Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

Исполнительный орган:

-без доверенности действует от имени товарищества;

-выдает доверенности на право представлять товарищество;

-издает приказы в области трудовых отношений товарищества с его работниками;

-осуществляет иные полномочия.

Если же в товариществе создается коллективный исполнительный орган, то вышеуказанные первые три правомочия осуществляются его руководителем, который, по общему правилу, избирается общим собранием. Хотя уставом, как и специальными законодательными актами, может быть установлено, что руководитель коллегиального исполнительного органа может быть избран самим коллегиальным органом.

Порядок деятельности как единоличного, так и коллективного исполнительных органов товарищества и принятия ими решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников товарищества.

Целью возможного создания наблюдательного совета является осуществление контроля за деятельностью исполнительного органа. При этом законодательством устанавливаются следующие положения:

-если уставом товарищества не предусмотрено избрание ревизионной комиссии, то ее полномочиями наделяется наблюдательный совет;

-члены совета избираются общим собранием участников товарищества и на срок не более пяти лет;

-членом совета может быть только физическое лицо, при этом оно не должно быть членом исполнительного органа;

-каждый член наблюдательного совета при голосовании обладает одним голосом;

-порядок деятельности наблюдательного совета и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников;

-за ненадлежащее осуществление своих обязанностей, вызвавшие убытки у товарищества или третьих лиц, члены совета несут ответственность по правилам об ответственности членов исполнительного органа товарищества.

Ревизионная комиссия создается для осуществления контроля за фи- нансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа. Ревизионная комиссия (или ревизор):

171

-вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяй- ственной деятельности исполнительного органа товарищества;

-обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации товарищества;

-правомочна требовать от членов исполнительного органа дачи необходимых пояснений в устной или письменной форме;

-в обязательном порядке проводит проверку годовой финансовой отчетности товарищества до их утверждения общим собранием участников. При этом высший орган товарищества не вправе утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной комиссии (ревизора) либо заключения внешнего аудитора.

Особенности прекращения товарищества с ограниченной ответственностью.

Помимо общих оснований, товарищество с ограниченной ответственностью подлежит ликвидации в случаях, если в результате уменьшения уставного капитала его размер станет меньше 100 МРП, либо если в установленные сроки не будет образован уставный капитал товарищества.

5.Товарищество с дополнительной ответственностью

Рассматривая правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью, следует учитывать, что оно:

-определяется Законом «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»;

-очень схоже с правовым положением товарищества с ограниченной ответственностью, поэтому к нему применяется подавляющее большинство правил о товариществах с ограниченной ответственностью.

Исключения составляют правила, речь о которых пойдет ниже. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне

редкой организационно-правовой формой коммерческой организации в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества вообще не используется.

Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм, – дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам. Предельный размер ответственности участников

172

предусматривается в уставе. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества с дополнительной ответственностью распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.

Из вышесказанного следуют выводы:

1)Предельный размер своей дополнительной (субсидиарной) ответственности участники вправе определить для себя сами в учредительных документах;

2)Закон оставил без внимания вопрос о минимальном размере дополнительной ответственности участников при недостаточности имущества у товарищества. В этой связи следует обратить внимание на толкование выражения «в размере, кратном внесенным ими вкладов»: размер дополнительной ответственности участников, определенный в уставе, должен всегда составлять число целое, а минимальный ее размер не может быть менее единицы, т. е. одного вклада в уставный капитал.

173

ЛЕКЦИЯ 10

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

КОММЕРЧЕСКИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

2ЛЕКЦИЯ

ПЛ А Н

1. Производственный кооператив

2.Акционерное общество

3.Дочерняя организация. Зависимые и взаимно участвующие акционерные общества

4.Государственные предприятия

1. Производственный кооператив

Понятие производственного кооператива. Создание производ-

ственного кооператива. Правовое положение производственного кооператива определяется ГК и Законом «О производственном кооперативе».

Производственный кооператив является добровольным объединением граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей. Поскольку он является юридическим лицом, на него распространяются все правила создания юридического лица. Производственный кооператив подлежит регистрации в органах юстиции в соответствии с установленным порядком и считается созданным с момента государственной регистрации.

Членство в производственном кооперативе.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, изъявившее желание

174

быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности. Для вступления в кооператив несовершеннолетнего лица требуется согласие родителей, усыновителей или попечителей.

Возможность участия в кооперативе лишь физических лиц сближает его с полными товариществами; иные же формы хозяйственных товариществ допускают участие и юридических лиц (в коммандитном товариществе юридические лица могут быть лишь вкладчиками).

Максимальное число членов кооператива не ограничено, однако законодательство устанавливает ограничение в отношении минимального числа членов кооператива: их не может быть менее двух. Это правило действует не только на момент создания кооператива, но и в течение всего срока его существования. Если же в результате выбытия других членов в кооперативе останется единственный член, он вправе в течение шести месяцев принять новых членов, либо реорганизовать его в товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью или акционерное общество. В противном случае кооператив подлежит ликвидации.

В отличие от казахстанского, законодательство Российской Федерации устанавливает этот минимум в 5 членов, а также допускает членство и для юридических лиц, именуемых в литературе «финансовыми участниками», вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся к личному трудовому участию в его деятельности. По ГК Кыргызской Республики число членов кооператива не должно быть менее трех.

Казахстанская модель производственного кооператива однозначно решает вопрос о трудовом участии его членов: лицо должно состоять с кооперативом в трудовых отношениях. Оказание каких-либо услуг или работ в рамках договора подряда или иных гражданско-правовых договоров не может быть рассмотрено как «личное трудовое участие». Работа в кооперативе не обязательно должна быть основным местом работы его члена; вполне возможна работа в кооперативе и по совместительству. Необходимость личного трудового участия для членов кооператива, таким образом, дает основание говорить о наличии между кооперативом и его членами двух видов правоотношений: гражданско-право- вых и трудовых.

Законодательство довольно подробно регламентирует права и обязанности членов кооператива. К ним относятся права: участвовать в управлении делами кооператива, а также в работе общего собрания членов

175

кооператива с правом одного голоса в порядке, определенном Законом и учредительными документами кооператива, избирать и быть избранным в органы управления кооперативом, вносить предложения по улучшению деятельности кооператива, устранению недостатков в работе его органов и должностных лиц, принимать участие в распределении полученного кооперативом чистого дохода, получать часть чистого дохода, подлежащую распределению между членами кооператива и др.

К числу обязанностей отнесены: соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами кооператива, вносить имущественные взносы в кооператив, нести дополнительную ответственность по долгам кооператива, не разглашать сведения, объявленные кооперативом коммерческой тайной, осуществлять личное трудовое участие в деятельности кооператива и др.

Не трудно заметить, что права и обязанности членов производственного кооператива, относящиеся ко второй группе, вытекают из обязательного участия своим трудом в деятельности кооператива, что является одной из его отличительных особенностей.

Законодательство устанавливает несколько оснований прекращения членства в производственном кооперативе. Это:

-выход;

-уступка пая;

-исключение;

-достижение пенсионного возраста;

-обращение взыскания на пай;

-смерть;

-объявление умершим;

-признание безвестно отсутствующим, недееспособным.

Имущество производственного кооператива.

Производственный кооператив является собственником имуществен-

ных взносов членов кооператива, доходов, полученных в результате его деятельности, имущества, приобретенного по иным законным основаниям. При этом, как и потребительский кооператив, хозяйственные товарищества и акционерные общества, он относится к юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о размере и порядке внесения имущественных взносов членами кооператива. Имущественным взносом могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права и иное имущество.

176

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Таким образом, пай члена кооператива – понятие, аналогичное доле участника в уставном капитале хозяйственного товарищества.

Законодательство не предъявляет требований к размеру уставного капитала производственного кооператива, более того, предусматривает саму необходимость его формирования лишь в двух в случаях:

а) по желанию учредителей, отраженному в учредительных документах;

б) если кооператив намерен заниматься деятельностью, для осуществления которой наличие уставного капитала в установленных размерах обязательно.

Из этого можно сделать следующие выводы:

-подходы к сущности уставного капитала производственного кооператива отличны от подходов к уставным капиталам хозяйственных товариществ и акционерных обществ. В кооперативе уставный капитал не является какой-либо гарантией защиты интересов его кредиторов;

-уставный капитал производственного кооператива не несет в себе ни определительной, ни гарантийной, ни обеспечительной функций, что свойственно уставным капиталам хозяйственных товариществ и акционерных обществ. Так, законодательство не ставит размер паев членов кооператива в зависимость от порядка формирования уставного капитала. Закон также не содержит ограничений минимального размера устаавного капитала производственного кооператива. Устанавливая дополнительную ответственность члена кооператива по долгам последнего, законодатель не связывает её размер с размером взноса в уставный капитал кооператива;

-предусматривая такую форму коммерческого юридического лица, законодатель, как представляется, изначально отвел ему роль предпринимателя, чья деятельность связана с небольшими рисками и ориентирована на развитие предпринимательства граждан с небольшими доходами.

В кооперативе действует иной, по сравнению с хозяйственными товариществами и акционерными обществами, порядок распределения чистого дохода между членами: он зависит не от размера пая, а от личного трудового участия в делах кооператива. Эта норма диспозитивна и может быть изменена уставом. Порядок определения личного трудового участия должен быть отражен в уставе.

177

Управление производственным кооперативом.

Впроизводственном кооперативе в качестве органов действуют общее собрание его членов и исполнительный орган. Также могут быть созданы наблюдательный совет и ревизионная комиссия (ревизор).

Общее собрание членов является высшим органом этого юридического лица. В кооперативах с числом членов свыше 100 учредительными документами может быть предусмотрено возложение функций высшего органа на собрание уполномоченных. К исключительной компетенции общего собрания относится решение наиболее важных вопросов деятельности кооператива, причем учредительными документами к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение

ииных вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива. Общее собрание считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов кооператива или их доверенных лиц.

Другой особенностью производственного кооператива является то, что каждый его член при принятии решений общим собранием имеет один голос независимо от величины пая. По общему правилу, решение общего собрания считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на собрании членов кооператива или их доверенных лиц. По некоторым же вопросам требуется согласие не менее двух третей всех членов кооператива. Это следующие, наиболее важные, вопросы:

-об изменении устава;

-о внесении дополнительных паевых взносов;

-о приеме или исключении из членов кооператива (член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в голосовании участия не принимает);

-о реорганизации или ликвидации кооператива, причем для принятия решения о преобразовании в хозяйственное товарищество или акционерное общество требуется единогласное решение всех членов кооператива.

Уставом кооператива могут быть определены вопросы, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Впроизводственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов. Таким образом, производственный кооператив отно-

178

сится к числу юридических лиц с двухили трехзвенной системой органов управления. Членами наблюдательного совета могут являться лишь члены кооператива. Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени кооператива.

Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании. Численность, срок действия и компетенция наблюдательного совета определяются уставом кооператива. Член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления либо председателем кооператива.

Исполнительными органами производственного кооператива являются правление и/или его председатель. Правление кооператива возглавляет председатель правления, избираемый общим собранием из числа членов правления. Если число членов кооператива не превышает двадцати, Закон допускает возложение функций правления на председателя кооператива.

Члены правления (председатель кооператива) избираются на общем собрании членов кооператива. Уставом кооператива определяется количество членов правления и срок их полномочий. По аналогии с членством в наблюдательном совете члены правления (председатель кооператива) избираются лишь из числа членов кооператива. Также не допускается возможность для члена правления (председателя кооператива) одновременно входить в состав членов наблюдательного совета.

Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива, решая все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета.

В целях осуществления контроля за финансовой деятельностью исполнительных органов из числа членов кооператива может быть создана ревизионная комиссия. Ее члены не могут быть членами наблюдательного совета или исполнительного органа кооператива. Учредительными документами может быть предусмотрено избрание вместо ревизионной комиссии ревизора кооператива.

Прекращение производственного кооператива.

Реорганизация и ликвидация кооператива за исключением лишь некоторых моментов подчиняется общим правилам прекращения юридического лица. Ликвидация производственного кооператива может быть осуществлена добровольно или принудительно. Имущество ликвидируемого кооператива, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между его членами пропорционально их паям.

179

2. Акционерное общество

Понятие и создание акционерного общества.

Правовое положение акционерного общества определяется ГК и Законом «Об акционерных обществах».

Акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающие акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Его фирменное наименование должно включать в себя указание на организационно-правовую форму и название акционерного общества. При этом допускается использование аббревиатуры «АО» перед названием общества.

Акционерные общества являются одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций. Однако в случаях, предусмотренными законодательными актами, в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться и некоммерческие организации. Таким образом, АО – единственная форма юридического лица, которая может быть как коммерческой, так и некоммерческой организацией.

Такие случаи определены, например, Законом «О рынке ценных бумаг». Так, согласно ст. ст. 1, 88 Закона, фондовая биржа – юридическое лицо, созданное в организационно-правовой форме акционерного общества, осуществляющее организационное и техническое обеспечение торгов путем их непосредственного проведения с использованием торговых систем данного организатора торгов. Фондовая биржа является некоммерческой организацией. Согласно ст. 78 этого Закона центральный депозитарий как профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий регистрацию сделок с финансовыми инструментами и иные функции, является некоммерческой организацией. Акции центрального депозитария размещаются среди профессиональных участников рынка ценных бумаг, организаторов торгов и международных финансовых организаций.

В отдельных случаях законодательство допускает возможность осуществления отдельных видов деятельности лишь с использованием орга- низационно-правовой формы акционерного общества. Таковы, например, требования Законов «О банках и банковской деятельности» и «О страховой деятельности».

Действующее законодательство, в отличие от прежнего, не предусматривает деления акционерных обществ на закрытые и открытые, но называет виды акционерных обществ с особым правовым статусом: на-

180