Учебный год 22-23 / Курс лекций ГП

дическое лицо, со всеми вытекающими последствиями. При этом, в отечественной литературе высказываются мнения и в пользу теорий «фикции» и «социальной реальности».

Однако следует учитывать, что проведение четкого, категоричного разграничения этих теорий представляется делом довольно затруднительным.

Согласно ч. 1 п. 1 ст. 33 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Данное определение является традиционным, поскольку практически аналогичные дефиниции содержались и в ГК КазССР 1964 г., и в ОГЗ 1991 г.

Необходимо иметь в виду, что не всякая организация признается юридическим лицом. Для этого она должна обладать рядом признаков:

1. Организационная оформленность.

Этот признак имеет двоякий смысл. С одной стороны (внешняя оформленность) – это возможность создания и существования юридического лица в одной из предусмотренных законом организационно-правовой форме. Так, ст. 34 ГК устанавливает, что коммерческие юридические лица могут быть созданы только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества и производственного кооператива. Некоммерческие юридические лица создаются в форме учреждения, общественного объединения, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами. Важность данного обстоятельства подтверждается п. 4 Постановления Верховного Совета РК «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)», обязавшего преобразовать юридические лица, образованные в иных организационно-правовых формах (напр., малые предприятия, торгово-промышленные фирмы и т.п.), в организационно-пра- вовые формы, предусмотренные ГК.

С другой стороны (внутренняя оформленность) – это организационное единство юридического лица, заключающееся в том, что данная организация существует как единое целое, способное выполнять свои задачи

ифункции, отличается четкой внутренней структурой, имеет свои органы

ит.д.

121

Если внешняя оформленность юридического лица устанавливается законодательными актами, то внутренняя – законодательными актами и учредительными документами.

2. Имущественная обособленность.

Для полноценного участия в гражданском обороте субъект права должен обладать обособленным от его учредителей (участников) имуществом. Имущественная обособленность юридического лица выражается в закреплении за ним имущества, которым оно вправе распоряжаться. Внешними способами проявления имущественной обособленности выступают наличие у организации самостоятельного баланса, в котором учитывается имущественная база юридического лица, расчетного счета, посредством использования которого юридическое лицо может осуществлять платежные операции и т.п. Однако для отдельных форм юридических лиц степень такого обособления является неодинаковой. Например, хозяйственные товарищества, акционерные общества, производственные кооперативы, а также большинство некоммерческих организаций являются персонифицированными собственниками. Государственные предприятия и учреждения, включая государственные, таковыми не являются и обладают закрепленным за ними имуществом на производных от права собственности вещных правах: праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Следует иметь в виду, что наличие этого признака вовсе не означает обязательное наличие у юридического лица какого-либо имущества. Его смысл заключается в возможности обладания имуществом. Так, например, только что зарегистрированное юридическое лицо может вообще не иметь никакого имущества. То же самое можно сказать и об организации, признанной банкротом, но формально существующей до ее исключения из Государственного реестра юридических лиц.

3. Самостоятельная имущественная (также используется выражение «гражданско-правовая») ответственность.

Этот признак производен от предыдущего. Если мы говорим о юридическом лице как о субъекте права, имеющем обособленное имущество, то и по своим обязательствам этот субъект должен нести самостоятельную имущественную ответственность. Это, конечно же, не означает, что его учредители (участники) не несут никакой ответственности по обязательствам созданного ими юридического лица. Наоборот, в целом ряде случаев законодательство возлагает на них дополнительную ответственность по обязательствам юридического лица.

122

Как правило, юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Исключения предусмотрены для финансируемых учредителем учреждений, государственных учреждений и казенных предприятий. Так, ст. 44 ГК устанавливает, что учреждение, государственное учреждение и казенное предприятие отвечают по своим обязательствам находящимися в их распоряжении деньгами. При недостаточности денег ответственность несут, соответственно, учредитель, либо Правительство РК или соответствующий исполнительный орган. По договорным обязательствам ответственность по долгам казенного предприятия наступает в порядке, установленном законодательными актами о государственном предприятии.

4. Выступление в гражданском обороте от своего имени.

Если индивидуализация физических лиц производится посредством присвоения каждому гражданину имени (ст. 15 ГК), то применительно к юридическим лицам используется термин «наименование» («фирменное наименование»). Он позволяет отграничивать одну организацию от другой, не допускать их смешения. Благодаря наличию собственного наименования у юридических лиц субъекты гражданских правоотношений могут четко определять круг своих контрагентов, привлекать их к ответственности, выступать в судах и иных органах, организациях.

Юридическое лицо не может считаться созданным до его государственной регистрации. Подписание учредительного договора и (или) утверждение устава – это еще не создание юридического лица, а лишь намерение учредителей. Факт же государственной регистрации – это и есть факт его «рождения». Даже при возникновении юридического лица на основании акта органа государственной власти (указа Президента, постановления Правительства) оно будет считаться созданным не с момента вступления в силу этого акта, а с момента государственной регистрации этой организации в установленном порядке. Такой подход позволяет провести чёткую грань между юридическими лицами и схожими с ними иными феноменами гражданского права, например, между полным товариществом и простым товариществом, между, так называемой, «компанией одного лица» и индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица. Так, если простое товарищество возникает на основании заключаемого между сторонами договора о совместной деятельности, а индивидуальный предприниматель в целом ряде случаев вправе осуществлять свою деятельность вообще без регистрации, то в отношении юридических лиц эти подходы неприменимы.

123

В основе классификаций юридических лиц могут лежать различные критерии. Назовем основные из них:

1)в зависимости от целей создания;

2)в зависимости от прав учредителей (участников) на имущество созданных ими организаций;

3)в зависимости от формы собственности.

По целям создания ГК делит юридические лица на два вида: коммерческие и некоммерческие.

К первым в соответствии со ст. 34 ГК отнесены организации, преследующие извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации). Некоммерческие организации не имеют извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяют полученный чистый доход между участниками.

Перечень коммерческих организаций является закрытым: они могут быть созданы лишь в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества и производственного кооператива. Более подробно правовое положение коммерческих организаций определяется соответственно Указом Президента РК «О хозяйственных товариществах», Законами «О государственном предприятии», «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», «Об акционерных обществах», «О производственном кооперативе».

Формы некоммерческих организаций также названы в ГК, однако их перечень открыт: они могут быть созданы и в иных формах, предусмотренных законодательными актами. Такими актами являются Законы «О свободе вероисповедания и религиозных организациях», «О профессиональных союзах», «Об общественных объединениях», «О жилищных отношениях», «О нотариате», «Об адвокатской деятельности», «Об аудиторской деятельности», «О сельской потребительской кооперации в Республике Казахстан», «О сельскохозяйственных товариществах и их ассоциациях (союзах)», «О некоммерческих организациях», «О потребительском кооперативе», «О политических партиях», «О торгово-промышлен- ных палатах».

Юридическая значимость деления организаций на виды обосновывается:

1)вызванным практической необходимостью введением в ГК исключительного перечня форм коммерческих организаций, а некоммерческих – и в иные законодательные акты;

2)необходимостью установления для тех и других организаций различного налогового режима;

124

3) необходимостью четкого и однозначного решения вопроса о возможности распределения чистого дохода юридического лица между его участниками.

При этом следует отметить, что указанное деление в законодательстве проводится не вполне последовательно и является предметом дискуссий в научной литературе. Так, например, акционерное общество может являться как коммерческой, так и в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами – некоммерческой организацией. Некоммерческие организации вправе извлекать доходы от своей деятельности, и это обстоятельство широко применяется на практике. Государственное предприятие, являясь коммерческой организацией, не распределяет полученный чистый доход среди участников.

В зависимости от прав участников (учредителей) на имущество созданных ими организаций выделяют юридические лица, на имущество которых учредители (участники):

-сохраняют обязательственные права (хозяйственные товарищества, акционерные общества, кооперативы);

-сохраняют право собственности или иное вещное право (государственные предприятия, учреждения);

-не сохраняют имущественных прав (общественные объединения, общественные фонды, религиозные объединения).

Значение этой классификации заключается в следующем: имущество, закрепленное за государственными предприятиями и государственными учреждениями, остается в собственности государства. Имущество частных учреждений остается собственностью их учредителей. Обладание обязательственными правами участниками хозяйственных товариществ, членами кооперативов и акционерами акционерных обществ дает им право на голосование в высшем органе соответствующего юридического лица, на получение дивидендов (за исключением членов потребительского кооператива и акционеров некоммерческого акционерного общества), на получение части имущества, оставшегося после ликвидации этих юридических лиц и расчетов с кредиторами и т.д. Объем этих прав, как правило, зависит от размера доли, пая или количества принадлежащих акций. Имущество же организаций, отнесенных к третьей группе, при их ликвидации направляется на цели, предусмотренные их уставами.

Очевидно, что за рамками данной классификации оказалось несколько организационно-правовых форм некоммерческих организаций (объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза), нотариальные

125

палаты, коллегии адвокатов, палаты аудиторов и др.). Данное обстоятельство является недоработкой законодателя.

В зависимости от формы собственности различают государственные и негосударственные (частные) юридические лица. В своем подавляющем большинстве юридические лица являются негосударственными. Собственно, к государственным относятся лишь государственные предприятия и государственные учреждения. Все остальные организации являются частными. Таковыми следует считать и акционерные общества, а также хозяйственные товарищества, даже если все 100 % их акций (долей уставного капитала) принадлежат государству.

Закон «Об акционерных обществах» использует термин «национальная компания», под которыми понимаются акционерные общества, контрольный пакет акций которых принадлежит государству, созданные по решению правительства в стратегически важных отраслях, составляющих основу национальной экономики.

Не говоря уже об обтекаемости и неконкретности некоторых понятий, это определение, в принципе, неверно, поскольку применительно к акционерным обществам как частным организациям использование термина «национальная» является некорректным, поскольку этот термин означает «государственная».

Определенные сложности в толковании может вызвать и п. 5 ст. 13 Закона «О некоммерческих организациях», согласно которому под государственным фондом понимается фонд, созданный решением государственных органов, которым в установленном порядке передано право владения, пользования, распоряжения государственной собственностью, осуществляющих цели и задачи фонда за счет средств государственного бюджета. Имущество государственного фонда формируется, в т.ч. за счет средств государственного бюджета РК.

Поскольку п. 4 ст. 36 ГК фонды отнесены к юридическим лицам, на имущество которых их учредители (участники) не сохраняют имущественных прав, использование термина «государственный» также является некорректным. Это – негосударственное юридическое лицо, собственник принадлежащего ему имущества.

Возможны и иные классификации юридических лиц: национальные (казахстанские) и иностранные, унитарные и корпоративные и т.д., но такого рода деления уже не имеют сколько-нибудь важного юридического значения. Так, например, до отмены действия Закона РК от 27 декабря 1994 г. «Об иностранных инвестициях» существовала группа так называ-

126

емых юридических лиц с иностранным участием: иностранные и совместные предприятия. С принятием Закона РК от 8 января 2003 г. «Об инвестициях» это классификация утратила свое значение, и такие юридические лица подчиняются общему правовому режиму.

2. Правоспособность юридических лиц Органы юридического лица

Вотличие от лиц физических, говоря об организациях, закон не упоминает какой-либо их «дееспособности». Это вызвано самой сущностью юридических лиц, которые становятся «дееспособными», то есть способными своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их с момента государственной регистрации. Поэтому, в свете статьи 35 ГК, термин «правоспособность» подлежит расширительному толкованию, поскольку в его содержание входят все элементы дееспособности.

Влитературе правоспособность организаций называют еще их правосубъектностью. Прекращение правоспособности связано с моментом завершения ликвидации юридического лица, т.е. с моментом внесения об этом записи в Государственный регистр юридических лиц.

Принято выделять общую (универсальную) и частичную (специальную, целевую) правоспособность юридических лиц. Смысл этого деления в следующем: обладая универсальной правоспособностью, организации вправе заниматься любыми не запрещенными законодательными актами видами деятельности. Таким правом, а значит и универсальной правоспособностью обладают, по общему правилу, все коммерческие организации, за исключением государственных предприятий.

Следует обратить внимание, что п. 1 ст. 35 ГК допускает возможность установления ограничений на занятие отдельными видами деятельности законодательными актами.

Так, согласно п. 1 ст. 9 Закона «Об охранной деятельности», охрана объектов подлежащих в соответствии с законодательством государственной охране, является государственной монополией, которая может осуществляться исключительно специализированными охранными подразделениями органов внутренних дел, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан. Также отметим, что указанный Закон установил ограничение правоспособности для иностранных юридических лиц:

- на территории РК запрещается деятельность охранных организаций иностранных государств;

127

- иностранные организации не вправе учреждать или быть учредителями (участниками) частных охранных организаций, а также иметь в доверительном управлении частную охранную организацию.

Сами участники юридического лица посредством принятия соответствующего решения его высшим органом (причем как при создании, так и в процессе деятельности – внесением изменений в учредительные документы) также могут изменить универсальную правоспособность юридического лица на специальную.

Некоммерческие организации, как и государственные предприятия, обладают специальной правосубъектностью, т.е. имеют право осуществлять лишь те виды деятельности, которые прямо предусмотрены их уставами (положениями). При этом Кодекс требует указывать в учредительных документах этих юридических лиц предмет и цели их деятельности (ч. 1 п. 3 ст. 41 ГК). Очень узкой правосубъектностью обладают государственные учреждения.

Отдельными законодательными актами может быть установлено ограничение правоспособности как некоммерческих, так и коммерческих юридических лиц, которые специально создаются для осуществления отдельных видов деятельности. Речь идет о таких юридических лицах, как банки, страховые организации, биржи, охранные организации и т.д.

Например, согласно п. 3 ст. 11 Закона «О страховой деятельности» страховой (перестраховочной) организации запрещается осуществление сделок и проведение операций в качестве предпринимательской деятельности, не предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

И, наконец, некоторые виды деятельности подлежат лицензированию. Юридические лица вправе осуществлять их лишь при наличии соответствующей лицензии. Перечень лицензируемых видов деятельности устанавливается законодательством о лицензировании и является достаточно объемным (см.: Закон «О лицензировании»). Правоспособность организации в сфере лицензируемой деятельности возникает с момента получения такой лицензии и прекращается в момент ее изъятия, истечения срока действия или признания недействительной в установленном порядке.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы.

По вопросу о понятии «орган юридического лица» в учебной и научной литературе высказаны различные суждения. Некоторые авторы считают, что органом является часть юридического лица, структурное звено, которое формирует и выражает вовне его волю. Именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на

128

себя гражданские обязанности. Другие понимают под органом лицо (группу лиц), которое вырабатывает, формирует и выражает волю организации и руководит ею. Предлагается и нейтральная позиция, по которой к органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья юридического лица.

Наконец, в казахстанской юридической литературе высказано мнение о том, что орган юридического лица не может представлять собой большую реальность, чем само юридическое лицо. Орган юридического лица – понятие такое же идеальное, не существующее в реальной, обыденной жизни, как и само юридическое лицо. Отсюда следует, что орган юридического лица – это условная юридическая конструкция, создаваемая правом с целью дать возможность сформировать и выразить волю организации, отстаивать ее интересы.

Существуют различные основания классификации органов юридического лица: по характеру полномочий (основные и дополнительные, обязательные и добровольные), по числу входящих в них должностных лиц (коллегиальные и единоличные), по порядку формирования или способу приобретения полномочий (выборные и назначаемые), а также по срокам деятельности (постоянные и временные). Особая структура управления установлена в отношении государственного предприятия: органом предприятия как юридического лица является его руководитель, который назначается уполномоченным органом и ему подотчетен. Руководитель госпредприятия действует на принципах единоначалия и самостоятельно решает все вопросы деятельности предприятия в соответствии с его компетенцией.

Выделяют также волеобразующие и волеизъявляющие органы: органы юридического лица могут создаваться для формирования его воли («волеобразующие органы», например, общее собрание акционеров, и для одновременного выражения его воли вовне, по отношению ко всем третьим лицам – участникам имущественного оборота «волеизъявляющие», то есть исполнительные органы).

В вопросе об органах юридического лица крайне важным является вопрос о разграничении их компетенции, поскольку, во-первых, юридическое лицо, по общему правилу, несет ответственность перед третьими лицами по обязательствам, принятым органом юридического лица с превышением его полномочий, установленных учредительными документами (п. 4 ст. 44 ГК), во-вторых, нарушение органом своей компетенции в некоторых случаях способно привести к признанию заключен-

129

ной юридическим лицом сделки недействительной (п. 11 ст. 159 ГК) (Подробнее об этом см. Лекцию 16).

Так, по одному делу суд указал, что другая сторона в сделке должна была ознакомиться с текстом устава акционерного общества, чтобы выяснить, не выходит ли за рамки компетенции председателя правления этого акционерного общества заключение договора ипотеки недвижимого имущества.

3. Наименование юридического лица и иные средства его индивидуализации

Гражданско-правовое значение наименования вытекает из самого легального определения юридического лица, содержащегося в ст. 33 ГК. Причем, ключевым в этом смысле является словосочетание «от своего имени». Наименование (фирменное наименование) юридического лица, а также другие гражданско-правовые средства его индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежность конкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующего договорного или иного гражданского правоотношения, а также участника судебного спора (истца или ответчика).

Кодекс обязывает указывать в наименовании организационно-право- вую форму юридического лица. Это требование содержится и в ряде специальных законодательных актов об отдельных формах юридических лиц. Наличие такого требования объясняется тем, что коммерческие организации могут быть созданы лишь в предусмотренных ГК организацион- но-правовых формах. Некоммерческие организации, несмотря на неисключительный характер п. 3 ст. 34 ГК, также не могут быть созданы в формах, не предусмотренных ГК и иными законодательными актами. Поэтому регистрирующие органы должны иметь легкодоступную информацию, позволяющую избежать любого двусмысленного толкования вопроса о соответствии законодательству организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. Это требование также направлено на защиту кредиторов и иных заинтересованных лиц, которые вправе иметь достаточную информацию о возможном контрагенте. Включение указания на организационно-правовую форму в наименование юридического лица – наиболее простой и надежный способ обеспечить реализацию этого права. Этим же достигается и еще одна цель. Указание в наименовании юридического лица его организационно-правовой формы позволяет при возникновении каких-либо споров без затруднений ис-

130