Учебный год 22-23 / Второй семестр

смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления. Твердой считается смета, от положений которой отступления не допускаются. Законом установлена презумпция согласования сторонами твердой сметы.

Не являющееся существенным превышение приблизительной сметы предполагается самим ее характером и не порождает каких-либо обязанностей со стороны подрядчика. При возникновении необходимости проведения дополнительных работ и вызванного этим существенного превышения приблизительной сметы подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора, а подрядчик может требовать от заказчика оплаты выполненной к данному моменту части работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор по цене, определенной в договоре.

Что же касается твердой цены (сметы), то подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик — уменьшения. Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения установленной в договоре подряда как приблизительной, так и твердой цены (сметы). В случае отказа заказчика выполнить это требование он имеет право расторгнуть договор.

Если фактические расходы подрядчика оказались меньше сметных, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда (ст. 710 ГК) — награда ему за рациональность в выборе эффективных методов работы ну или просто материалы подешевели. Тупо поменять сметные материалы на более дешевые конечно за экономию не считается. Договором можно предусмотреть распределение экономии между сторонами. Если заказчик докажет, что качество выполненных работ упало, то он не только не обязан оплачивать работу по цене, предусмотренной договором подряда, но и вправе применить последствия некачественного выполнения работ, предусмотренные ст. 723 ГК.

В договоре подряда должны указываться начальный и

конечный сроки выполнения работы (ст. 708 ГК), по соглашению сторон могут предусматриваться промежуточные сроки. Подрядчик несет ответственность за их нарушение, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором. При просрочке исполнения заказчик вправе отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков, если исполнение утратило для него интерес (п. 2 ст. 405 ГК), причем такие последствия наступают при нарушении как конечного срока выполнения работы, так и иных сроков

(п. 3 ст. 708 ГК).

Отсутствие в договоре срока восполняется общими правилами п. 2 ст. 314 ГК — Определение ВС от 03.02.2015. Но другая судебная практика идет по пути признания срока существенным условием подряда. ПП ВАС № 1404/10, ИП ВАС № 165: срок как существенное условие необходим во избежание неопределенности в отношениях сторон; если есть хотя бы указание на начало работ, конец периода работ можно определить через разумный срок. В иных случаях — незаключенность договора. Начало работ можно определять через обстоятельство, в отношении которого неизвестно, наступит оно или нет.

Если срока не было, но договор исполнен, следует трактовать обязательство в пользу его сохранения. Хотя раньше ВАС применял правила о неосновательном обогащении.

4. Исполнение обязательств из договора подряда

Подрядчик обязан выполнить определенную работу и сдать заказчику, а заказчик обязан принять ее и оплатить (ст. 702 ГК).

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, необходимого для осуществления работ, распространяется, во-первых, на материалы и оборудование, предоставленные для изготовления, переработки или обработки вещи; во-вторых, на саму вещь; в-третьих, на иное используемое для исполнения договора имущество. Этот риск несет сторона, предоставившая такое имущество, что соответствует общему правилу ст. 211 ГК. Поскольку по общему правилу работа по договору подряда выполняется иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами (ст. 704 ГК), именно он как их собственник в большинстве случаев подвержен риску.

Однако согласно п. 2 ст. 705 ГК при просрочке передачи или приемки результата работы указанные риски несет сторона, допустившая просрочку. Иные правила можно установить договором.

Из общего правила о выполнении работ иждивением подрядчика следует и его ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц (п. 2 ст. 704 ГК), например, находящихся в залоге. Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества — можно использовать способы защиты из ст. 475 ГК.

Если же подрядчик выполняет предусмотренные договором подряда работы с использованием материала заказчика, он обязан использовать его экономно, по окончании работы представить заказчику отчет об израсходовании материала и возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала (п. 1 ст. 713 ГК). Если подрядчик отказывается передать материал, Щербаков забирает материал по ст. 398 ГК или просит убытки по ней же.

В п. 2, 3 ст. 713 предусмотрено право подрядчика сослаться на скрытый характер недостатков в материале заказчика, которые привели к невозможности достижения необходимого результата. Щербаков и Брагинский эти пункты убивают и говорят, что ст. 716 ГК (см. следующий абзац) важнее и подрядчик всегда несет ответственность за недостатки в материале, даже если их нельзя было обнаружить при приемке. Подрядчик также несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества (ст. 714 ГК). Брагинский находит в этом хранение, Щербаков одобряет.

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу (ст. 716 ГК), если им будут обнаружены:

- непригодность предоставленных заказчиком материала,

оборудования, технической документации, вещи;

-возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе исполнения работы;

-иные не зависящие от подрядчика обстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах или продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (при отсутствии - разумного срока), либо продолживший ее, несмотря на указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. Риск необнаружения всегда лежит на подрядчике.

Но если заказчик, несмотря на предупреждение со стороны подрядчика, в разумный срок не заменит непригодные материал, оборудование, документацию или переданную вещь, не изменит своих указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

При прекращении договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы, компенсировав подрядчику произведенные затраты (ст. 729 ГК). Речь идет о прекращении договора подряда как по общим основаниям, предусмотренным для прекращения обязательств или для изменения и расторжения договоров, так и по установленным гл. 37 ГК специальным основаниям отказа от исполнения договора подряда, а также по основаниям, предусмотренным договором.

В этих случаях у заказчика возникает право требовать у подрядчика передачи ему результата незавершенной работы, а у подрядчика — обязанность передать ему названный результат. Одновременно у подрядчика появляется право требовать от заказчика выплаты компенсации произведенных затрат, а у заказчика — обязанность по ее выплате, которая охватывает как издержки подрядчика, так и причитающуюся ему часть

вознаграждения (п. 2 ст. 709 ГК).

Щербаков, однако, не согласен с тем, что у подрядчика есть обязанность по передаче недоделанной работы. Статья 729 ГК говорит только о праве требования заказчика под условием возмещения затрат, но не об обязанности подрядчика (как в случае ст. 728 ГК, где речь идет о передаче оставшихся материалов). По сути, регулируется выкуп результата незавершенных работ. Это положение закона — аргумент в пользу изначального права собственности подрядчика на результат работ, потому что иначе подрядчик и так собственник и может требовать передачи без указаний ст. 729 ГК.

Статьей 715 ГК заказчику предоставлено право во всякое время проверять ход и качество работ, выполняемых подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. В п. 2 этой статьи содержится правило: если подрядчик своевременно не приступает к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков, а подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество (либо передать их указанному заказчиком лицу), а если это оказалось невозможным, — возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества (ст. 728 ГК). А если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков, а при неисполнении в назначенный срок этого требования заказчик также вправе отказаться от договора либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика и потребовать возмещения убытков. Это отказ от договора без нарушения конкретных сроков. Если уже нарушен начальный, конечный или промежуточный — используем п. 3 ст. 708 ГК. Пункт 2 ст. 715 — про сроки, п. 3 ст. 715— и про сроки, и про качество, и про любые другие обстоятельства. Они отличаются от п. 2 ст. 328 ГК тем, что применимы даже когда заказчик уже исполнил свои обязательства (выплатил стопроцентный аванс). По судебной практике нужно обязательно дать подрядчику срок для исправления недостатков (nachfrist).

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы (ст. 718 ГК). При

неисполнении им данной обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков. Если исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату цены с учетом выполненной части работы.

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если нарушение заказчиком своих обязанностей по предоставлению материала, оборудования, технической документации или вещи препятствует надлежащему исполнению договора либо делают невозможным его исполнение в установленный срок. Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (если иное не предусмотрено договором подряда). Указанные обязанности заказчика являются встречными с обязанностью подрядчика выполнить работу. Эти правила из ст. 719 ГК — специальные нормы для подряда в отношении общей ст. 328 ГК.

Заказчику предоставлено право на односторонний отказ от исполнения договора подряда в любое время до сдачи ему результата работы, при условии уплаты подрядчику части установленной цены пропорционально выполненной части работы, если иное не предусмотрено договором (ст. 717 ГК). Если из-за этого у подрядчика возникли убытки, заказчик обязан возместить их в пределах разницы между ценой за всю работу, и частью цены за выполненную работу. ВАС раньше слабо мотивированные отказы заказчика от договора по ст. 715 ГК переквалифицировал в 717. Но новая практика ВС против, что логично — должна быть диспозитивность и односторонняя сделка, требования к которой не соблюдены, ничтожна (п. 51 Пленума 25).

Исполнение обязанности заказчика по принятию результата работы, а также исполнение подрядчиком обязанности сдать заказчику данный результат завершаются приемкой выполненной работы. Заказчик обязан с участием подрядчика осмотреть и принять результат выполненной работы и при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих этот результат, или иных недостатков немедленно заявить об этом подрядчику.

При этом заказчик в дальнейшем вправе ссылаться на них, если в акте или ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены обнаруженные им недостатки либо

возможность последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки, если иное не предусмотрено договором. При этом практика неоднозначно подходит к вопросу, может ли заказчик ссылаться на явные недостатки, если проверка была, но акт приемки подписан без замечаний. ИП ВАС № 51 в п. 13 такую возможность допускает. Щербаков не допускает и видит смысл акта приемки именно в лишении права ссылаться на явные необнаруженные недостатки.

Если обнаруживаются скрытые недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки, заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок после их обнаружения.

Спор о недостатках выполненной работы или их причинах => экспертиза по требованию любой из сторон договора. Расходы по ее проведению несет подрядчик, кроме случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений им условий договора или причинной связи между его действиями и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая ее назначения, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.

При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит (ст. 327 ГК), если иное не предусмотрено договором подряда. Риск случайной гибели вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

Заказчик обязан оплатить работу после окончательной приемки (если она выполнена надлежащим образом). Может предусматриваться поэтапная и предварительная оплата выполненной работы (в виде аванса или задатка — п. 2 ст. 711 ГК). При выдаче аванса могут применяться положения ГК о коммерческом кредите.

Наряду с передачей результата работы подрядчик обязан также передать заказчику информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер

информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре (ст. 726 ГК). Если такая информация касается новых решений и технических знаний, в том числе не защищаемых законом, а также содержит сведения, в отношении которых их обладателем установлен режим коммерческой тайны, получившая такую информацию сторона не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия контрагента (ст. 727 ГК).

5. Последствия нарушения обязательств из договора подряда

При выполнении подрядчиком работы с отступлениями от условий договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования (либо непригодным для обычного использования), заказчик вправе (если иное не установлено законом или договором) по своему выбору потребовать от подрядчика:

-безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

-либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

-либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, если это предусмотрено договором (п. 1 ст. 723 ГК).

Подрядчику предоставлена возможность вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Если недостатки работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Таким образом, последствия ненадлежащего качества результата выполненных работ различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков.

Если при этом заказчик расторгает договор, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество, а при невозможности этого возместить их стоимость (ст. 728 ГК).

Можно согласовать условия освобождения подрядчика от ответственности за определенные недостатки, кроме виновных нарушений (п. 4 ст. 723 ГК).

Требования заказчика, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, могут быть им предъявлены

лишь в сроки, предусмотренные ст. 724 ГК (если иное не установлено законом или договором). В случае законной гарантии указанные требования могут быть предъявлены заказчиком при условии обнаружения недостатков работы в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи заказчику результата работы (если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота). При наличии договорной гарантии заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, если они обнаружены в течение гарантийного срока, исчисляемого по правилам п. 2 и 4 ст. 471 ГК (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором).

По требованиям из ненадлежащего качества работы, выполненной по договору подряда, применяется сокращенный срок исковой давности в один год; лишь в отношении зданий и сооружений он составляет три года (п. 1 ст. 725 ГК). Если результат работы принимался заказчиком по частям, течение срока исковой давности начинается со дня приемки работы в целом. Если при наличии гарантийного срока заявление по поводу недостатков результата работы сделано в его пределах, исковая давность начинает течь со дня такого заявления.

При неисполнении заказчиком обязанности уплатить цену подрядчик вправе удерживать результат работы, а также принадлежащее заказчику оборудование, остаток неиспользованного материала и другое оказавшееся у него имущество заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм в соответствии с правилами ст. 359 и 360 ГК (ст. 712 ГК). Насчет возможности удержания недвижимости три позиции: ВАС (можно всегда), Сарбаш (можно при регистрации права удержания, так как это ограниченное вещное право), Брагинский/Витрянский (удерживать можно только движимые вещи).

На практике еще используется «гарантийное удержание» — часть оплаты работ задерживается до истечения гарантийного срока после начала эксплуатации объекта. Гарантируется таким образом качество работ на какое-то время. Если работы кривые, заказчик компенсирует себе издержки из удержанной суммы. Условие о гарантийном удержании Щербаков предлагает рассматривать как условное обязательство. При этом меры защиты по ст. 723 ГК заказчик применять уже не сможет, поскольку возникнет неосновательное обогащение. В итоге гарантийное удержание идет только во вред заказчику.

§ 2. Обязательства из договора бытового подряда

1. Понятие договора бытового подряда

Договор бытового подряда как разновидность подрядного договора является двусторонним, консенсуальным и возмездным. Вместе с тем он имеет и ряд специфических черт:

1.Особый субъектный состав: на стороне подрядчика всегда выступает предприниматель, а заказчиком может быть только гражданин, вступающий в отношения с подрядчиком для удовлетворения своих бытовых нужд или иных личных потребностей (потребитель). Поэтому к отношениям бытового подряда применяются Закон о защите прав потребителей.

2.Публичность. К этому договору применяются правила ст.

426ГК о публичном договоре (п. 2 ст. 730 ГК). Он также может заключаться с использованием публичной оферты

(ст. 437 ГК).

3.Предмет договора. Результат выполненных подрядчиком работ предназначается для пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью, хотя не исключено и его производительное использование, а также возможность получения с его помощью доходов.

Специфика договора бытового подряда проявляется также в закреплении законом преддоговорных обязанностей подрядчика и иных гарантий прав заказчика: предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, о ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, а также сообщить заказчику по его просьбе других сведений, относящихся к договору и соответствующей работе. Кроме того, если по характеру работы это имеет значение, подрядчик должен указать заказчику конкретное лицо, которое будет ее выполнять.

При неисполнении этих обязанностей заказчик вправе потребовать от исполнителя возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за работу суммы и возмещения других убытков. При отказе от исполнения договора потребитель обязан возвратить результат работы исполнителю, если это возможно. Подрядчик также несет ответственность, предусмотренную п. 1 ст. 29 Закона о защите прав потребителей, за недостатки работы, возникшие после ее