Учебный год 22-23 / козлова

Федеральное казенное предприятие учреждается по решению Правительства РФ; казенное предприятие субъекта РФ или муниципальное казенное предприятие - по решению органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления, которым в соответствии с актами, определяющими статус этих органов, предоставлено право принятия такого решения

Не исключена ситуация, когда юридическое лицо создается путем издания федерального закона. Государственная корпорация "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО) была создана Федеральным законом от 25 июня 1999 г. "О реструктуризации кредитных организаций" <*>, определяющим ее статус, функции и полномочия. Представляется, что данный Закон является правовым актом индивидуального (ненормативного) характера, поскольку имеет конкретных адресатов.

решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ, что предполагает письменную форму. Решение одного учредителя обычно оформляется в виде решения (постановления), а решение двух и более учредителей - в виде протокола (решения, постановления) учредительного собрания, подписанного всеми учредителями. Предварительное юридическое лицо обладает многими признаками, свойственными юридическому лицу, зарегистрированному в установленном порядке.

1) ему присуще организационное единство, поскольку его статус вполне определен учредительными документами.

2)оно фактически является участником правоотношений, ибо учредители совершают целый ряд сделок от имени и/или в интересах создаваемого юридического лица.

3)этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельных интересов и воли, не вполне совпадающих с интересами и волей учредителей.

4)оно выступает в правоотношениях под собственным именем (фирменным наименованием), хотя и не обладает исключительными правами в отношении этого наименования, поскольку это наименование надлежащим образом не зарегистрировано.

5) этот субъект наделен процессуальной правоспособностью, так как в случаях, установленных законом, может участвовать в арбитражном процессе в качестве истца или ответчика.

Как видим, у предварительного юридического лица отсутствует ряд признаков, характерных для зарегистрированного субъекта.

1) нет признака имущественной обособленности, т.е. обладания имуществом, обособленным от имущества учредителей.

2) предварительное юридическое лицо не обладает исключительными правами, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях.

3) предварительное юридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др.

4) предварительное юридическое лицо не несет самостоятельной имущественной ответственности по обязательствам, не является деликтоспособным.

Признаки самостоятельного участия в правоотношениях и самостоятельной имущественной ответственности, свойственные зарегистрированному юридическому лицу, не обнаруживаются у предварительного юридического лица по причине отсутствия у него дееспособности.

Действующее российское законодательство не признает существования предварительных юридических лиц. Между тем данная конструкция наилучшим образом позволяет учредителям частично сформировать уставный капитал создаваемого субъекта права до момента его государственной регистрации.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо создается и действует на основе учредительных документов, состав и содержание которых устанавливаются законами об отдельных видах юридических лиц. Главная функция учредительных документов заключается в определении правового статуса конкретного юридического лица и регламентации его отношений с учредителями (участниками) и лицами, исполняющими функции его органов. Учредительными документами юридического лица могут являться: учредительный договор; устав; учредительный договор и устав. В предусмотренных законом случаях для некоммерческих организаций учредительным документом может служить общее положение об организациях данного вида .

Учредительный договор выступает единственным учредительным документом полного или коммандитного товарищества, а также наряду с уставом служит учредительным документом общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, объединения юридических лиц. Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций наряду с принятием устава тоже могут заключить учредительный договор. Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей.

В правовой литературе понятия "учредительный договор" и "договор о совместной деятельности по созданию юридического лица" иногда смешиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обозначения, употребляются как синонимы . Между тем названные договоры имеют существенные различия.

Различия договора о совместной деятельности и учредительного договора. Во-первых, договор о совместной деятельности регламентирует только обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица, иногда - в течение всего времени его существования. С помощью договора о совместной деятельности учредители не могут возложить на создаваемое юридическое лицо какие-либо обязанности, предоставляя ему только права (ст. 430 ГК РФ).

Учредительный договор является разновидностью корпоративных сделок и выполняет функцию регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, выступающими в качестве его органов. Будучи корпоративной сделкой, учредительный договор, заключенный между учредителями, создает права и обязанности не только для сторон, но и для всех участников существующего (возникающего, изменяющегося, прекращающегося) корпоративного отношения: создаваемого юридического лица, а также физических либо юридических лиц, осуществляющих функции его органов, хотя названные субъекты корпоративного отношения не принимали участия в совершении данной сделки. Учредительный договор не просто содержит элементы договора в пользу третьего лица - создаваемого субъекта права, а прямо возлагает на него определенные обязательства в интересах учредителей.

1. Решение учредителя, будь то гражданин, юридическое лицо или публично-правовое образование, о создании нового субъекта права является по своей природе гражданско-правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ) корпоративного характера, направленной на образование нового субъекта права и установление после его государственной регистрации корпоративного отношения между учредителем, возникающим юридическим лицом и субъектами, на которых возлагаются функции его органов.

Решение единственного учредителя о создании юридического лица есть односторонняя корпоративная сделка.

Решение общего собрания учредителей о создании юридического лица можно квалифицировать как многостороннюю корпоративную сделку, которая не является договором, но становится обязательной для всех участников корпоративного отношения.

Если единственным учредителем юридического лица выступает публично-правовое образование, решение собственника о создании нового субъекта права оформляется правовым актом распорядительного (индивидуального, ненормативного) характера (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ), принятым уполномоченным государственным органом (органом местного самоуправления) в рамках его компетенции, установленной актами, определяющими статус этого органа (ст. 125 ГК РФ). По форме и содержанию указанные акты должны соответствовать требованиям законодательства, в том числе корпоративного, предъявляемым к таким актам.

2. Существенными условиями решения о создании юридического лица, как корпоративной сделки, являются: условие о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическое лицо с указанием его организационно-правовой формы и наименования; об утверждении устава юридического лица; об избрании (назначении) единоличных и/или коллегиальных органов управления; о размере уставного капитала юридического лица; об утверждении состава и денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал не в денежной форме. Перечень существенных условий сделки может быть расширен законодательством.

3. Порядок и форма совершения гражданином или юридическим лицом односторонней корпоративной сделки либо совершенной любыми учредителями многосторонней корпоративной сделки, направленной на создание юридического лица, подчиняются императивным нормам специальных законов, регламентирующих порядок создания отдельных видов юридических лиц, а также общим принципам регулирования корпоративных отношений. Если иное не установлено законом, письменная форма корпоративной сделки подчиняется общим правилам о форме сделок (ст. 160 ГК РФ). Нормы ст. 434 ГК РФ о форме договоров не могут применяться по отношению к многосторонним корпоративным сделкам.

4. Соглашение двух и более учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица является разновидностью договора простого товарищества или о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), который не относится к учредительным документам юридического лица. Основная функция этого договора состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей в процессе создания (возможно, и деятельности) юридического лица, их взаимных прав и обязанностей, а также обязанностей перед юридическим лицом.

5. Учредительный договор и договор о совместной деятельности по созданию юридического лица обладают сходными признаками. Оба договора направлены на создание нового субъекта права и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица и предварительного договора. Указанные договоры подчиняются общим правилам о сделках и договорах (ст. ст. 153 - 181, 420 - 453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа этих договоров. При несоответствии требованиям закона или иных правовых актов они могут быть признаны недействительными полностью или частично (ст. ст. 166 - 179 ГК РФ).

6. Принципиальные различия между договором о совместной деятельности по созданию юридического лица и учредительным договором состоят в следующем.

Во-первых, договор о совместной деятельности не является корпоративной сделкой и регламентирует обязательственные отношения между учредителями в процессе создания юридического лица, иногда - в течение всего времени его существования. Учредительный договор является разновидностью корпоративных сделок и регламентирует как обязательственные отношения, существующие между учредителями после его заключения, так и корпоративные отношения, возникающие между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов, после государственной регистрации юридического лица. В качестве учредительного документа он выполняет функцию закрепления правового статуса некоторых видов юридических лиц (ст. ст. 70, 83, 89, 122 ГК РФ).

Во-вторых, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, как правило, прекращается после исполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала. Учредительный договор действует с момента его заключения до ликвидации юридического лица.

7. Сохранение учредительного договора как учредительного документа для отдельных видов юридических лиц представляется нецелесообразным. Функцию регламентации обязательственных отношений между учредителями в процессе создания, а при необходимости - также в процессе деятельности нового субъекта права, способен выполнять договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, а функцию регламентации корпоративных отношений внутри юридического лица после его государственной регистрации - устав.

8. Когда единственным учредителем юридического лица выступает публично-правовое образование, от имени которого действует компетентный государственный орган (орган местного самоуправления), утвержденный им устав юридического лица является правовым актом ненормативного (индивидуального) характера. В этом случае устав подчиняется общим правилам, касающимся порядка принятия, исполнения, отмены и признания недействительными соответствующих актов.

Принятый и подписанный единственным учредителем - гражданином или юридическим лицом либо несколькими учредителями (участниками) устав юридического лица представляет собой документ, оформляющий совершенную указанными лицами одностороннюю либо многостороннюю корпоративную сделку, которая устанавливает и регламентирует корпоративные отношения между юридическим лицом, его учредителями (участниками) и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративной сделкой является также устав, утверждаемый высшим коллегиальным органом самого юридического лица, созданного публичной властью.

9. Даже будучи многосторонней корпоративной сделкой, устав юридического лица не является договором и не способен регламентировать обязательственные отношения между учредителями юридического лица.

В качестве учредительного документа устав закрепляет правовой статус юридического лица.

Устав обладает особенностями по сравнению как с обычными сделками, так и с договорами.

Во-первых, он регламентирует корпоративное правоотношение, круг участников которого шире, нежели круг участников обычной сделки (договора).

Во-вторых, договор и устав имеют разный порядок совершения. В отличие от многостороннего договора, при заключении которого оферта должна быть доведена до каждого участника и акцептована им, устав может быть утвержден не единогласно, а простым или квалифицированным большинством голосов учредителей (участников) юридического лица.

В-третьих, допускается изменение (дополнение) устава не учредителями (участниками), а высшим и даже иным коллегиальным органом юридического лица, т.е. по решению других участников корпоративного отношения.

Имущественная обособленность юридического лица. Общие нормы законодательства о сделках, в том числе о признании их недействительными, могут применяться к уставу, который является корпоративной сделкой, только в случае, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа корпоративного отношения.

1. Гражданско-правовой механизм формирования уставного капитала обусловлен спецификой организационно-правовой формы юридического лица, составом учредителей и правовым режимом имущества, передаваемого в качестве вклада.

2. Предметом вклада в уставный капитал могут быть деньги; вещи; ценные бумаги; иное движимое имущество; недвижимое имущество; имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе исключительные права на результаты интеллектуальной и творческой деятельности, на средства индивидуализации товаров и их производителей (за исключением наименования места происхождения товаров).

Ноу-хау, услуги, "личное участие" в деятельности юридического лица, зачет встречных требований учредителя к юридическому лицу не могут быть предметом вклада.

3. В случае передачи в уставный капитал права владения и/или пользования недвижимым имуществом либо непотребляемой индивидуально определенной движимой вещью, а также исключительного имущественного права у юридического лица возникает в отношении этого имущества особое субъективное право - право корпоративного пользования, специфика которого обусловлена корпоративным характером правоотношений, складывающихся внутри юридического лица.

4. С точки зрения цивилистической теории реальная передача учредителями имущества в уставный капитал создаваемого субъекта до момента его государственной регистрации возможна с помощью конструкции предварительного юридического лица, аналогичного германскому предварительному обществу, в частности, путем законодательного наделения элементами правоспособности простого товарищества, организованного исключительно с целью создания юридического лица. При этом целесообразно ввести двойную регистрацию юридических лиц (предварительную и окончательную) с определением кратчайших сроков формирования уставного капитала и санкций за их нарушение.