Учебный год 22-23 / Второй семестр
.pdfпри оказании заимодавцем (фактором) заемщику (клиенту) ряда дополнительных услуг, предусмотренных ст. 824. При этом фактор обязан представить отчет клиенту о своих действиях и передать ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований.
Обеспечительная уступка в рамках договора факторинга иначе распределяет риски между клиентом и фактором при исполнении должником предъявленных к нему требований в меньшем объеме, чем обеспеченный долг клиента. Последний остается ответственным перед финансовым агентом за выплату остатка своей задолженности, которая была не полностью погашена должником. Но если исполнение должника фактору превысит объем обязательств клиента, то излишне выплаченные денежные средства подлежат перечислению клиенту.
3: Договор факторинга в форме инкассо-цессии имеет целью передачу фактору функций по взысканию долга. Финансовому агенту пере даются права требования клиента к третьим лицам, с которых фактор должен взыскать долг и передать полученное клиенту, удержав из них свое вознаграждение и расходы на взыскание задолженности.
Законодательное регулирование этих трех разных по цели договоров в некоторых случаях различается. Так, последующая уступка переданного фактору права требования в целях его приобретения допускается законом, если договором факторинга не предусмотрено иное. Однако уступка в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед фактором или в целях оказания финансовым агентом клиенту услуг, связанных с уступаемыми денежными требованиями, по общему правилу не допускается, если стороны договора не согласуют иное. Передача права требования в рамках договора факторинга по модели купли-продажи с оказанием дополнительных услуг предполагает приобретение фактором права на все суммы, полученные от должника. В этом случае клиент не несет ответственности, если размер полученных фактором сумм будет меньше цены, за которую последний приобрел право требования. Фактор может обеспечить свой имущественный интерес и компенсировать возможные убытки, потребовав от клиента выступить поручителем по обязательствам должника.
Дифференциация регулирования разных видов факторинга
достигается также применением к обязанностям по оплате цены приобретенных денежных требований, по предоставлению займа (кредита) или по оказанию услуг различных правил: соответственно о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг, поскольку это не противоречит общим правилам о договорах факторинга и существу факторинговых отношений.
Предметом цессии по договору финансирования под уступку права требования могут выступать денежные требования как по существующему обязательству (независимо от наступления срока платежа), так и по будущему обязательству. При этом переход права требования от клиента к фактору происходит в момент заключения договора факторинга, за исключением передачи будущих требований, которые переходят к финансовому агенту в момент их возникновения, если договором не установлено, что оно переходит позднее. Момент перехода денежного требования к фактору не требует дополнительного оформления, если договор факторинга заключен ранее такого перехода. Следовательно, переход будущих требований оформляется по общим правилам об уступке прав.
По общему правилу клиент несет ответственность перед фактором за недействительность переданного права требования, но не отвечает за его неисполнение или ненадлежащее исполнение должником, если иное не установлено договором.
Право кредитора уступать свои денежные требования не может быть исключено или ограничено договором факторинга. Задолжником признается возможность защиты своего интереса путем привлечения клиента к ответственности за нарушение установленного договором запрета уступки права, однако в отношении финансового агента заявление таких требований или предъявление их к зачету запрещено.
Уступка права требования финансовому агенту влечет перемену лиц в правоотношении между клиентом и должником, делая последнего обязанным выплатить денежную сумму фактору с момента получения письменного уведомления от клиента или от финансового агента. В уведомлении должно быть указано переданное право требования (или способ его определения) и
информация о новом кредиторе. Как и при обычной уступке права, должник считается уведомленным о переходе права надлежащим образом с момента, когда уведомление было ему фактически доставлено или считается доставленным в соответствии со ст. 165.1 ГК. Поскольку полученное уведомление может оказаться ложным, в целях защиты своих интересов должник вправе обратиться к финансовому агенту с требованием в разумный срок доказать факт произведенной уступки. Неисполнение этого требования позволяет должнику произвести предоставление по договору в пользу клиента. Нарушение клиентом своих обязательств по договору с должником не дает последнему права требовать от фактора возврата уплаченных ему денежных средств. Ведь клиент воспринимает его как нового кредитора, который никак не связан со взаимоотношениями должника и клиента. Поэтому должник заявляет такое требование к клиенту, требуя от него возмещения убытков или исполнения обязательства в натуре.
Факторинг. Витрянский. Реформа
*а вот это посмотрите*
Новое определение факторинга в большей степени соответствует тексту Конвенции УНИДРУА о международном факторинге и выглядит следующим образом: по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне (финансовому агенту) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные слуги, а финансовый агент обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки: 1) передать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа; 2) учесть денежные требования клиента; 3) управлять денежными требованиями клиента, в том числе предъявлять указанные требования должникам к оплате, осуществлять сбор с должников платежей и проведение расчетов, связанных с денежными требованиями; 4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников. Помимо этого, как и прежде, обязательства финансового агента могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета и предоставление иных услуг, связанных с уступаемыми денежными требованиями.
Как можно видеть, финансирование клиента со стороны финансового агента стало лишь одним из возможных вариантов действий финансового агента по договору факторинга. Его не будет, например, при сочетании таких двух действий финансового агента, как управление денежными требованиями клиента, в том числе путем их предъявления к оплате, а также осуществление прав по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников. Это затрудняет правовую квалификацию договора факторинга и выделение его характерных признаков, отличающих данный договор от иных гражданско-правовых договоров возмездного оказания услуг в отношении уступаемых денежных требований (к примеру, агентский договор, договор доверительного управления и т.п.).
В п. 4 ст. 824 появилась ещё одна новелла, согласно которой «участники гражданского оборота могут заключать также иные договоры, в соответствии с которыми осуществляется уступка денежных требований и которые предусматривают обязанность одной из сторон совершить одно или несколько действий, указанных в подпунктах 1 - 4 пункта 1 настоящей статьи». Дело в том, что в международном торговом обороте, да и на российской рынке широкое распространение получили различные операции по уступке дебиторской задолженности, не подпадающие под действие правил о факторинге.
Например, под форфейтингом обычно понимается финансовая операция, существо которой составляет покупка (продажа) документарной дебиторской задолженности, выраженной, как правило, в оборотных документах и сопровождаемой процессом дисконтирования. Термином «рефинансирование» обозначают сделку между первым и последующим цессионарием (к примеру, между банками), предусматривающую возможность дальнейших переуступок права. Понятием «секьюритизация» охватывается широкий круг сделок, связанных с объединением кредитором активов в массу дебиторской задолженности, которая переводится специализированной финансовой организацией в ценные бумаги. Наконец, под проектным финансированием понимаются сделки, связанные с предоставлением организатору проекта (исполнителю, подрядчику) денежных средств на основе займа с условием возврата заемных средств за счет будущих доходов от реализации проекта
финансирующей стороне, которой также уступаются требования к будущим контрагентам организатора проекта (например, покупателям продукции).
Особенно досадно, что в ходе редактирования из текста этой статьи «выпало» другое важное положение, содержавшееся в законопроекте, согласно которому «денежные требования могут быть уступлены клиентом с целью: 1) приобретения финансовым агентом; 2) обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом; 3) оказания финансовым агентом клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки».
Дело в том, что в зависимости от цели уступки клиентом денежных требований (а с позиции финансового агента – цели получения соответствующих требований) во многом строится правовое регулирование отношений сторон по договору факторинга. Так, по договору факторинга, по которому уступка денежного требования совершается в целях приобретения указанного требования финансовым агентом, он приобретает право на все суммы, полученные от должника во исполнение соответствующего требования, а клиент при этом не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные последним суммы окажутся меньше цены, за которую агент приобрел денежное требование. В случае, когда уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, последний обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую размер долга клиента, обеспеченный уступкой требования. Обязательство клиента перед финансовым агентом считается надлежаще исполненным в том объеме, в каком должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом.
Внесены изменения и в правила о денежных требованиях, являющихся предметом уступки по договору факторинга. В частности, уточнены понятия «существующее требование» и «будущее требование». Под существующим требованием следует понимать такое денежное требование, по которому возникло основание для получения денежных средств с должника и срок платежа наступил или не наступил, а под будущим требованием – денежное требование, по которому основание для получения денежных средств с должника возникнет в будущем.
Авторы: Байбак и Карапетов (824-831; 833), Павлов (832) — одна болванка, три микрофона, три МС.
ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования
Для того, чтобы соглашение, предполагающее уступку денежного требования, можно было считать факторингом, фактор должен дополнительно принять на себя как минимум два из четырех нижеуказанных обязательств: а) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса); б) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам); в) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями; г) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Этот подход близок к отражённому в Оттавской конвенции 1988 года, вступившее в силу для России с 1 марта 2015 года. Из перечисленных в ней функций (тоже надо выбрать любые две) российский законодатель не упомянул только защиту от неплатежеспособности должников по уступленным требованиям. Ещё одно отличие — правила конвенции распространяются только на сделки, в рамках которых уступается денежное требование по оплате, вытекающее из договоров купли-продажи товаров (за исключением тех случаев, когда товары приобретаются должником для личного, семейного или домашнего использования). Российский законодатель не ограничивает сферу применения правил о факторинге только случаями уступки денежных требований, вытекающих из договора купли-продажи: на основании договора факторинга могут уступаться любые оборотоспособные денежные требования (включая недоговорные).
По российскому праву в рамки договора факторинга попадают три разные договорные конструкции. Неотъемлемым элементом всех этих конструкций является уступка денежного требования, но в вопросе о каузе такой
уступки эти конструкции различаются принципиально. Речь идет об уступке денежных требований в формате: а) куплипродажи с дополнительным оказанием ряда услуг, б) уступки в целях обеспечения заемного долга, а также в) уступки на инкассо. Разберем все эти варианты последовательно.
А: в рамках данного варианта факторинга обладатель денежного требования (клиент) уступает финансовому агенту (фактору) денежное требование к третьему лицу (должнику), а взамен получает от фактора оплату (как если бы речь шла об обычной купле-продаже денежного требования). Если фактор не смог добиться от должника уплаты необходимой суммы, этот риск лежит на факторе, если договором не предусмотрено, что клиент-цедент поручается за исполнение должником обязательств по уступленному требованию.
Такой факторинг в коммерческой практике часто называется безрегрессным [условное название, ничего общего с регрессом как гражданско-правовым термином]. Имеется в виду, что фактор не может потребовать от клиента покрытия разницы между полученным фактором от должника и суммой, уплаченной ранее фактором клиенту. Регрессным факторингом зачастую называют договор, заключаемый с обеспечительной целью, в рамках которого клиент обязан возместить фактору разницу между полученным от последнего финансированием и той суммой, которую фактор смог взыскать с должника. Эта разница компенсируется не по правилам о регрессных обязательствах, а в силу того, что заемный долг клиента перед фактором не погашен в полной мере за счет платежа от должника в пользу фактора. Кроме того, факторинг по модели купли-продажи вполне может предполагать покрытие клиентом такой разницы, если клиент в соответствии с п. 1 ст. 390 ГК РФ поручается за исполнение должником уступленного фактору требования.
Как видно, термин неудачный, поэтому мы далее будем называть эту модель факторинга, предполагающую куплюпродажу денежного требования, безвозвратной моделью факторинга.
Фактор должен быть обязан оказывать клиенту услуги, связанные с учетом денежных требований клиента, и (или) услуги по осуществлению прав клиента (в том числе
обеспечительных) по таким требованиям. Следует обратить внимание на то, что п. 1 комментируемой статьи говорит об оказании дополнительных услуг, «связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки». Эта норма наиболее релевантна для услуг, которые оказываются в отношении еще не перешедших требований, ибо и учет уже приобретенных в рамках купли-продажи требований, и осуществление прав по ним (в том числе обеспечительных) обычно не представляют интереса для цедента.
Согласно п. 1 комментируемой статьи это прежде всего услуги по учету денежных требований. Например, договор факторинга может предусматривать, что клиент уступает фактору все денежные требования из долгосрочного договора поставки, заключенного между клиентом и покупателем: некоторые из таких требований носят будущий характер и на момент заключения договора факторинга еще не возникли.
Такие требования в силу ст. 826 ГК РФ переходят к фактору не в момент заключения договора факторинга, а позднее, в момент, когда они возникнут. Соответственно, у фактора имеется ожидание перехода к нему таких требований по мере их возникновения, и он теоретически может оказывать клиенту услуги по учету динамики возникновения таких требований.
Кроме того, в рамках дополнительных услуг в отношении еще не перешедших, но предполагаемых к переходу к фактору требований, фактор может оказывать de facto агентские услуги по осуществлению тех или иных прав клиента от имени последнего.
При таком прочтении закона договор факторинга в рамках его безвозвратной модели носит длящийся характер и охватывает работу фактора со множеством денежных требований клиента: некоторые он приобретает, в отношении иных оказывает услуги по учету дебиторской задолженности или по осуществлению правомочий клиента от его имени.
Впрочем, вопрос о том, должны ли те самые дополнительные услуги касаться только еще не перешедших к фактору требований, может вызывать дискуссии. Чисто теоретически возможно предположить, что для клиента иногда может представлять интерес учет фактором или
осуществление им по уже перешедшим к фактору требованиям. Можно ли считать такие обязательства дополнительными услугами по смыслу комментируемой статьи, добавление которых к элементам уступки денежного требования и финансирования превращает обычную куплюпродажу денежного требования в факторинг, не вполне понятно. Безусловно, такой критерий дифференциации кажется крайне искусственным, но ведь и признание дополнительных услуг в отношении не перешедших требований в качестве критерия дифференциации факторинга от купли-продажи также искусственен. В общем, российской судебной практике еще предстоит разрешить эту дилемму.
Таким оригинальным образом законодатель попытался разрешить изначальную проблему разграничения договора факторинга, заключаемого по безвозвратной модели, и обычного договора купли-продажи требования, которая не была решена в рамках прежней редакции ст. 824 ГК РФ. Сама эта идея законодателя кажется крайне спорной, а «притягивание» каких-то дополнительных услуг для целей квалификации договора носит искусственный характер. Очевидно, что все это сделано ради обоснования места договора факторинга в системе поименованных договорных типов.
По сути, речь идет о смешанном договоре купли-продажи и оказания услуг, который является вполне законным в силу общего правила ст. 421 ГК РФ, но законодатель решил этот вариант смешанного договора выделить в отдельный институт и предписать для него специальные нормы. К элементу возмездной уступки в рамках данного смешанного договора подлежат применению нормы ГК РФ о куплепродаже, если вопрос прямо не урегулирован нормами о факторинге, применение таких норм не противоречит существу отчуждения обязательственных прав и при этом применение диспозитивных норм о купле-продаже не исключено самим соглашением о факторинге. К элементу же оказания услуг (как минимум если такие услуги касаются еще не перешедших фактору прав) аналогичным образом субсидиарно применяются нормы ГК РФ о возмездном оказании услуг (включая услуги по договору поручения).
Б: мы имеем дело с альтернативным залогу механизмом структурирования обеспечения. Кредитор предоставляет
должнику заем (как правило, процентный), а заемщик в обеспечение своего долга по возврату займа предоставляет займодавцу не право залога на те или иные свои денежные требования к третьим лицам (в соответствии со ст. 358.1 ГК РФ), а уступает займодавцу такие требования, с тем чтобы в случае просрочки в возврате займа займодавец мог бы самостоятельно осуществить переданные требования и удовлетвориться за счет сумм, полученных от должника по уступленному требованию, либо при наличии указания на то в договоре факторинга – посредством свободной продажи требования третьим лицам. Полученные от должника (или при перепродаже требования – от конечного цессионария) денежные средства займодавец оставляет себе в счет погашения долга, отрицательную разницу (т.е. непогашенную часть заемного долга) он довзыскивает с заемщика, а положительную разницу (т.е. ту часть извлеченной фактором из уступленного требования денежной суммы, которая превышает заемный долг клиента по возврату займа, уплате процентов и санкций) возвращает заемщику.
Следует отметить, что в целом идея передачи имущественного права в обеспечительных целях воспринимается в нашей доктрине и практике неоднозначно. Тем не менее ряд подобных конструкций обеспечительной передачи права собственности уже признан в законодательстве (например, репо ценных бумаг, выкупной возвратный лизинг). Легализована такая конструкция и в рамках правил о факторинге.
Как указывалось выше, такой факторинг в коммерческой практике часто называют регрессным, что юридически некорректно. Далее мы будем называть такую модель обеспечительным факторингом.
Договор обеспечительного факторинга сам по себе содержит элемент предоставления займа и элемент обеспечительной уступки. Иначе говоря, здесь заключается один смешанный договор, содержащий в себе элемент поименованного договора займа и элемент непоименованного договора, подобного фидуции (обеспечительной передачи имущественного права). К первому элементу субсидиарно применяются согласно правилам п. 3 ст. 421 ГК РФ о смешанных договорах нормы ГК РФ о займе, ко второму нормы гл. 24 ГК РФ об уступке денежного требования.