Учебный год 22-23 / Второй семестр

режим негласного товарищества особый, и он может быть применен к отношениям по сделкам с третьими лицами лишь в зависимости от того, знало лицо, с кем оно совершило сделку – с конкретным лицом как таковым или с участником простого товарищества.

Две другие нормы той же статьи формируют особый правовой режим негласного товарищества. При этом одна из них распространена на отношения внешние, а другая – внутренние отношения между товарищами. Так, в силу п. 2 ст. 1054 ГК в отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества, совершая сделку от своего имени, но в общих интересах товарищей, отвечает всем своим имуществом. В то же время п. 3 этой же статьи, имея в виду обязательства, возникающие между товарищами в ходе осуществляемой ими совместной деятельности, рассматривает их как общие.

Закрепленные в п. 2 и 3 ст. 1054 ГК нормы являются императивными. Тем самым соответствующие правила должны рассматриваться как особые условия договора негласного товарищества.

При определенных условиях заключенный сторонами договор негласного товарищества трансформируется в обычный договор простого товарищества. Это происходит тогда, когда третье лицо в момент совершения сделки уже знало, о каком договоре идет речь. По отмеченной причине для признания, например, возможным установления общей ответственности третье лицо должно доказать, что знало о существовании между сторонами обычного договора простого товарищества в момент совершения сделки. Бремя доказывания данного обстоятельства, таким образом, ложится на третье лицо.

То обстоятельство, что каждый из участников договора негласного товарищества выступает в отношениях с третьим лицом от своего имени, неся непосредственно перед ним ответственность, позволяет признать за товарищем, совершившим сделку, возможность при определенных условиях предъявить к остальным товарищам регрессное требование. В связи с отсутствием прямых указаний в ГК на этот счет есть основания считать такую регрессную ответственность, руководствуясь ст. 1047 ГК в зависимости от обстоятельств, предусмотренных в этой статье, – долевой или солидарной.

Однако вряд ли идея называть такое товарищество «простым коммандитным» удачна. Основанием для подобного сомнения может служить прежде всего та особенность негласного товарищества, что оно, подобно любому иному простому товариществу, не является юридическим лицом, в то время как товарищество на вере наделено гражданской правосубъектностью. В дополнение к этому можно отметить и другое различие. Речь идет о том, что в негласном товариществе правила об ответственности, закрепленные в ст. 1054 ГК, являются общими для всех участников простого товарищества, в то время как в товариществе на вере, и это также составляет один из конститутивных признаков последнего, существуют две категории участников (полные товарищи и вкладчики) с четко обозначенными для каждой пределами ответственности.

Модель простого товарищества оказалась весьма приспособленной к современным экономическим условиям страны. Отмеченное нашло выражение не только в количестве заключенных договоров простого товарищества, но и в разнообразии используемых при этом их видов. В настоящее время за пределами гл. 55 Гражданского кодекса с ее договором негласного товарищества законодательство регулирует немало и других договоров, представляющих собой особые разновидности договора простого товарищества. Примерами могут служить по крайней мере три таких договора простого товарищества: договор о финансово-правовых группах, договор о банковских группах и банковских холдингах, договор о страховых пулах.

*наверняка не будет спрашивать так подробно, как про них у Брагинского, учебника хватит*

Договор простого товарищества является, на что уже обращалось внимание, особой разновидностью договора о совместной деятельности, благодаря чему первый может рассматриваться как вид по отношению ко второму – роду.

Наибольшие сложности до последнего времени возникали при необходимости квалификации договора о совместном строительстве, отличающегося главным образом тем, что строительство в этом случае производится за счет вложенных средств заказчика, т.е. осуществляемых им

инвестиций. Явный пробел в законодательстве о долевом строительстве был восполнен вступившим в действие 30 декабря 2004 г. Законом «О долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Указанный Закон охватывает комплекс отношений по поводу привлечения заемных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и(или) иных объектов недвижимости. Для этих отношений место договора простого товарищества и других договоров, используемых при долевом строительстве, занял «договор участия в долевом строительстве».

Договор участия в долевом строительстве отличается от договора простого товарищества прежде всего тем, что:

–подобно договору подряда, независимо от количества участников является двусторонним;

–не может служить основанием для создания коллективного образования, в том числе и лишенного гражданской правоспособности;

–не предполагает совместного участия в строительстве обеих сторон;

–предусматривает применение к договору на случай заключения его гражданином – участником долевого строительства исключительно для личных, семейных, домашних нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, законодательства РФ о защите прав потребителей в части, не урегулированной Законом;

–устанавливает минимальный гарантийный срок для объекта долевого строительства (пять лет);

–закрепляет государственный контроль и надзор за исполнением обязательств застройщиком.

Проведенные различия двух договоров позволяют определить конечную цель Закона: оградить права и обеспечить максимальную защиту интересов заказчика.

Наиболее близкими к договору простого товарищества являются договоры, относящиеся к той же группе договоров об учреждении коллективных образований. Имеются в виду договоры, направленные на создание образований, являющихся юридическими лицами. О них речь пойдет

далее.

Глава XII. ДОГОВОРЫ, НАПРАВЛЕННЫЕ НА СОЗДАНИЕ ПРАВОСУБЪЕКТНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ (ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ)

*устарело не так много, но очень важное — поэтому фрагментарно и куце*

Учредительный договор используется в указанных в ГК случаях: при создании полных товариществ (п. 1 ст. 70) и товариществ на вере (п. 1 ст. 83).

По поводу правовой природы учредительных договоров, имея в виду их соотношение с договорами простого товарищества, определились две существенно отличных одна от другой точки зрения. В то время как одна группа авторов считает учредительный договор самостоятельным видом гражданско-правовых договоров, другая, напротив, рассматривает такой договор как разновидность договоров простого товарищества.

При решении соответствующего вопроса следует исходить из сопоставления признаков обоих договоров. В этой связи ключевое значение имеет, очевидно, то, что:

во-первых, назначение договора простого товарищества выражается в создании одноименного товарищества как определенной разновидности коллективного образования, лишенного прав юридического лица, в то время как учредительные договоры, о которых идет речь, направлены на создание коллективных образований – юридических лиц, что исключает отнесение того и другого договора к числу договоров одного и того же вида;

во-вторых, учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;

в-третьих, вклады участников договора простого товарищества, а также созданный ими результат составляют общую собственность товарищей, в то время как те же вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре, а вместе с тем и результат их совместной деятельности становится собственностью соответствующего образования как такового;

в-четвертых, проведенная дифференциация касается и вопроса о целях договора. С учетом этого обстоятельства Г.Ф. Шершеневич, имея в виду торговые товарищества, обращал особое внимание на то, что учредительный договор «не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например купли-продажи, займа, но имеет своей задачей заключение других договоров. Товарищество составляется именно ввиду заключения сообща сделок. В то время, как во всех других договорах интересы контрагентов противоположны, например покупщика и продавца, здесь они тождественны»

Учредительный договор содержит ряд признаков, присущих договору, урегулированному ст. 430 ГК («Договор в пользу третьего лица»). Достаточно указать на то, что соответствующий правовой результат влечет последствия, лежащие за пределами подписанного сторонами договора (под результатом в данном случае имеется в виду возникновение определенных последствий у третьего лица). Вместе с тем нет оснований для полного распространения на учредительный договор модели договора в пользу третьего лица.

Следует подчеркнуть, что в то время как договор в пользу третьего лица непосредственно порождает обязанность должника совершить соответствующие действия в пользу третьего лица, имеющего тем самым право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК), учредительный договор способен породить у создаваемого юридического лица соответствующее право требования к кому-либо из товарищей только после акта государственной регистрации создаваемого юридического лица.

В случаях, когда речь идет о юридических лицах, создаваемых на основе единственного учредительного документа, которым служит учредительный договор, фигуры учредителей и участников юридического лица окончательно сливаются. Имеется в виду, что учредители юридического лица автоматически трансформируются в его участников.

При этом за некоторыми участниками может быть закреплен в определенных случаях особый статус. Такая ситуация складывается, например, в товариществе на вере, когда учредителями являются полные товарищи (именно

они подписывают учредительный договор), а участниками наряду с полными товарищами и вкладчики. И это при том, что стороной учредительного договора последние не являются (его не подписывают).

Подобно договору простого товарищества, учредительный договор – гражданско-правовая сделка. По этой причине стороны в том и в другом случае для самостоятельного ее совершения должны обладать гражданской право- и дееспособностью. Соответственно невозможно, например, заключение от своего имени учредительного договора гражданами недееспособными либо ограниченными в своей дееспособности. Заключение учредительного договора, как и договора простого товарищества, не должно выходить таким же образом за рамки специальной правоспособности его сторон, когда в их роли выступают юридические лица. В таком качестве может выступать только индивидуальный предприниматель и(или) коммерческая организация. Тем самым соответствующая норма занимает свое место в системе положений, определяющих правовой режим осуществления предпринимательской деятельности.

Во всех случаях, когда оказывается, что лицо, подписавшее учредительный договор, не обладало необходимыми для этого правами и было привлечено в качестве учредителя вопреки прямо обозначенным в законе запретам или ограничениям, договор должен признаваться недействительным.

Возможны ситуации, при которых основания признания сделки недействительной устанавливаются применительно к учредительному договору, насчитывающему более двух участников. Тогда возникает вопрос о судьбе учредительного договора в отношении остальных участников. В подобном случае речь идет о применении ст. 180 ГК, имея в виду, что недействительная часть сделки может и не влечь недействительности прочих ее частей. Непременным основанием для этого должна служить возможность предположения того, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Особая ситуация возникает тогда, когда лицо при определенных условиях выходит из состава учредителей или выбывает из него помимо своей воли. На этот счет действуют специальные нормы, которые отражают присущую соответствующему виду обществ (товариществ)

фидуциарность – степень доверия участников друг к другу. Так, п. 1 ст. 76 ГК («Изменение состава участников полного товарищества») предусматривает возможность сохранения действия учредительного договора на случай выхода или смерти кого-либо из товарищей, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда и других указанных в статье обстоятельств, если только это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. В то же время ст. 78 ГК («Последствия выбытия участника из полного товарищества») регулирует среди прочего вопросы правопреемства на случай смерти участника – гражданина или реорганизации участника – юридического лица. Применительно к первому случаю предусмотрено, в частности, вступление в полное товарищество наследника, при этом лишь с согласия других участников, а ко второму – вступление правопреемника реорганизованного юридического лица лишь с согласия оставшихся участников, если только иное не предусмотрено учредительным договором товарищества. В той же ст. 78 ГК определен порядок регулирования расчетов с наследниками (правопреемниками), которые не вступили в товарищество. Соответствующие нормы могут при определенных обстоятельствах оказать аналогичное влияние на судьбу учредительного договора.

ГК включает в круг существенных условий учредительного договора помимо тех, которые являются обязательными в целом для учредительных документов, определение порядка совместной деятельности по созданию юридического лица, условия передачи ему учредителями своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Таким образом, в приведенной общей норме перечень существенных для учредительного договора условий охватывает обе стадии учреждения юридического лица: и его образование, и осуществление деятельности юридического лица после его создания.

Для учредительного договора полного товарищества к существенным относятся условия о размере и составе

складочного капитала товарищей, размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов, а также об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК); для учредительного договора при создании товариществ на вере – условия о размере и составе складочного капитала, размере и порядке изменения доли каждого из полных товарищей в складочном капитале, размере и составе, сроках, а также порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК).

Отнесение учредительных договоров к числу «учредительных документов» уже само по себе означает обязательность письменной формы таких договоров.

К обязанностям участников хозяйственного товарищества отнесено внесение вкладов в порядке, размерах, способах и в сроки, предусмотренные учредительными документами, а также неразглашение конфиденциальной информации, относящейся к его деятельности. Участники могут иметь и иные права, предусмотренные ГК, учредительными документами товарищества, а также нести иные обязанности, которые предусмотрены учредительными документами.

Особый круг прав и обязанностей предусмотрен для специальной категории участников – вкладчиков товарищества на вере. Этот круг в целом оказывается более узким по сравнению с тем, который установлен для другой категории участников того же вида товариществ – полных товарищей. Речь идет прежде всего о праве на участие в управлении и ведении дел товарищества, которое в этом виде товариществ принадлежит только полным товарищам. Особенность составляет также отсутствие у вкладчиков права оспаривать действия других участников по управлению и ведению дел товарищества. В обязанность вкладчиков не входит неразглашение конфиденциальной информации о деятельности товарищества. При этом принимается в расчет, что подобная информация вкладчику вообще предоставляться не должна и соответственно он не может владеть ею. С неучастием вкладчиков в управлении товариществами связано и то, что определенная часть риска их деятельности переходит к полным товарищам. Это

отчасти находит свое выражение в том, что при ликвидации товарищества на вере, в том числе и вследствие его банкротства, за вкладчиками признается преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из общего состава имущества товарищества, которое осталось после того, как были удовлетворены требования его кредиторов.

Основу учредительного договора составляют взаимные обязательства его сторон, направленные в совокупности на создание юридического лица. В связи с возможным разрывом во времени между подписанием учредительного договора и регистрацией юридического лица необходимо обеспечение создания материальной базы для деятельности соответствующего образования. Имея это в виду, учредители обычно принимают на себя обязательство соединить взносы для обеспечения совместной деятельности по созданию юридического лица. С этой целью предусмотрено, что стороны, конкретизируя в учредительном договоре такого рода обязанности, устанавливают в нем, когда, что и в каком объеме должно быть внесено в качестве подобного взноса. Что же касается правового режима иного имущества в течение указанного времени (до регистрации юридического лица), речь может идти о близости его к тому, который установлен главой об общей собственности.

Применительно к внесению вкладов учредителями (участниками) в общее имущество юридического лица возникает вопрос о сроках исполнения соответствующей обязанности. Прямой ответ на него содержится в п. 2 ст. 73 ГК, относящемся к полному товариществу и к полным товарищам товариществ на вере, а также в п. 3 ст. 90 ГК, относящемся к обществу с ограниченной ответственностью. Так, на участника полного товарищества (полного товарища в товариществе на вере) возлагается обязанность внести к моменту государственной регистрации не менее половины вклада в складочный капитал.

Определенные права и обязанности, связывающие учредителей с учрежденным ими юридическим лицом, приобретают силу для учредителей и юридического лица лишь с того момента, когда юридическое лицо будет в установленном порядке учреждено.

Поскольку отношения между учредителями (участниками)

в предусмотренных в ГК (специальном законодательстве) случаях основаны на связывающем их учредительном договоре, решение ряда вопросов относительно взаимной ответственности сторон предопределено особенностями этого договора. Прежде всего это относится к самой конструкции учредительного договора, при которой каждый из учредителей является носителем некоторых единых с точки зрения их содержания прав и обязанностей по отношению не только к самому юридическому лицу, но и к другим учредителям. Еще одна особенность учредительного договора, на что уже обращалось внимание, состоит в том, что учредительный договор, по крайней мере в соответствующей его части, действует и до государственной регистрации юридического лица.

В связи с тем, что основная обязанность сторон учредительного договора до момента государственной регистрации юридического лица сводится к обеспечению создания условий нормальной его деятельности, в случаях, если учредитель уклоняется от совершения необходимых для этого действий, в том числе тогда, когда именно по указанной причине учредить в установленный срок юридическое лицо не удалось, остальные учредители вправе требовать от него возмещения убытков, а если это установлено учредительным договором, – то и выплаты неустойки.

Взаимный характер отношений учредителей с учреждаемым товариществом предопределил одинаковую возможность наступления в случаях, специально обозначенных в ГК или в законе, ответственности учредителей перед созданным юридическим лицом и самого этого юридического лица перед учредителями.

Согласно ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом выделено то, что участник, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками по тем обязательствам, которые возникли до того, как он вступил в товарищество. Приведенная норма позволяет признать, что учредители, как и участники полного товарищества, независимо от того, являются ли последние учредителями, должны нести солидарно субсидиарную ответственность по долгам созданного юридического лица в общем порядке. Применимы к учредителям и другие установленные в той