Соотношение со сделками, нарушающими закон.

В данном случае здесь следует повториться: так как обход закона не есть нарушение запрета, сделка в обход закона не будет сделкой в нарушение закона. Но после применения к такой сделке механизма переквалификации, о котором речь идет ниже, соответствующая хозяйственная операция вполне может подпасть под понятие сделки в нарушение закона.

Квалифицирующие признаки действий в обход закона. Существо действий в обход закона заключается в том, что они совершаются с тем, чтобы получить результат, который нарушает интерес, защищаемый конкретной нормой закона, причем происходит это умышленно таким путем, который: а) не подразумевался и не подразумевается в качестве обычного способа достижения соответствующих целей; б) не составляет нарушение той нормы закона, которая призвана защищать нарушенный интерес.

Квалифицирующими признаками действий в обход закона поэтому являются:

а) интерес, защищаемый конкретной нормой закона, который был нарушен в результате совершения названных действий;

б) умысел на избрание такого способа достижения результата, который не нарушал бы норму закона, защищающую интерес, указанный выше;

в) необычность (абсурдность, нетипичность) способа достижения цели;

г) соответствие названных действий той норме закона, которая защищает нарушенный соответствующими действиями интерес.

Механизм применения последствий в отношении действий в обход закона. Так как обход закона есть злоупотребление правом, последствия этого действия должны быть частным случаем последствий такого злоупотребления, а именно отказом в защите права.

Правоприменитель уже давно понимает под таким отказом не только отказ в иске о защите права, которым злоупотребляют, но и иные виды отказа: в признании сделкоспособности, если такая способность используется в целях злоупотребления; непринятие возражений и т.п. Иными словами, речь идет о непризнании за лицом того права (реализации правоспособности), которым злоупотребляют.

В данном случае злоупотребление правом выражается в использовании правовых средств для достижения цели, нарушающей защищаемый законом интерес. Отказ в признании права при обходе закона выразится, соответственно, в том, что выбранные правовые средства не будут сочтены реализованными. Между тем, учитывая, что хозяйственная операция реально осуществлена, она нуждается в квалификации, которая будет дана по типично применяемым для достижения подобных целей средствам, а не тем, которые были выбраны с целью обхода закона.

Поясним вышеизложенное на примере.

Есть цель - приобрести имущество, находящееся в муниципальной собственности.

Типичное средство - участие в приватизации.

Защищаемый Федеральным законом от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации) интерес - участие всех заинтересованных лиц в приватизации; повышение выручки в результате торгов.

Норма, защищающая названные интересы, - запрет приобретать муниципальное имущество иными способами, кроме предусмотренных Законом о приватизации.

Некое лицо намерено приобрести названное имущество, не используя процедуры приватизации.

Закон о приватизации не распространяет свое действие на отчуждение муниципальной собственности унитарными предприятиями, которым такое имущество передано на праве хозяйственного ведения.

Правовые средства, позволяющие достичь поставленной цели в обход Закона о приватизации (последовательно):

1) передача имущества унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения;

2) направление в адрес унитарного предприятия запроса о возможности продажи имущества;

3) согласие собственника на продажу;

4) заключение и исполнение договора купли-продажи.

Итак, цель достигнута. В данном случае выбранные правовые средства, которыми злоупотребляли, - это передача имущества унитарному предприятию и согласие собственника на продажу. В широком смысле злоупотребление правовыми средствами есть их использование в противоречии с их хозяйственным назначением. Обычно целью передачи унитарному предприятию имущества является его использование в экономическом обороте. Такая возможность не предоставлялась для обхода Закона о приватизации.

Следовательно, мы отказываем в признании выбранных правовых средств, как бы не замечая их.

Перед нами - голая операция, в результате которой одно лицо получило в собственность муниципальное имущество, а другое (в широком смысле) - деньги. Типичным правовым средством для такой операции является купля-продажа имущества.

Мы квалифицируем операцию как куплю-продажу муниципального имущества. Далее, установив, что продажа осуществлена вне способов приватизации, мы признаем сделку недействительной (ничтожной) со всеми вытекающими последствиями.

В данной операции все было на виду, ничего не скрывалось, следовательно, нет оснований признать ее притворной.

Нарушения закона в данном случае также нет. Никто не запрещает ни публичному собственнику передавать имущество унитарным предприятиям на праве хозяйственного ведения, ни самим унитарным предприятиям продавать данное имущество с согласия собственника, ни даже делать это одновременно. Такого запрета нет, так как законодатель, формулируя правило поведения, исходит из типичных способов достижения целей и не предполагает, что их будут стремиться достичь обходными путями.

В этом смысле это бег по кругу: законодатель выбирает типичные средства; те, кто хочет обойти закон, разрабатывают нетипичные; законодатель расширяет норму за счет появившихся в практике нетипичных средств; обходящие закон выбирают новые не поименованные в норме средства и т.д. В данном случае постоянное расширение норм не поможет; необходимо универсальное средство пресечения подобного поведения. Этим средством и является запрет обхода закона.