупных, заключается по решению совета директоров, а уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решение о заключении которых принимаются общим собранием акционеров. Крупной сделкой признается сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которых обществом может быть приобретено или отчуждено имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера стоимости активов общества. Кроме того, крупной сделкой является сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которых обществом могут быть выкуплены его размещенные ценные бумаги или проданы выкупленные ими ценные бумаги общества в количестве двадцати пяти и более процентов от общего количества размещенных ценных бумаг одного вида. Уставом общества также может быть признана крупной иная сделка.

Условные сделки. Начальный и конечный моменты действия сделки чаще всего определяются при помощи срока. Но допустимо эти моменты обозначить при помощи условия, т.е., обстоятельства, от наступления (или ненаступления) которого зависит действие сделки и относительно которого заранее неизвестно, наступит он или нет.

Условие может зависеть от воли сторон (переезд в другой город, поступление на учебу, вступление в брак, совершение другой сделки и т.д.),

307

либо носить объективный характер (солнечная погода, избрание на выборную должность).

Условия могут быть положительными (если какой-то факт наступит) и отрицательными (если какой-то факт не наступит).

Ст.150 ГК делит условные сделки на сделки, совершенные под отлагательным условием (суспензивным) и отменительным (резолютивным) условием.

Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

На практике встречаются примеры отлагательных условий от достаточно простых: «продам вещь, если буду переезжать на новое место жительство», «сдам квартиру в аренду, если дочь выйдет замуж» до сложных: «акционер приобретет право преимущественной покупки акций, если у другой стороны изменится материнская компания», «если не будут внесены изменения в налоговое законодательство, существенно ухудшающего положение».

Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. В одном договоре возникновение прав у покупателя на строящееся здание было поставлено в зависимость от исхода судебного процесса по поводу ряда притязаний продавца здания к третьим лицам. Продавец, которому с течением времени продажа здания стала невыгодна, не стал заявлять исковые требования к третьим лицам, хотя покупатель помог ему добыть решающие доказательства, дающие реальную возможность выиграть судебный процесс. Суд признал условие наступившим и признал за покупателем права на здание.

Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим. Так, условием договора на организацию пятнадцатидневных гастролей по городам республики эстрадной группы было то, что гастроли прекращаются досрочно, если организаторам не удастся решить вопрос о размещении артистов в гостиницах и номерах требуемого дого-

308

вором уровня. Поскольку у организаторов концертов не оправдался расчет на получение большой прибыли, и продолжение концертов им стало невыгодно, то они не стали даже беспокоится о выполнении условия, наступление которого привело бы их к убыткам, и не подавали заявок в гостиницы на размещение артистов. В данном случае условие (условие носит отрицательный характер – отсутствие требуемых номеров и гостиниц) можно считать ненаступившим, поскольку его наступлению недобросовестно содействовала сторона, которой наступление этого условия было выгодно. Следовательно, договор нельзя считать досрочно прекратившимся, и все обязательства перед артистами должны быть выполнены, либо возмещены убытки за нарушение договора.

Условную сделку нужно отличать от предварительного договора (о предварительном договоре см. Лекцию 34). Их сходство состоит в том, что и в предварительном договоре и в сделке с отлагательным условием права и обязанности возникают после заключения условной сделки и предварительного договора при наступлении определенного юридичес-

кого факта (условия и заключения основного договора). Отличие заключается в том, что в сделке, совершенной под условием, для возник-

новения прав и обязанностей не требуется дополнительного волеизъяв-

ления сторон, оно всецело зависит от наступления или ненаступления условия, о котором стороны договорились ранее, в то время как предварительный договор без дополнительного волеизъявления сторон в виде заключения основного договора никаких прав и обязанностей (кроме обязанности по заключению основного договора) не порождает.

3. Форма сделки

Материальной оболочкой сделки является ее форма. Воля лица на совершение сделки, волеизъявление, содержание сделки должны быть определенным образом оформлены. Отношение законодателя к оформлению сделки зависит от национальных правовых традиций, роли того или иного вида сделки в экономическом обороте и многих других обстоятельств. История гражданского права знакома с широким диапазоном требований к форме сделки: от строжайшего соблюдения ритуалов при ее совершении (например, обряд манципации в римском праве или стипуляция на ранних этапах того же права) до простого обмена жестами (например, при заключении некоторых сделок на биржах).

309

Казахстанское законодательство содержит немало правил, относящихся к форме сделки. Это и ее совершение на определенных бланках, оформление печатью, требования к подписи, заверение в определенных органах, возможность оформления путем писем, телеграмм, факсов и т.д. От соблюдения формы может зависеть установление объективной истины при возникновении спора, и даже действительность сделки как таковой.

3.1 Устная, письменная и нотариальная форма. С точки зрения формы сделки подразделяются на устные и письменные. Письменные, в свою очередь, делятся на простые и нотариальные. Законодательство допускает установление и иной формы.

Устная форма сделки. Законодательство позволяет совершать устно (на словах) несколько видов сделок:

1.Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная форма. К таким сделкам относятся все сделки, исполняемые при самом их совершении. Для сделок, исполняемых при самом их совершении (обыкновенно такие сделки – это передача денег и получение товара или обмен товарами, совершаемые одновременно в месте нахождения товара и самими сторонами сделки), достаточно соблюдения устной формы, независимо от правового положения стороны (предприниматель или нет) и суммы сделки.Такие сделки считаются совершенными и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

ГК решил вопрос, к какой форме – письменной или устной относится сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака. Подобная сделка признается заключенной в устной форме, если иное не установлено законодательством (ст.151 ГК);

2.Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству;

3.На сумму до ста расчетных показателей1 .

Вперечисленных случаях достаточно устной формы сделки, но это не препятствует сторонам оформить сделку письменно. Принято исходить из принципа: нельзя по соглашению сторон понизить форму сделки, то есть вместо предписанной законодательством нотариальной формы заключить сделку в простой письменной или вместо простой письменной

1На 2006 г. месячный расчетный показатель составляет 1030 тенге.

310