Учебный год 22-23 / Второй семестр

поручения, договоре комиссии или агентском договоре.

В части своих действий, направленной на заключение экспедитором сделки с третьим лицом (перевозчиком) за счет клиента, экспедитор должен быть признан юридическим посредником.

Сфера деятельности экспедитора, как посредника, на замыкается на совершении одной единственной разновидности сделок (договора перевозки), но включает в себя совершение любого рода сделок, которые могут потребоваться для надлежащего обеспечения процесса перевозки и сопутствующих моментов.

Одновременно, - и в этом наблюдается родство с договором агентирования, - в каких-то случаях экспедитор может осуществлять лишь деятельность, связанную с фактическим посредничеством, то есть подготавливать сделку для своего клиента, но не принимать в этой сделке участия в качестве субъекта волеизъявления.

Взгляд на договор транспортной экспедиции как на посреднический договор, с теоретической точки зрения, позволяет критически оценить норму ч. 2 ст. 803 ГК РФ. В силу этой нормы, если экспедитор докажет, что нарушение его обязательства вызвано ненадлежащим исполнением договоров перевозки, ответственность экспедитора перед клиентом определяется по тем же правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий перевозчик.

Данная норма устанавливает значительно более суровую ответственность экспедитора по сравнению с ответственностью, в частности, комиссионера, который по общему правилу (п.1 ст.993 ГК РФ) не несет ответственности за неисполнение заключенных им для комитента сделок. Поскольку экспедитор ведет дело другого лица, а не свое собственное, он не может в полном объеме нести риск в связи с данным делом и отвечать за убытки, причиненные его клиенту третьими лицами.

Договор доверительного управления имуществом

Между кем и кем доверительный управляющий выступает посредником?

Анализ действующего регулирования показывает, что, совершая какие-либо сделки с переданным в управление имуществом, доверительный управляющий сам получает по этим сделкам встречное удовлетворение, и лишь затем передает обусловленную в договоре часть этого имущества

в пользу выгодоприобретателя. Передача полученного дохода передается бенефициару в силу данного заранее предписания учредителя управления.

На этом основании доверительный управляющий должен признаваться посредником, действующим по поручению и за счет учредителя управления.

Интересы выгодоприобретателя или учредителя управления могут подразделяться на два вида:

1.Это интересы, о которые доверительному управляющему известно

2.Это предполагаемые (подразумеваемые) интересы соответствующего лица. Подразумеваемость интересов означает, что такие интересы существуют у большинства разумных участников оборота. Классическим примером подразумеваемого интереса может служить продажа имущества по более высокой цене.

Известные доверительному управляющему интересы выгодоприобретателя или учредителя управления имеют преимущество в случае их столкновения (конфликта) с подразумеваемыми интересами выгодоприобретателя или учредителя управления.

Согласно П.2 ст. 1012 ГК РФ, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий

вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Круг сделок, которые вправе совершать доверительный управляющий, как и круг сделок комиссионера, не безграничен. Критерий

выделения таких сделок весьма неопределенный, но он существует - связь с конкретным имуществом, переданным в управление.

Фактические действия доверительного управляющего должны носить связь с его юридическими действиями. В

этом смысле не совсем точным является буквальное понимание действующего закона как допускающего совершение доверительным управляющим «любых» фактических действий.

Исследование момента возникновения права доверительного управляющего на вознаграждение позволяет сделать вывод, что в данном договоре -

единственном из всех договоров юридического посредничества, - уплата вознаграждения поставлена в

зависимость от результата действий посредника.

Вознаграждение управляющему причитается только при условии, что управление соответствующим объектом принесло доход. Именно так построено регулирование ст. 1023 ГК РФ, ставящее зависимость вознаграждения от результата действий, совершенных управляющим.

Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом, О. Р. Зайцев

Глава 1. Правовая природа ДУ

§1. ДУ и конструкция ограниченного вещного права

1.Как моменты принципиальны для определения места ДУ

всистеме права?

Отношения, связанные с ДУ делятся на две части: внутренние (учредитель-управляющий: обязательство управляющего по оказанию услуг учредителю), внешние (учредитель-третьи лица; управляющий-третьи лица: возможность управляющего осуществлять и отчуждать права, находящиеся в управлении)

Осуществление ДУ в интересах и за счёт учредителя (из этого вытекает включение в состав управляющего имущества всего приобретаемого в связи с ДУ, ответственность учредителя всем своим имуществом по долгам, связанным с ДУ, бронирование управляемых прав от взыскания по долгам управляющего, не связанным с ДУ)

Ограничение возможностей учредителя в отношении управляемых прав в связи с осуществление таких управляющим

2. Какие есть мнения насчёт этого как ОВП?

Одни считают ОВП, другие обязательственное, третьи обязательственные с элементами ОВП.

Но нельзя считать, что это ОВП, ведь отчуждая нельзя передать больше прав, чем есть у тебя.

3. Какое есть мнение насчёт главы 53?

Есть мнение что по ДУ нельзя отчуждать, но это противоречит нескольким статьям, а также тому, что самое

популярное ДУ ценными бумагами без отчуждения никому не нужно.

4. Какой ещё есть недостаток для концепции ДУ как ОВП?

ОВП только для вещей, а ДУ не только для них используется.

5. Что это значит? Что об этом в главе?

А значит может использоваться только две другие конструкции: перехода права или представительства.

Глава 53 говорит о выступлении управляющего от своего имении, поэтому сначала рассмотрим концепцию перехода права

§2. ДУ по конструкции перехода права

6. Что говорит ГК?

ГК прямо говорит, что право собственности к управляющему не переходит

7. И?

Но в законодательстве, литературе утверждение о переходе в отдельных случаях встретить можно.

Если насчёт вещей в ГК всё однозначно, то с другими правами всё неоднозначно.

8. Кто стороны «договоров во исполнение ДУ»? Какая причина путаницы в главе?

В литературе и судебной практике есть мнение, что стороной является управляющий, а не учредитель. Против этого норма ГК, которая говорит, что приобретённые права включаются в состав переданного имущества.

Путаница из-за того, что ГК фактически признаёт принадлежность всего учредителю, но тогда в чём смысл указания на осуществление от управляющим от своего имени.

9. Что тут с договором комиссии?

В случае признания возможности ДУ по модели перехода права наиболее очевидным институтом, который может опосредовать в российском праве эти отношения является договор комиссии (при условии признания комиссионера собственником товара, являющегося предметом комиссии).

10. Что ещё можно сказать о таком подходе?

ДУ основанное на такой конструкции будет фидуциарный сделкой — т. е. сделкой основанной на передаче одним лицом другому лицу прав, при этом вовне он полноценный правообладатель, но во внутренних отношениях связан ограничениями условий фидуциарный сделки, по достижении цели сделки должен вернуть права — притом именно разнородность фидуциарный сделки в интересах фидуцианта (а не фидуциария).

Достоинства такой модели: хорошо решает проблему устранения учредителя от осуществления управляемых прав путём их лишения, даёт свободу управляющему, позволяет сохранять в тайне имя учредителя

Недостатки: отсутствие бронирования управляемого имущества от кредиторов управляющего, бездействие ограничений управляющего в отношении третьих лиц

Поэтому в Германии на практике преобладает ДУ по модели представительства

§3. ДУ по конструкции представительства

11. Что в ГК?

ГК говорит, что управляющий действует от своего имени.

Но в литературе, законодательстве, судебной практике можно встретить утверждения о выступлении в отдельных случаях от имени учредителя. Плюс косвенное указание на представительский характер можно найти и в Главе 53: есть статьи говорящие о полномочиях управляющего, статьи воспроизводящие почти дословно правило о передоверии.

12. Какие достоинства такой модели?

Достоинства: при отчуждении соблюдается принцип невозможности передачи больщих прав нежели имеется, управляемое имущество защищено от взыскания по долгам

управляющего, ограничения управляющего обязательны для всех третьих лиц, которые знают, что он представитель

13. Какие недостатки?

Недостатки: знание о представительском характере заставляет нести контрагентов дополнительные издержки по определению полномочий управляющего, невозможно обосновать ограничение для учредителя возможности самому осуществлять управляемые права и отчуждать их, в судебных делах связанных с ДУ стороной будет учредитель, т. е. по его месту жительства будет

4. Какой договор тогда?

По такой модели опосредовать будет договор поручения.

Гражданско-правовые титулы управления инвестиционным фондом, И. И. Зикун

Глава 1. Гражданско-правовые формы управления инвестиционными фондами

§1. Управление инвестиционными фондами на основании договора доверительного управления

1. Почему в обороте используется ДУ?

Потребность в привлечении профессионального участника оборота, обладающего специальными знаниями, навыками и умениями по управлению объектом гражданского оборота.

Позволяет участникам оборота получать прибыль от управления имуществом, скрывая при этом личность учредителя управления.

Перенесение риска неэффективного управления и принятия неправильного решения с одного лица на другое.

2. Какие есть проблемы в сегодняшнем регулировании?

Не учитываются особенности разных объектов гражданского права.

Поэтому в нашем праве есть институты, которые через ДУ не могут быть описаны, несмотря на то, что в силу закона стороны должны использовать в таких случаях именного договор ДУ. Это институт номинального держателя ценных бумаг, ДУ денежными средствами кредитными организациями, ПИФ, негосудратсвенный пенсионный фонд.

3. Что понимается в ГК под управлением?

Осуществление чужого права собственности посредством согрешения любых фактических и юридических действий.

Но в других НПА под управлением понимается экономическая категория инвестирования.

4. Какие есть ошибки в ГК?

Внутренние ограничения, действующие между учредителем и управляющим, стали приобретать внешний эффект для третьих лиц. В итоге учредитель, который сам их установил, защищается а третье лицо, которое не должно было и не могло знать о них, приобретает права требования к управляющему без возможности обратить взыскание на объект управления.

§2. Управление инвестиционными фондами посредством англоамериканского траста

5. Что это?

Траст это категория англо-американского права, при которой одно лицо (трасти) управляет, держит и контролирует имущество другого лица (учредителя траста), становясь при этом его собственником. Трасти является собственником по common law, в связи с чем он может осуществлять любые юридические действия в отношении предмета траста. Однако учредитель управления является собственником по Equity, в связи с чем он имеет право истребовать предмет траста у трасти, исключить его из конкурсной массы или из исполнительного производства в отношении трасти.

§3. Управление инвестиционными фондами посредством европейских аналогов траста

1. Какие направления оформления отношений по управлению в ЕС?

Признание отдельными странами европейского права траста. Такая необходимость появилась потому что англоамериканский траст стал активно использоваться гражданами европейских стран в наследственном праве. Для этого разработали Гаагскую конвенцию о праве, применимом к трастам, и их признании. Она закрепила признаки траста: 1) правоотношения, в котором имущество

передаётся под контроль трасти в целях извлечения прибыли в пользу бенефициара или иных специальных целях; 2) имущество является обособленным фондом и не является собственным имуществом трасти; 3) титул на объект траста осуществляется от имени трассе или от имени другого лица, но в интересах трасти; 4) трасти имеет полномочия и обязанность управлять, использовать и распоряжаться имуществом траста. Всё это говорит, что это договор, а значит траст выводиться за пределы вещного права. Всё это легло в основу категории «европейский аналог траста».

Использование национальных гражданско-правовых форм управления имуществом: фидуциарная собсвтвенность во Франции; в Германии и Австрии Treuhand — управляющий для всех третьих лиц становится обладателем прав, но во внутренних отношениях обладателем прав является учредитель управления.

Унификация гражданско-правовых форм управления имуществом путём создаия европейского аналога траста: рецепировано национальный подход стар ЕС через такие категории как «ведение чужого дела», «косвенное представительство», «видимость права».

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ (Брагинский, Витрянский)

Статья 971 ГК. Договор поручения

1.По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

2.Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

Нормы, помещенные в гл. 49 (поручение), несмотря на занимаемое этой главой в ГК место, не могут рассматриваться как специальные по отношению к нормам гл. 10 (представительство). Разграничение действия указанных глав происходит по иным линиям: гл. 49 регулирует внутренние отношения представительства, а гл. 10 - внешние.

Некоторые нормы, посвященные договору поручения и представительству, находятся за пределами Кодекса, в принятых на разном уровне актах. Среди них могут быть названы, в частности, Федеральные законы "О переводном и простом векселе", "О рынке ценных бумаг" , "О товарных биржах и биржевой торговле", "О несостоятельности (банкротстве)" , "Об исполнительном производстве", Кодекс торгового мореплавания (КТМ) и др. В основном в подобных случаях речь идет об определенных видах представительства со своим специальным режимом.

Например, особый вариант наделения лица необходимыми полномочиями содержит вексельное законодательство. Речь идет о п. 18 Положения о переводном и простом векселе. В нем предусмотрено учинение на векселе различного рода оговорок (в качестве примера указаны такие, как "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному"). Все такие оговорки имеют юридическую силу исходящих от индоссанта поручений индоссату: действуя от имени индоссанта, получить платеж по векселю

Признаки договора поручения

• договор поручения опосредует особый вид услуг,

выражающихся в юридических действиях граждан и юридических лиц

• юридические действия, выражающие оказанную

поверенным доверителю услугу, совершаются от имени последнего

•поверенный совершает действия за счет доверителя

•основанием возникновения прав и обязанностей у

доверителя по отношению к третьему лицу служит не договор поручения как таковой, а сделка, которую заключает поверенный от имени доверителя

• поскольку договор поручения представляет собой

правовую форму внутренних отношений доверителя с поверенным, сам по себе он не может иметь никакого значения для отношений, которые складываются между доверителем и третьим лицом

• при расхождении между содержанием доверенности и

договора поручения в отношениях между поверенным и доверителем безусловным приоритетом пользуется договор поручения, а между поверенным и третьим

лицом – доверенность

• легальное определение договора поручения,

содержащееся в п. 1 ст. 971 ГК, вместе с отдельными включенными в соответствующую главу иными статьями позволяет выделить, среди других индивидуализирующих его признаков, также особый характер предоставляемых по договору услуг

Предмет договора поручения

Под "юридическими действиями", о которых идет речь в статье 971 ГК, подразумеваются прежде всего сделки, совершаемые представителем от имени доверителя, однако это не исключает того, что поверенный может принять, кроме того, на себя обязанность одновременно совершать и фактические действия.

Однако действия, носящие такой характер, должны служить определенным дополнением к действиям юридическим, т.е. носить тем самым зависимый от них, субсидиарный характер.

*Так же возможен все же вариант, при котором договор поручения закрепляет обязанности стороны осуществить юридические и фактические действия с тем, чтобы ни те ни другие не могли считаться по своему характеру субсидиарными. Например, поручение выполнить работу по заданию заказчика и сдать результат от его имени третьему лицу.

Возмездность/безвоздмездность. Общее правило:

вознаграждение поверенному за оказанную им услугу должно выплачиваться лишь при условии, когда это предусмотрено законом, иными правовыми актами или самим договором поручения (первый абзац п. 1 ст. 972 ГК).

Однако действие презумпции существенно ограничивается. В соответствии со вторым абзацем того же п. 1 ст. 972 ГК в случаях, когда договор поручения, связанный с осуществлением предпринимательской деятельности одной или обеими сторонами, заключенный между ними, является возмездным, если стороны не воспользуются предоставленной им возможностью предусмотреть в нем иное, т.е. безвозмездность услуг.

Возможность одностороннего договора поручения.

Возможен договор поручения, в котором остается только одна конституирующая этот договор обязанность - выдать доверенность, которая к тому же заведомо укладывается в рамки предусмотренных ст. 406 кредиторских обязанностей.