Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

циональные компании и иные акционерные общества с участием государства в уставном капитале.

С 1 января 2006 г. казахстанское законодательство исключило еще одну разновидность акционерного общества с особым статусом: народное акционерное общество. Им признавалось общество, размер собственного капитала которого составлял не менее 1 000 000-кратного размера месячного расчетного показателя с числом акционеров 500 и более. Признание общества народным осуществлялось уполномоченным органом на основании обращения общества либо на основании имевшейся у уполномоченного органа информации о размере собственного капитала общества и числе акционеров. Признание общества народным влекло для него ряд правовых последствий: изменения в процедуре голосования, особенности порядка купли-продажи акций, их размещения, обязательное наличие службы внутреннего аудита, его исполнительный орган может быть только коллегиальным, предъявление иных требований к крупным сделкам1 и т.д.

Национальной компанией является акционерное общество, контрольный пакет акций которого принадлежит государству, созданное по решению Правительства РК в стратегически важных отраслях, составляющих основу национальной экономики, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. При этом под контрольным пакетом акций понимается такой пакет, размер которого предусмотрен уставом общества, предоставляющий право определять решения, принимаемые акционерным обществом. Перечень национальных компаний утверждается Правительством РК. Таковыми, например, являются (являлись) «Национальная нефтегазовая компания «Казахойл», «Национальная Атомная компания «КазАтомПром», «Национальная компания «КазМунайГаз».

Общество учреждается решением учредительного собрания. Но, поскольку акционерное общество может быть создано единственным учредителем, решение о создании такого общества принимается этим лицом единолично. На первом учредительном собрании решается ряд вопросов, связанных с созданием общества: об учреждении общества и определении порядка совместной деятельности учредителей по его созданию, заключении учредительного договора и утверждении устава, установле-

1 О понятии крупной сделки и сделки, в которой имеется заинтересованность, см. Лекцию 15.

181

нии размера уставного капитала, оплачиваемого учредителями, количестве объявленных акций и их государственной регистрации, выборе круга лиц, чья деятельность будет направлена на совершение необходимых, согласно законодательству, действий и т.д.

При голосовании на первом учредительном собрании каждый учредитель имеет один голос. Решения учредительного собрания оформляются протоколом.

Учредительный договор (решение единственного учредителя) и устав являются учредительными документами общества. Закон «Об акционерных обществах» устанавливает требования к их содержанию (ст. ст. 7, 9). Они должны быть совершены в письменной форме и нотариально удостоверены. Действие учредительного договора (решения единственного учредителя) прекращается со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций.

Акционерное общество также вправе осуществлять свою деятельность на основании типового устава общества, утверждаемого Правительством РК.

Учредители и акционеры общества.

Учредителями акционерного общества могут быть физические и/или юридические лица. Государственные органы и государственные учреждения, за исключением Правительства РК, местных исполнительных органов и Национального Банка РК не могут быть его учредителями. Государственные предприятия вправе выступать в качестве учредителей и приобретать акции общества лишь с согласия государственного органа, осуществляющего функцию собственника и органа государственного управления.

Акционер имеет право:

-участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;

-получать дивиденды;

-получать информацию о деятельности общества, в том числе обращаться к нему с соответствующими письменными запросами;

-предлагать общему собранию кандидатуры для избрания в совет директоров общества;

-оспаривать в судебном порядке принятые обществом решения;

-на часть имущества при ликвидации общества и т.д.

Помимо общих, законодательство наделяет акционеров дополнительными правами. Так, например, при размещении обществом объявлен-

182

ных акций акционер, владеющий простыми акциям общества, имеет право преимущественной покупки простых акций или других ценных бумаг, конвертируемых в простые акции, а акционер, владеющий привилегированными акциями, имеет право преимущественной покупки привилегированных акций общества.

Закон использует термин «крупный акционер». Под крупным понимается акционер или несколько акционеров, действующих на основании заключенного между ними соглашения, которому (которым в совокупности) принадлежит 10 и более процентов голосующих акций общества.

Крупный акционер обладает рядом дополнительных прав: требовать созыва внеочередного общего собрания или заседания совета директоров, предлагать включение в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов и др.

Акционеры обязаны:

-оплатить акции;

-в течение десяти дней извещать регистратора и номинального держателя акций об изменении сведений, необходимых для ведения реестра держателей акций общества;

-не разглашать информацию об обществе или его деятельности, составляющую служебную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну;

-исполнять иные обязанности в соответствии с законодательными актами.

Формирование, ведение и хранение реестра держателей акций может осуществлять только регистратор общества, т.е. организация, осуществляющая профессиональную деятельность в этой сфере.

Общества, которые до введения в действие нового Закона «Об акционерных обществах» самостоятельно осуществляли формирование, ведение и хранение реестра держателей акций, были обязаны в течение трех месяцев со дня введения его в действие принять решение о выборе регистратора общества и передать ему документы, составляющие систему ведения реестра акционеров.

Уставный капитал акционерного общества.

Уставный капитал общества формируется двумя путями: посредством оплаты акций учредителями (единственным учредителем) по их номинальной стоимости и продажи акций инвесторам по цене размещения. Учредители обязаны полностью оплатить уставный капитал общества в

183

его хотя бы минимальном размере в течение тридцати дней с даты государственной регистрации общества. При этом минимальный размер уставного капитала акционерного общества составляет 50 000 МРП.

Таким образом, новый Закон «Об акционерных обществах» значительно повысил требования к минимальному размеру уставного капитала общества. Например, ранее действовавший Закон РК от 10 июля 1998 г. «Об акционерных обществах» предусматривал для открытых обществ его величину в 5 000 МРП, а для закрытых – 100 МРП.

Управление обществом.

Органами общества являются:

-высший орган – общее собрание акционеров (единственный акционер);

-орган управления – совет директоров (если все голосующие акции принадлежат одному акционеру, создание совета директоров не является обязательным);

-исполнительный орган – коллегиальный или единоличный, название которого определяется уставом (правление, дирекция, президент, генеральный директор и т.п.);

-иные органы в соответствии с законодательными актами и уставом общества.

К исключительной компетенции общего собрания отнесено решение наиболее важных вопросов, как-то:

-о внесении изменений и дополнений в устав;

-о добровольной реорганизации или ликвидации;

-об изменении количества объявленных акций;

-утверждение годовой финансовой отчетности и распределении чистого дохода;

-о составах, сроках действия и компетенции совета директоров и счетной комиссии;

-принятие решения об увеличении обязательств общества на сумму, составляющую 25 и более процентов от размера его собственного капитала и ряд других вопросов.

Закон «Об акционерных обществах» говорит о двух способах принятия решений общим собранием акционеров: простым и квалифицированным большинством голосов. Под простым большинством понимается количество голосов, составляющее 50% плюс один голос, под квалифицированным – не менее трех четвертей голосов от общего количества голосующих акций. При этом Закон очень подробно регламентирует процедуру созыва общего собрания, организацию его проведения, порядок

184

определения кворума, принятия решений, подсчета голосов, составления протоколов и т.д.

Решения общего собрания могут быть также приняты посредством проведения заочного голосования. Устав общества может устанавливать запрет на принятие посредством заочного голосования решений по всем или отдельным вопросам повестки дня общего собрания акционеров.

Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания.

Число членов совета директоров должно быть не менее трех. Выборы осуществляются кумулятивным голосованием, по которому акционер вправе отдать свои голоса полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров. Избранными в совет считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Это положение имеет крайне важное практическое значение. Представим, что численный состав совета директоров определен в три члена, при этом подано десять заявок от кандидатов. Очевидно, что акционер, обладающий, например, 60% голосующих акций, заинтересован в том, чтобы все места или их большинство в совете директоров были заняты его представителями (доверенными людьми). Поэтому свой пакет акций он вправе разбить на части с тем, что бы каждый из трех кандидатов получил по 20% от принадлежащих ему акций. Потенциально этого количества голосов может оказаться достаточно для их избрания, поскольку на оставшихся семерых кандидатов приходится лишь сорок процентов голосов других акционеров, т.е. в среднем менее 6% на каждого.

Руководство текущей деятельностью осуществляется исполнительным органом, который вправе принимать решения по любым вопросам деятельности общества, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров. Индивидуальный трудовой договор от имени общества с руководителем исполнительного органа подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным на это общим собранием или советом директоров. Индивидуальные трудовые договоры с остальными членами исполнительного органа подписываются руководителем исполнительного органа.

Руководитель исполнительного органа организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров, без доверенности действует от имени общества, выдает доверенности, заключает догово-

185

ры, включая трудовые, осуществляет иные функции, определенные уставом общества и решениями вышестоящих органов общества.

Должностные лица общества.

Должностными лицами акционерного общества являются члены совета директоров общества, его исполнительного органа или лицо, единолично осуществляющие функции исполнительного органа. Выделение в Законе особой категории «должностное лицо акционерного общества» вызвано двумя обстоятельствами: во-первых, для регламентации основных принципов их деятельности, во-вторых, для установления их ответственности перед самим обществом.

Так, должностные лица обязаны выполнять возложенные на них обязанности добросовестно, в наибольшей степени отражая интересы общества и акционеров; не должны использовать имущество общества в противоречии с уставом, решениями вышестоящих органов, а также в личных корыстных целях, в том числе злоупотребляя своими правами, и соответствующим образом совершать иные действия, направленные на защиту прав и интересов общества и его акционеров.

Регламентация отдельных ситуаций, связанных с действиями должностных лиц, содержится и в Особенной части Кодекса. Так, согласно п. 2 ст. 605 ГК, коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником (акционером), директором, членом ее органов управления или контроля.

В случае ненадлежащего исполнения своих должностных обязанностей руководитель и члены исполнительного органа несут ответственность перед акционерным обществом за вред, причиненный их действиями (бездействием) обществу, в соответствии с законами РК. Общество вправе на основании решения общего собрания акционеров обратиться в суд с иском к должностному лицу о возмещении вреда либо убытков, нанесенных им обществу.

Аффилиированные лица общества.

Аффилиированными лицами акционерного общества признаются физические и юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключен-

186

ной сделки. Сделки с участием аффилиированных между собой лиц подчиняются особому правовому регулированию1. Несоблюдение предъявляемых к таким сделкам требований является основанием для признания их недействительными по иску любого заинтересованного лица.

Закон «Об акционерных обществах» содержит перечень лиц, признаваемых аффилиированными. К таковым, например, относятся:

-крупный акционер общества;

-физическое лицо, состоящее в близком родстве (родитель, супруг, брат, сестра, сын, дочь), а также свойстве (брат, сестра, родитель, сын или дочь супруга с физическим лицом, являющемся аффилированным лицом общества;

-юридическое лицо, которое контролируется лицом, являющимся крупным акционером или должностным лицом общества;

-лицо, связанное с обществом договором, в соответствии с которым оно вправе определять решения, принимаемые обществом;

-другие лица, признаваемые таковыми названным Законом и специальными законодательными актами.

3. Дочерняя организация Зависимые и взаимно участвующие акционерные общества

Дочерняя организация, зависимые и взаимно участвующие акционерные общества не являются самостоятельными организационно-правовы- ми формами юридического лица.

Дочерней организацией признается такое юридическое лицо, преобладающая доля уставного капитала которого принадлежит другому юридическому лицу (основной организации), либо если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять принимаемые дочерней организацией решения. Законодательное деление организаций на основные и дочерние направлено на установление следующих позиций:

-дочерняя организация не отвечает по долгам основной организации;

-основная организация отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение ее указаний;

-при банкротстве дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам;

1 Подробнее об этом см. Лекцию 15.

187

- участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами.

Акционерное общество признается зависимым, если другое

(участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20% его голосующих акций. Законодательство возлагает на преобладающее юридическое лицо обязанность незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества.

Взаимное участие акционерных обществ в уставных капиталах друг друга не должно превышать 25%, если иное не предусмотрено законодательными актами. При этом взаимно участвующие акционерные общества не могут пользоваться более чем 25% голосов на общем собрании.

Выделение зависимых и взаимно участвующих акционерных обществ имеет не столь важное практическое значение, как признание организации дочерними и основными, поскольку оно поглощается понятием «аффилиированное лицо».

4. Государственные предприятия

Понятие государственного предприятия, его функции. Виды государственных предприятий.

Государственное предприятие – это юридическое лицо, образуемое уполномоченными органами государства, имущество которого принадлежит предприятию на основе ограниченного вещного права хозяйственного ведения либо оперативного управления.

Помимо того, государственное предприятие – это организационноправовая форма государственного предпринимательства.

Частным лицам запрещено учреждать предприятие в качестве субъекта права.

Различают два основных вида государственных предприятий: предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и предприятия, основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). То есть основным критерием классификации служат вещные права, на базе которых предприятие владеет, пользуется и отчасти распоряжается имуществом, находящимся на его балансе.

В зависимости от субъекта государственной собственности, органа государства, создавшего предприятие, они подразделяются на предприя-

188

тия, которые находятся в республиканской собственности, - республиканские государственные предприятия и предприятия, находящиеся в коммунальной собственности, - коммунальные государственные предприятия.

Государственное предприятие на праве хозяйственного ведения может выступить учредителем другого государственного предприятия, которое называется дочерним государственным предприятием.

Цели создания и содержание деятельности государственных предприятий должны носить преимущественно публичный, социально значимый характер.

Говоря о термине «предприятие», необходимо заметить, что законодатель употребляет его в двух смыслах.

С одной стороны, государственное предприятие есть организационноправовая форма юридического лица, субъект права. С другой, – под этим термином понимается объект прав, имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, т.е. предприятие есть вещь.

Для устранения смысловой путаницы, которая неизбежно возникает при использовании одного термина «предприятие» в двух разных значениях, российский законодатель, маркируя государственное предприятие в качестве субъекта гражданского права, использует словосочетание «унитарное предприятие».

В соответствии с действующим законодательством имущество может принадлежать государственному предприятию на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления. И если первое – это есть вещное право исключительно государственных предприятий, то второе (право оперативного управления) – вещное право казенных предприятий, а также учреждений.

Перечисленные характеристики позволяют отнести государственные предприятия (наряду с государственными учреждениями) к особой группе юридических лиц, которую можно обозначить как «государственные организации».

Согласно ст. 2 Закона «О государственном предприятии» основными функциями и назначением государственных предприятий является решение социально-экономических задач, определяемых потребностями общества и государства. В числе таких задач значатся: материальное обеспечение обороноспособности государства и защита интересов общества; производство товаров (работ, услуг) первой необходимости в тех сферах

189

экономики, которые не охвачены либо недостаточно охвачены частным сектором (например, если производство того или иного товара не может принести дохода, в силу чего частные лица не занимаются его производством); осуществление деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии или являющихся функцией государства, за исключением контрольных и надзорных функций, и т.д.

Поскольку п. 2 ст. 34 ГК предусматривает, что коммерческая организация может быть создана в форме государственного предприятия, и ГК не делает уточнений по видам государственных предприятий, следовательно, как предприятие на праве хозяйственного ведения, так и казенное предприятие являются коммерческими организациями. Юридически обеспеченная возможность извлекать доход из своей деятельности позволяет государственным предприятиям не только выполнять обществен- но-значимые задачи, возложенные на них учредителем - государством, но и приносить доход и пополнять бюджет. При этом, однако, следует уточнить, что вопрос об отнесении казенных предприятий к коммерческим организациям в казахстанской юридической литературе не получил однозначной оценки.

Законодательство о государственных предприятиях состоит из:

ГК (§ 2 гл. 2 «Юридические лица» (Общие положения), ст.ст. 102-104, а также ст.ст. 119, 196-208); Закона «О государственном предприятии»; ряда постановлений Правительства РК.

В соответствии с п. 3 ст. 3 ГК, а также п. 4, 5 ст. 1 Закона «О государственном предприятии» особенности правового положения, создания, лицензирования, регулирования деятельности, ответственности, условий реорганизации и ликвидации государственных банков определяются действующим банковским законодательством. Причем, предприятия, создаваемые Национальным Банком РК, являются республиканскими государственными предприятиями.

Все без исключения государственные республиканские предприятия должны быть включены в поименный перечень республиканских государственных предприятий, который утверждается Правительством Республики Казахстан.

Поименный перечень коммунальных государственных предприятий утверждается местными исполнительными органами.

Правосубъектность государственного предприятия

Особенность государственного предприятия состоит в том, что оно,

190