Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

К учредительным документам следует отнести решение единственного учредителя, являющееся по своей правовой природе односторонней сделкой и требующей соответствующего оформления.

Более подробно эти вопросы определяются специальными законодательными актами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц.

П. 4 ст. 41 ГК устанавливает примерное содержание учредительного договора. Названные условия должны рассматриваться как существенные, и при их отсутствии (если иное не предусмотрено специальными законодательными актами) учредительный договор в соответствии с п. 1 ст. 393 ГК не может считаться заключенным.

П. 3 ст. 41 ГК устанавливает, что в учредительных документах некоммерческой организации и государственного предприятия должны быть определены предмет и цели деятельности этих юридических лиц. В отношении учредительных документов хозяйственного товарищества, акционерного общества и производственного кооператива такое требование отсутствует, поэтому определять предмет и цели их деятельности в учредительных документах – право, но не обязанность учредителей указанных организаций. Такой подход законодателя, как уже отмечалось выше, говорит о различной правосубъектности этих двух групп организаций.

Вучредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия. Поэтому, если на включении в учредительный договор какого-либо условия, хотя и не требуемого законодательством, настаивает одна из его сторон, это условие признается существенным.

Вотличие от устава, с содержанием которого вправе ознакомиться все заинтересованные лица, содержание учредительного договора, представляет собой коммерческую тайну, и он не подлежит предъявлению государственным и иным официальным органам, а также третьим лицам. Изъятия из этого правила могут быть установлены законодательными актами, самим учредительным договором или решением органов юридического лица.

Учредительные договоры, решения единственного учредителя, а также уставы хозяйственных товариществ и акционерных обществ должны быть нотариально удостоверены. Применительно же к учредительным документам иных форм юридических лиц законодательство ограничивается требованием об их совершении в простой письменной форме.

С целью разрешения проблем, вызванных возможным противоречием между положениями устава и учредительного договора, Кодекс уста-

141

навливает случаи приоритета одного документа над другим. Так, если противоречивое условие относится к внутренним отношениям участников, применяется условие учредительного договора. Если применение спорного условия может иметь значение для отношений юридического лица с третьими лицами, приоритет признается за уставом.

Необходимо признать, что такой подход является довольно условным, поскольку одно и то же условие может затрагивать как отношения между участниками, так и между юридическим лицом и третьими лицами.

2. Государственная регистрация и перерегистрация юридического лица

ГК лишь в самых общих чертах определяет порядок государственной регистрации. Более подробно эти вопросы определены Законом «О государственнойрегистрацииюридическихлициучетнойрегистрациифилиалов» и представительств, а также соответствующими Правилами, утверждаемыми КомитетомрегистрационнойслужбыМинистерстваюстиции.

В РК законодательство о регистрации постоянно совершенствуется, что вызвано необходимостью как создания действенной системы государственной регистрации, унификации требований к самому процессу, так и ведения Государственного регистра юридических лиц. Все это обусловлено ходом экономических преобразований и правовой реформы в стране, расширением сферы деятельности и ростом числа хозяйствующих субъектов, их выходом на международный рынок. Также остро стоит вопрос о доведении информации о созданных на территории РК юридических лицах, филиалах и представительствах и характере их деятельности до сведения заинтересованных лиц, в том числе, по запросам, поступающим из зарубежных государств. Наличие соответствующей информационной системы (электронного банка данных, основанного на единых методологических и програмно-технологических принципах) позволит оптимизировать процессы, связанные с налогообложением, внесет вклад в деятельность по предупреждению правонарушений в хозяйственной сфере, поможет работникам таможенной и иных служб. Нельзя сбрасывать со счетов и тот факт, что сборы за государственную регистрацию юридических лиц являются значительной доходной статьей бюджета.

ГК определяет в качестве регистрирующих органы юстиции.

142

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Это касается всех без исключения организаций независимо от целей создания, рода и характера деятельности, состава участников. Лишь в момент создания возникает ее правоспособность (за исключением сфер деятельности, подлежащих лицензированию, где правоспособность возникает с момента получения соответствующей лицензии).

В учебной литературе традиционно называется несколько способов создания юридических лиц. В связи с переходом к рыночной экономике, некоторые из таких способов прекратили свое существование. В настоящее время можно утверждать, что в подавляющем большинстве случаев юридические лица создаются в нормативно-явочном порядке. Смысл его в следующем: регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации создаваемой организации при отсутствии нарушений установленных требований.

Существует и другой способ создания, представляющий, скорее, исключение из общего правила, – разрешительный. Так, например, для создания юридического лица, предметом которого является банковская или страховая деятельность, требуется разрешение Агентства по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на его открытие. Антимонопольный комитет в пределах своих полномочий вправе давать заключения на создание субъектов рынка, если это приводит к появлению хозяйствующих субъектов, доля которых на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%.

Вряд ли можно согласиться с мнением, что и по настоящее время сохранился распорядительный порядок, характеризующийся тем, что юридическое лицо создается на основе лишь одного распоряжения учредителя (на примере государственных учреждений и предприятий). В силу ст. 42 ГК любое юридическое лицо (как негосударственное, так и государственное) считается созданным с момента его государственной регистрации.

Несмотря на общие принципы, при регистрации некоторых юридических лиц существуют определенные особенности. Например, при регистрации юридического лица с иностранным участием в регистрирующий орган дополнительно представляются: для физического лица – ксерокопия паспорта или другого документа, удостоверяющего личность иностранного физического лица, с нотариально заверенным переводом на государственный и русский язык; юридического лица – легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что учредитель является юридическим лицом по зако-

143

нодательству зарубежного государства с нотариально заверенным переводом на государственный и русский языки. В случае, когда учредителем (или одним из них) выступает юридическое лицо, дополнительно представляется справка налогового органа о наличии или отсутствии у него задолженности по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет.

Государственная регистрация (перерегистрация) субъектов малого предпринимательства и учетная регистрация (перерегистрация) их филиалов и представительств должна быть произведена не позднее 3 дней со дня подачи заявления с приложением всех необходимых документов. В отношении иных юридических лиц и их филиалов и представительств этот срок составляет 10 дней.

Законодательство предусматривает следующие основания для отказа

врегистрации юридического лица:

-нарушение установленного порядка образования;

-несоответствие требованиям закона его учредительных документов;

-наличие у учредителя – юридического лица задолженности по обязательным платежам в бюджет;

-несогласие антимонопольного органа в случае, когда оно требуется.

При этом регистрирующий орган обязан выдать заявителю приказ со ссылкой на нарушение конкретного закона (его конкретной статьи). Уплаченный сбор не возвращается.

По результатам проверки соответствия законодательству учредительных и других документов регистрирующий орган выдает свидетельство о государственной регистрации установленной формы.

От регистрации следует отличать перерегистрацию организации, задача которой в ведении государственного учета и включении в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица.

Юридическое лицо подлежит перерегистрации в случаях:

-уменьшения размера уставного капитала;

-изменения наименования;

-изменения состава участников в хозяйственных товариществах (за исключением хозяйственных товариществ, заключивших с профессиональным участником рынка ценных бумаг договор на ведение реестра участников товарищества).

Внесенные в учредительные документы изменения без перерегистрации считаются недействительными.

144

Таким образом, не все изменения учредительных документов влекут перерегистрацию юридического лица. При изменении, например, численного состава или структуры исполнительного органа, его компетенции, местонахождения организации, при увеличении уставного капитала, открытии филиала или представительства и т.д. юридическое лицо обязано лишь сообщать об этом в регистрирующий орган в месячный срок со дня принятия такого решения. При этом регистрационный сбор не взимается.

Это положение имеет важное практическое значение.

Организация потребовала признать недействительными договоры, заключенные ее руководителем якобы с превышением полномочий. В претензии отмечалось, что оспариваемые договоры были заключены 10 числа, а изменения и дополнения в устав организации, дающие ее руководителю право заключать такие договоры, были зарегистрированы Департаментом юстиции лишь 13 числа.

Однако, как было установлено, соответствующее уведомление, т.е. извещение о том, что в устав юридического лица внесены соответствующие изменения и дополнения, было представлено в регистрирующий орган 8 числа, а решение о расширении компетенции руководителя было принято высшим органом ещё ранее. Поэтому следует признать, что руководитель организации при заключении оспариваемых договоров действовал в рамках уже новой редакции устава, т.е. имея соответствующие полномочия.

3. Реорганизация юридического лица

Реорганизация, как и ликвидация, являются формами прекращения юридического лица. Но в отличие от ликвидации, реорганизация влечет возникновение правопреемства, причем универсального, что означает, в отличие от частичного (сингулярного) правопреемства, переход всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемникам.

И в законодательстве, и в литературе зачастую используется оборот «прекращение деятельности юридического лица». Это не вполне верно. Прекращение деятельности – это ситуация, вызванная остановкой процесса производства продукции, ее реализации и т.п., т.е. понятие экономического свойства. В юридическом же плане правильнее применять термин «прекращение юридического лица».

Реорганизация юридических лиц имеет различные цели, представляя собой санкционированную нормами гражданского права возможность поиска оптимальной модели хозяйствования: менее успешное предприя-

145

тие присоединяется к более преуспевающему, в результате чего появляются новые ресурсы и новые возможности; громоздкая структура управления крупной фирмой требует выделения одного или нескольких субъектов предпринимательства, способных оперативно и самостоятельно реагировать на потребности рынка и т.п.

ГК традиционно называет пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

При слиянии происходит прекращение двух и более юридических лиц, на базе которых создается одно юридическое лицо, подлежащее регистрации. Права и обязанности каждого из прекративших свою деятельность юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При осуществлении регистрации вновь созданного юридического лица регистрирующий орган исключает из Регистра прекративших свою деятельность организаций путем внесения в него соответствующей записи, о чем одновременно указывается в приказе о государственной регистрации образованного юридического лица. При этом подлежат изъятию подлинники учредительных документов и свидетельств о государственной регистрации (перерегистрации) прекративших свою деятельность юридических лиц.

При разделении происходит прекращение одного юридического лица, на базе которого создаются два и более юридических лиц. Вновь созданные юридические лица должны пройти государственную регистрацию. Права и обязанности разделенного юридического лица переходят к возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Прекратившая свою деятельность организация подлежит исключению из Регистра, о чем одновременно указывается в приказах о государственной регистрации вновь созданных юридических лиц. Подлинники учредительных документов и свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) прекратившего свою деятельность юридического лица сдаются в регистрирующий орган.

При выделении, когда из состава одного юридического лица выделяются одно и более юридических лиц, выделившиеся юридические лица подлежат регистрации. Права и обязанности реорганизованной организации переходят к каждому из них в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридическое лицо изменяет свою организа- ционно-правовую форму, при этом в регистрирующий орган представляется передаточный акт. Прекратившая свою деятельность (преобразо-

146

ванная) организация подлежит исключению из Регистра, о чем указывается в приказе о государственной регистрации вновь созданного юридического лица. Подлинники учредительных документов и свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) прекратившего свою деятельность юридического лица подлежат изъятию.

При реорганизации путем присоединения происходит прекращение одного и более юридических лиц, укрупнение одного юридического лица, к которому переходят права и обязанности присоединенных юридических лиц в соответствии с передаточным актом. Присоединенные юридические лица должны быть исключены из Регистра, о чем одновременно указывается в приказе о государственной перерегистрации. Если в результате присоединения юридическое лицо не подлежит перерегистрации, то регистрирующий орган на основании договора (решения) о присоединении и передаточного акта выносит приказ об исключении из Регистра присоединенных юридических лиц. При этом у последних изымаются подлинники учредительных документов и свидетельств о государственной регистрации (перерегистрации).

Различают добровольную и принудительную реорганизацию. Причем, как правило, реорганизация производится добровольно, то есть на основании соответствующего решения полномочного органа юридического лица, собственника имущества этого юридического лица или уполномоченного им органа (последнее – в отношении государственных предприятий, государственных учреждений и учреждений). Согласно ч. 2 п. 1 ст. 45 ГК, реорганизация юридического лица - накопительного пенсионного фонда, страховой (перестраховочной) организации осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении и страховой деятельности. Так, Закон «О страховой деятельности» определяет, что добровольная реорганизация страховой (перестраховочной) организации может быть осуществлена при наличии разрешения уполномоченного государственного органа.

Принудительная реорганизация производится по решению судебных органов. Если соответствующие лица или органы не выполнят в установленный срок судебное решение о реорганизации, совершение соответствующих действий поручается назначаемому судом управляющему. С момента назначения к нему переходят полномочия по управлению делами реорганизуемого юридического лица, и после составления соответствующих документов он обязан передать их в суд.

147

При реорганизации юридического лица важным является наличие системы защиты интересов кредиторов реорганизуемой организации. При этом большое значение имеют разделительный баланс или передаточный акт, смысл составления которых в том, чтобы в этих документах были отражены положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Передаточный акт или разделительный баланс подлежат утверждению в установленном порядке и, под страхом отказа в регистрации вновь возникающих юридических лиц, – представлению в регистрирующий орган. Причем, если разделительный баланс не дает возможности точно определить правопреемника, вновь возникшие юридические лица, а также юридическое лицо, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, несут перед кредиторами реорганизованного юридического лица солидарную ответственность.

Как верно отмечается в литературе, правопреемство как реорганизация включает перевод долга. По общему правилу, перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора (ст. 348 ГК). Но в случае реорганизации кредитор не может воспрепятствовать переводу долга. Поэтому в целях защиты его интересов Кодекс предоставляет ему право потребовать досрочного прекращения обязательства и возмещения убытков. Естественно, что кредитор предварительно должен быть надлежаще уведомлен о состоявшемся решении о реорганизации должника.

4. Ликвидация юридического лица

Вопросам ликвидации юридического лица только ГК отводит девять статей и при этом регулирует лишь самые общие моменты. Более же подробная их регламентация содержится в иных актах законодательства (Законе «О банкротстве», актах об отдельных формах юридических лиц, Правилах государственной регистрации и т.д.).

Ст. 49 ГК допускает добровольную и принудительную ликвидацию организации. Причем добровольная ликвидация (по решению собственника имущества юридического лица или уполномоченного им органа, а также по решению полномочного органа юридического лица) может быть произведена по любому основанию. Специальными законодательными актами об отдельных формах юридических лиц регламентируется порядок принятия решений о добровольной ликвидации юридического лица.

Что же касается принудительной ликвидации, ГК устанавливает несколько оснований:

148

1.При банкротстве;

2.В случае признания недействительной регистрации в связи с допущенными при создании юридического лица нарушениями законодательства, носящими неустранимый характер;

3.При систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям организации;

4.При осуществлении деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо

снеоднократным или грубым нарушением законодательства, в том числе непредоставления декларации о корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного года после установленного законом срока представления, отсутствия кредиторов у юридического лица, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года;

5.По иным основаниям, предусмотренным законодательными актами. Не все указанные основания носят равнозначный характер. Причем,

их различия определяются как количественным признаком, так и объемом правового регулирования.

Наиболее часто встречающимся основанием является банкротство. Развернутое регулирование банкротства закреплено Законом РК от

21 января 1997 г. «О банкротстве» с многочисленными изменениями и дополнениями.

Банкротство – это признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации. Под несостоятельностью понимается неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Выделяют добровольное и принудительное банкротство. В первом случае признание банкротства осуществляется судом на основании заявления самого должника, во втором – его кредитора (кредиторов) и иных лиц.

С целью предотвращения ликвидации неплатежеспособного должника к нему могут быть применены реабилитационные процедуры, направленные на восстановление его платежеспособности. Одной из таковых

149

является санация, при которой собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами осуществляется комплекс мер по оздоровлению финансово-хозяйственного положения несостоятельного должника.

Признание недействительной регистрации юридического лица в судебной практике встречается гораздо реже.

Ряд акционеров акционерного общества «М» обратился с иском о признании недействительной государственной регистрации акционерного общества «М-Х». По мнению истцов, основаниями для удовлетворения иска являются следующие обстоятельства. АО «М-Х» создано двумя юридическими лицами – АО «М» и АО «К». Причем, АО «К» является одновременно и владельцем контрольного пакета АО «М». При проведении общего собрания акционеров АО «М» по вопросу о создании нового акционерного общества АО «К» диктовало свои условия и ввело в заблуждение других акционеров АО «М». При создании АО «М-Х» были допущены неустранимые нарушения, поскольку в уставный капитал создаваемого акционерного общества были переданы все активы АО «М», что привело к его банкротству.

Судебная коллегия по гражданским делам оставила кассационную жалобу ответчика без изменения по ряду обстоятельств, справедливо указав, что на момент создания АО «М-Х» его учредитель – АО «М» имело значительную задолженность перед бюджетом, в связи с чем еще до принятия решения о передаче новому акционерному обществу всех своих активов эти активы были арестованы налоговым комитетом. Поэтому передача таковых активов является незаконной.

Несмотря на то, что суд нашел верное основание для вынесения такого постановления, он нарушил требования п. 3 ст. 49 ГК, согласно которому по такого рода основаниям требование о ликвидации может быть предъявлено в суд государственным органом, которому такое право предоставлено законодательными актами. В этой связи в литературе указывается на регистрирующий орган. В описанном же случае иск был предъявлен акционерами.

Систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям как основание принудительной ликвидации напрямую связано с правоспособностью юридических лиц. В литературе указывается, что это требование не относится к коммерческим организациям, которые по общему правилу имеют не специальную, а общую правосубъектность, если иное не оговорено законодательными актами. В отношении некоммерческих организаций систематичность определяется, по крайней мере, двукратным осуществлением неуставной деятельности, что фиксируется судом по заявлению заинтересованного лица.

Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) в большинстве случаев не является основанием для принудительной

150