Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

пользовать специальное законодательство об этих формах в тех случаях, когда некоторые вопросы регулирования правового положения организации не нашли своего отражения в учредительных документах или если положения учредительных документов этого юридического лица входят в противоречие с императивными нормами законодательства.

Споры о праве на фирменное наименование имеют место на практике.

ТОО «Юридическая фирма «GRATA» предъявила иск к ТОО «Корпорация «GRATA» о незаконном использовании фирменного наименования. Удовлетворяя требования истца, суд указал следующее. Любые обозначения фирмы с использованием в ее наименовании слов, могущих ввести в заблуждение других лиц (клиентов) о тождестве или связанности между собой двух юридических лиц, является нарушением требований законодательства. Индивидуализирующим признаком в наименовании юридического лица являются не слова, отражающие организационно-правовую форму организации или его вид, а слова, которые позволяют отличить данное юридическое лицо независимо от его вида либо организационно-правовой формы от иных лиц. В данном случае слово «GRATA» является ключевым, слова же «корпорация» и «юридическая фирма» таковыми не являются. Нарушением права на фирменное наименование будет не только использование фирменного наименования целиком, но и использование отдельных слов в фирменном наименовании другого хозяйствующего субъекта. Суть права на фирменное наименование в том и заключается, что исключает всякую возможность какого-либо заблуждения относительно отличия одной фирмы от всей массы других.

Законодательство предусматривает ряд случаев, когда наименование юридического лица должно включать дополнительную информацию.

Например, в соответствии с п. 1 ст. 7 Закона «О государственном предприятии» фирменное наименование государственного предприятия должно содержать указание на собственника имущества, на принадлежность к виду государственной собственности (республиканское или коммунальное) и на ведомственную подчиненность. Фирменное наименование предприятия на праве оперативного управления должно содержать указание на то, что оно является казенным. Ст. 23 Закона «О страховой деятельности» также установлены дополнительные требования к наименованию страховой (перестраховочной) организации. П. 1 ст. 6 Закона «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан» обязывает включать в наименование инвестиционного фонда в зависимости от его типа слова «взаимный фонд» или «инвестиционная компания». Наименование коллегии адвокатов должно включать в себя название административнотерриториальной единицы, на территории которой она создана (ч. 4 п. 3

131

ст. 20 Закона «Об адвокатской деятельности»). П. 7 ст. 18 Закона «О некоммерческих организациях» обязывает указывать в наименовании ассоциации (союза) основной предмет деятельности членов этой ассоциации (союза) с включением слов «ассоциация» или «союз» и т.д.

В некоторых случаях законодательство прямо запрещает использовать в наименовании определенную информацию. Общие требования по этому вопросу изложены в ст. 38 ГК. Специальное законодательство также устанавливает некоторые ограничения в этой связи применительно к отдельным юридическим лицам.

П. 2 ст. 6 Закона «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан» устанавливает, что наименование инвестиционного фонда не должно означать или подразумевать его принадлежности к каким-либо адми- нистративно-территориальным образованиям, министерствам, ведомствам или общественным объединениям. В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» ни одно лицо, не имеющее соответствующей лицензии Национального Банка, не имеет права использовать в своем наименовании слово «банк» или производное от него слово (выражение), создающее впечатление, что оно выполняет банковские операции либо проводит аудиторскую проверку банковской деятельности. Ни одно лицо, не имеющее соответствующую лицензию уполномоченного органа, не имеет права использовать в своем наименовании слова «страховая организация», «перестраховочная организация», «страховой брокер» или производные от них слова (выражения), подразумевающие, что оно осуществляет от своего имени страховые или перестраховочные операции либо выступает в качестве страхового брокера, актуария или уполномоченного аудитора (ст. 14 Закона «О страховой деятельности»). Страховой (перестраховочной) организации запрещается использовать в своем наименовании слова «национальная», «центральная», «бюджетная», «республиканская» – таково требование п. 5 ст. 23 Закона «О страховой деятельности». Ч. 2 п. 2 ст. 3 Закона «О кредитных товариществах» устанавливает, что ни одно юридическое лицо, не зарегистрированное как кредитное товарищество, не может именоваться кредитным товариществом. В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона «О микрокредитных организациях» юридическое лицо, не зарегистрированное в качестве микрокредитной организации, не вправе использовать в своем наименовании слова «микрокредитная организация», производные от них слова, предполагающие, что оно осуществляет деятельность по предоставлению микрокредитов, или аббревиатуру «МКО».

132

П. 2 ст. 125 ГК допускает возможность использования третьими лицами фирменного наименования юридического лица. Необходимое условие для этого – согласие правообладателя, т.е. юридического лица, чье наименование используется. Соответствующий подход к этому вопросу содержится и в ГК (Особенная часть), ст. 1023 которого устанавливает, что отчуждение и переход права на фирменное наименование не допускается, за исключением случаев реорганизации юридического лица и отчуждения предприятия в целом. Обладатель права на фирменное наименование может разрешить (выдать лицензию) другому лицу использовать свое наименование способами, обусловленными в договоре. При этом в лицензионном договоре должны быть предусмотрены меры, исключающие введение потребителя в заблуждение.

Правомерное использование чужого наименования в своей деятельности – часто встречающееся явление в странах с развитой рыночной экономикой. Предоставление другому лицу права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включая фирменное наименование, принадлежащих правообладателю, происходит в рамках известного также и казахстанскому законодательству договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).

Согласно п. 1 ст. 896 ГК, по договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.

ГК не содержит детализации форм и способов защиты, а также иных вопросов, возникающих при нарушении исключительного права юридического лица на фирменное наименование. Поэтому при возникновении соответствующих ситуаций следует руководствоваться как общими положениями ГК о защите гражданских прав (ст. 9), так и ч. 2 п. 2 ст. 38, а также п. 3 ст. 1020 ГК.

Положения, связанные с защитой исключительного права юридического лица на фирменное наименование, содержатся и в иных законодательных актах. Например, согласно ст. 5 Закона «О недобросовестной конкуренции» как недобросовестная конкуренция рассматриваются в т.ч.:

133

-незаконное использование фирменного наименования, которое вводит или может ввести в заблуждение потребителей относительно производителя или продавца товара (работ, услуг);

-копирование конкурента путем прямого воспроизводства его фирменного наименования, которое может ввести потребителя в заблуждение относительно производителя или продавца товара (работ, услуг);

-распространение заведомо ложных сведений об изготовителе, продавце, дискредитирующих доброе имя и репутацию конкурента и т.д.

К иным средствам индивидуализации юридических лиц относятся товарный знак, знак обслуживания и место нахождения юридического лица.

Товарным знаком (знаком обслуживания) признается зарегистрированное либо охраняемое без регистрации в силу международного договора словесное, изобразительное, объемное или другое обозначение, служащее для отличия товаров или услуг одного лица от однородных товаров и услуг других лиц. Подробное регулирование вопросов, связанных с этим способ индивидуализации, осуществляется Законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

Местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа. Как правило, таковым является исполнительный орган. Местонахождение организации должно быть указано в ее учредительных документах с записью полного почтового адреса. Такое требование вызвано охраной интересов кредиторов юридического лица, которые вправе требовать возмещения убытков, возникших в связи с несоответствием адреса, внесенного в единый Государственный регистр юридических лиц, фактическому местонахождению юридического лица. В литературе справедливо отмечается и тот факт, что с местонахождением организации связан целый ряд иных вопросов, в т.ч.: куда направлять деловую и официальную корреспонденцию, выбор регистрирующего органа, выбор судебного органа при возникновении спора, определение места исполнения обязательства и т.п.

4.Филиалы и представительства юридического лица

Согласно п.п. 1, 2 ст. 43 ГК, филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подраз-

134

деление юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия.

Как видно, в определениях присутствует слово «обособленное». Такое обособление заключается в расположении этого подразделения вне места нахождения юридического лица; никакого же специального с юридической точки зрения «имущественного обособления» не происходит.

Во-первых, филиалы и представительства наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом. Это означает, что в отношении полученного от юридического лица имущества у этих подразделений не возникает ни вещного, ни обязательственного права, хотя нередко оно и числится на отдельном балансе. Во-вторых, эти подразделения не несут самостоятельной имущественной ответственности. За его действия отвечает юридическое лицо. Отметим и тот факт, что действия филиала или представительства лишены признака самостоятельности: эти подразделения не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных юридическим лицом, создавшим филиал или представительство, положений.

На практике нередки случаи возникновения несоответствий и противоречий между положением о филиале (представительстве) и доверенностью, выданной руководителю этого подразделения, который действует на основании этого документа.

Выход из такого рода ситуаций следующий: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность – только внешние. Поэтому, как в случае заключения сделки, входящей в содержание деятельности филиала (представительства), директором, еще не успевшим получить доверенность, так и в случае заключения руководителем такого подразделения сделки, выходящей за пределы доверенности, хотя и охватываемой границами, очерченными положением, эти сделки при отсутствии одобрения юридического лица должны признаваться недействительными.

Практика сталкивается и с другими спорными ситуациями.

Так, в одной из областей Казахстана разошлись во мнениях Департамент юстиции и прокурор области. Прокурор настаивал, чтобы каждый магазин юридического лица, находящийся вне места расположения этой организации, был зарегистрирован в качестве филиала. Департамент юстиции, напротив, считал, что магазины, даже расположенные в различных административных районах, не могут рассматриваться в качестве филиалов юридического лица.

135

В этом вопросе (а его можно усложнить, предположив, что магазины расположены в разных областях Казахстана), на первый взгляд, позиция прокурора безупречна. Действительно, магазины подпадают под признаки филиалов, предусмотренные п. 1 ст. 43 ГК. Однако решение этого вопроса требует принципиально иного подхода: только само юридическое лицо вправе наделять свои подразделения статусом филиала или представительства. И только при наличии такого желания, юридическое лицо должно утвердить положение о филиале, назначить его руководителя, выдать ему в установленном порядке доверенность, осуществить учетную регистрацию этого филиала и совершить иные действия, необходимые для создания филиала как такового. В ином случае это подразделение не может считаться филиалом в точном юридическом понимании.

Таким образом, в данном случае форма имеет приоритет над содержанием: даже если подразделение обладает признаками филиала или представительства, это не означает их существование де-юре. Оно может стать таковым, если юридическое лицо их таковыми объявит и выполнит требуемые законодательством действия по их учетной регистрации.

Говоря о филиалах и представительствах, следует обратить внимание на их отличия. Как правило, они проявляются в объеме и характере функций этих подразделений. Из норм самого Кодекса следует вывод: круг функций представительства является более узким, поскольку филиал может выполнять и функции представительства. Это обстоятельство говорит о некой условности отличий филиала от представительства, поэтому вполне возможной представляется унификация законодательства в этой связи.

Порядок учетной регистрации, перерегистрации и ликвидации филиалов и представительств подробно определяется Правилами государственной регистрации юридических лиц.

Учетная регистрация филиала (представительства) включает в себя проверку соответствия положения о филиале (представительстве) законам республики, выдачу ему свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о филиале (представительстве) в реестр.

В Положении о филиале (представительстве), утверждаемом уполномоченным органом юридического лица и скрепляемом печатью, помимо иных сведений, не противоречащих законодательству РК, определяются наименование и место нахождения филиала (представительства), наименование и место нахождения юридического лица, создавшего филиал (представительство), срок и цель деятельности филиала (представитель-

136

ства), управление филиалом (представительством), условия прекращения филиала (представительства) и т.д.

В соответствии с п. 4 ст. 42 ГК филиалы и представительства подлежат перерегистрации в случае изменения их наименования.

Внесение иных изменений и дополнений в положение о филиале (представительстве) осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц при внесении изменений, не требующих перерегистрации юридических лиц.

137

ЛЕКЦИЯ 8

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦАХ

2ЛЕКЦИЯ

ПЛ А Н

1. Учредители юридического лица. Учредительные документы

2.Государственная регистрация и перерегистрация юридического лица

3.Реорганизация юридического лица

4.Ликвидация юридического лица

1. Учредители юридического лица Учредительные документы

В соответствии со ст. 40 ГК юридическое лицо может учреждаться одним или несколькими учредителями.

Учредителями юридического лица могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательными актами, – иные юридические лица. При этом юридические лица, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других юридических лиц с согласия собственника или уполномоченного им органа.

Законодательство до недавнего времени не проводило четкого отличия между понятиями «учредитель» и «участник». Впрочем, и сейчас, как в законодательстве, так и в литературе нередко допускается необоснованное смешение этих терминов.

Между тем, несмотря на смысловую близость этих понятий, между ними существуют значительные отличия, поскольку, например, учредитель организации может и не быть ее участником, прекратив в установленном порядке свое участие в этом юридическом лице. И, наоборот, участник организации может и не быть ее учредителем, купив, например, долю в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью у его учредителя.

138

На необходимость разграничения названных понятий также направлено положение Закона о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ: учредители юридического лица не могут иметь какие-либо преимущества перед другими участниками данного юридического лица, не являющимися его учредителями, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

В юридической литературе справедливо отмечается, что и учредители (участники) могут быть рабочими, служащими, должностными сотрудниками юридического лица, неся при этом все трудовые права и обязанности, не смешиваемые с правами и обязанностями учредителя (участника) юридического лица. Иными словами, следует проводить различие между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями, которые могут существовать между юридическим лицом и его участниками. К сожалению, судебной практике знакомы случаи иного подхода к этим вопросам.

Так, суд вынес решение в пользу гражданина Г. по делу о взыскании с ТОО заработной платы за вынужденный прогул. Несмотря на постановление президиума областного суда, оставившего судебное решение без изменения, прокурор области обратился к Генеральному прокурору с просьбой принести соответствующий протест, указав при этом следующее: гражданин Г. являлся одним из участников ТОО (ответчика), одновременно состоял с ним в трудовых отношениях. Поэтому суду следовало при рассмотрении дела применить соответствующие нормы законодательства о хозяйственных товариществах, по которым истец, как и иные участники, несет риск убытков, связанных с деятельностью товарищества. На первый взгляд, – отмечает прокурор, – судебные решения правильны: есть предприятие, есть администрация и есть рабочие. Однако, если представить, что учредителями и участниками ТОО являются только два физических лица, которые путем вложения своих капиталов и личного участия хотят получить прибыль, но по каким-то причинам у них работа не идет, товарищество прибыль не получает, то возникает вопрос, к кому они должны предъявить иск, неужели к самим себе или друг к другу? Ответ один: они в соответствии с законом несут риск убытков. Таким образом,

– отмечает прокурор, невыяснение действительных прав и обязанностей истца, неуместное применение трудового законодательства, неприменение нужных норм материального права привели к постановлению незаконного решения, ибо требования истца по взысканию заработной платы неправомерны, так как он, так же, как и другие участники товарищества, согласно ст. 77 ГК, несет риск убытков, связанных с деятельностью товарищества. Его же трудовые затраты, не принесшие прибыли, не подлежат возмещению.

139

Представленные прокурором доводы лишены оснований и демонстрируют не только смешение понятий «участник» и «работник», но и ошибочное понимание самой сущности юридического лица.

Широко известен английский судебный прецедент 1897 г., – так на-

зываемое дело «Salomon v. Salomon and Co. Ltd» («Саломон против

«Саломон и компания»).

Спор состоял в том, являются ли долги компании долгами, по сути, 100% ее участника. Вынося окончательное решение, Палата лордов в лице лорда Хэлсбери мотивировала его следующим образом: «Для искусственного образования существенно лишь то, что право должно признать это искусственное образование, совершенно отвлекаясь от мотивов, которыми руководствовались учредители. Компания, будучи созданной, должна рассматриваться подобно любому другому самостоятельному лицу; но, если даже предположить, что образование компании Саломоном и имело целью ведение дел от имени компании, из этого вовсе не следует, что это противоречит цели закона о компаниях, который совершенно очевидно предоставляет компании право на существование с присущими правами и обязанностями, независимо от целей тех, кто образовал компанию»1 .

Согласно ч. 1 п. 1 ст. 41 ГК, юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава и учредительного договора или, если юридическое лицо учреждено одним лицом, устава и оформленного в письменном виде решения об учреждении юридического лица (решения единственного учредителя), если иное не предусмотрено ГК и законодательными актами. В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Наконец, юридическое лицо, являющееся субъектом малого предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством РК.

На основании только устава создаются государственные предприятия и государственные учреждения (либо общего положения); и устава, и договора одновременно, такие, например, организации, как полные и коммандитные товарищества, производственные кооперативы; как устава, так устава и договора – акционерные общества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью, негосударственные учреждения.

1 М.И. Кулагин. Избранные труды. М., Статут (Серия «Классика российской цивилистики»), 1997. С. 23.

140