Статья 23. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения
1. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения (далее - продажа посредством публичного предложения) осуществляется в случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся. При этом информационное сообщение о продаже посредством публичного предложения размещается в установленном статьей 15 настоящего Федерального закона порядке в срок не позднее трех месяцев со дня признания аукциона несостоявшимся.
2. Информационное сообщение о продаже посредством публичного предложения наряду со сведениями, предусмотренными статьей 15 настоящего Федерального закона, должно содержать следующие сведения:
1) дата, время и место проведения продажи посредством публичного предложения;
2) величина снижения цены первоначального предложения ("шаг понижения"), величина повышения цены в случае, предусмотренном настоящим Федеральным законом ("шаг аукциона");
3) минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения).
Каков предмет договора купли-продажи? Как соотносятся предмет договора купли-продажи и товар? Какие виды имущества признаются товаром по договору купли-продажи? Являются ли товаром по договору купли-продажи права требования, ценные бумаги, вещи, не имеющиеся в наличии у продавца? В чем специфика договоров купли-продажи, товаром по которым являются данные объекты?
Соотношение категорий «предмет» и «товар» по ДКП:
Предмет договора купли-продажи - это имущество, которое продавец обязуется передать покупателю. Предмет обозначают понятием "товар". В настоящее время им может быть любое имущество, в том числе движимое и недвижимое разрешенное к продаже.
Товаром по данному договору признаются любые, не изъятые из оборота вещи - объекты материального мира. Число и разнообразие вещей, а значит и товаров, постоянно обновляется, по мере возникновения и совершенствования различных сфер деятельности человека. Договор может быть заключен на куплю-продажу как имеющихся, так и будущих в наличии товаров, то есть таких которые еще будут созданы или приобретены продавцом п. 2 ст. 455 ГК РФ.
Товар:
По договору купли-продажи продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условию договора о комплектности, а при его отсутствии в договоре комплектность товара определяется обычаями делового оборота либо иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 478 ГК). Комплектность товаров представляет собой совокупность основных и комплектующих изделий (например, запасных частей), используемых по общему назначению. Ее нельзя смешивать с понятием «комплект товаров». Договором может быть предусмотрена обязанность продавца передать покупателю определенный набор товаров в комплекте (комплект товаров). В этом случае обязательство может считаться исполненным с момента передачи покупателю всех товаров, включенных в комплект.
Нарушение продавцом условий договора как о комплектности товара, так и о передаче товаров в комплекте влечет за собой одинаковые последствия: покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены или доукомплектования товаров в разумный срок. Если же продавец в разумный срок не выполнит требования покупателя о доукомплектовании товаров, покупатель может потребовать замены некомплектных товаров на комплектные либо отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п. 2 ст. 480 ГК). Следует учитывать, что замена товара или его доукомплектование фактически возможны, если покупатель со своей стороны своевременно известит продавца о несоблюдении последним условия договора о комплектности товара (о комплекте товаров). Продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иное может быть предусмотрено договором купли-продажи или вытекать из существа обязательства (п. 1 ст. 481 ГК).
Продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, должен также соблюдать обязательные требования к таре и упаковке товаров (если таковые имеются). В частности, технические регламенты могут содержать обязательные требования к таре и упаковке товаров, направленные на обеспечение безопасности жизни, здоровья граждан и охрану окружающей среды.
В некоторых случаях проданный товар может быть передан без тары или упаковки. Освобождение продавца от обязанности затаривания или упаковки товара, во-первых, может быть предусмотрено договором купли-продажи. Во-вторых, передача проданного товара покупателю без тары и упаковки может вытекать из существа обязательства, например, если объектом купли-продажи является какая-либо вещь, переданная ранее покупателю в аренду либо используемая им иным образом (т.е. при передаче вещи «короткой рукой» — brevi manu). В-третьих, некоторые товары по своему характеру не требуют ни затаривания, ни упаковки: песок или уголь, перевозимые насыпью (навалом); недвижимые вещи; ценные бумаги и т.п.
Неисполнение продавцом обязанности по затариванию и упаковке товара, т.е. передача покупателю товара без тары или упаковки или в ненадлежащей таре или упаковке, влечет для него определенные негативные последствия. В этом случае покупатель вправе потребовать от продавца затарить или упаковать товар либо заменить ненадлежащую тару (упаковку), если иное не вытекает из договора, существа обязательства или характера товара. Например, договором предусмотрено, что продавец обеспечивает доставку мебели в место жительства (место расположения) покупателя и соответствующую ее сборку (существо обязательства); товаром являются продукты питания или напитки, потребленные покупателем (характер товара).
Учитывая, что тара и упаковка нередко определяют потребительские свойства товара, п. 2 ст. 482 ГК предусматривает, что покупатель вместо требований о затаривании (об упаковке) товара или о замене ненадлежащей тары (упаковки) по своему выбору может предъявить к продавцу требования, вытекающие из передачи товара ненадлежащего качества (п. 1 ст. 475 ГК), т.е. о соразмерном уменьшении покупной цены товара; либо о безвозмездном устранении недостатков тары и упаковки в разумный срок; либо о возмещении расходов покупателя, понесенных в связи с устранением недостатков тары или упаковки.
Право требования как товар
При заключении договора купли-продажи продавец берет на себя обязательство предоставить покупателю определенные товары (работы, услуги), а покупатель – данные товары (работы, услуги) принять и оплатить. Возникшая при исполнении продавцом своих обязательств по договорам дебиторская задолженность, является имущественным правом, принадлежащим продавцу-кредитору по не оплаченным покупателем денежным обязательствам. При этом, в соответствии с положениями ст.382 ГК РФ, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Право требования является активом компании, которым она может распоряжаться по ее собственному усмотрению, в том числе продать, путем заключения договора цессии.
Основой российской законодательной базы в области цессионных договоров является 24 глава ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве», ст. 155 и 279 НК РФ. Цессией называется передача прав требования возвращения задолженности. Цедент — первоначальный владелец прав на задолженность. Выручка от реализации имущественных прав будет признаваться в составе доходов в соответствии с положениями п.1 ст.249 НК РФ. Расходы, связанные с реализацией имущественных прав, относятся к расходам, связанным с производством и реализацией, и учитываются в соответствии с пп.1 п.1 ст.253 НК РФ. Особенности определения налоговой базы при уступке права требования, в том числе особенности признания убытков от уступки права, регламентируются ст. 279 НК. Правила 279 статьи НК РФ относятся к тем налогоплательщикам, которые осуществляют учет доходов и расходов по методу начисления. При этом возникает обязанность ведения раздельного учета, т.е. по операциям уступки права требования необходимо вести отдельный налоговый регистр (п.2 ст. 274). НК РФ установлен различный порядок налогового учета доходов и расходов, а также убытков по указанным сделкам в зависимости от того, наступил срок платежа по уступаемому праву требования или нет (п. п. 1 - 2ст. 279 НК РФ). Если право требования долга цедент уступает до наступления, предусмотренного договором реализации, срока платежа, то отрицательная разница между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованного товара (работ, услуг) признается убытком цедента. При этом размер убытка для целей налогообложения не может превышать суммы процентов, которую налогоплательщик уплатил бы с учетом требований статьи 269 НК РФ. Соответственно, для определения предельной величины размера убытка от уступки права требования, следует рассчитать сумму процентов, которую компания-налогоплательщик уплатила бы, если бы взяла сумму выручки от уступки права требования в кредит. Если право требования долга цедент уступает после наступления, предусмотренного договором реализации, срока платежа, то отрицательная разница между доходом от реализации права требования долга и стоимостью реализованного товара (работ, услуг) признается убытком по сделке уступки права требования, который включается в состав внереализационных расходов налогоплательщика. При этом убыток принимается в целях налогообложения в следующем порядке: 50% от суммы убытка подлежат включению в состав внереализационных расходов на дату уступки права требования; 50% от суммы убытка подлежат включению в состав внереализационных расходов по истечении 45 календарных дней с даты уступки права требования. По общему правилу передача имущественных прав облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). При этом налоговая база по переданным имущественным правам определяется с учетом особенностей, установленных статьей 155 НК РФ. При первичной уступке права требования цедент исчисляет НДС с суммы превышения полученного дохода над суммой денежного требования, которую должен заплатить должник (п. 1 ст. 155 НК РФ). Это значит, что начислять НДС нужно только с фактически полученного дохода. Если же у цедента от уступки права требования образуется убыток, то налоговой базы по НДС не возникает. А значит, НДС по этой операции начислять не нужно.
Ценные бумаги как товар
В силу прямого указания ст. 454 ГК РФ допускается применение норм о купле-продаже и к продаже ценных бумаг, к которым относятся в том числе и акции, в части, не противоречащей специальным правилам, установленным для продажи ценных бумаг. Нормы гл. 30 ГК РФ применяются к продаже доли в уставном капитале по аналогии закона, дополняя положения Закона об ООО в части, не урегулированной ст. 21 этого Закона.
По общему правилу существенным является только условие о предмете договора. Для того чтобы условие о предмете было согласовано, в договоре должно быть точно указано наименование товара, т.е. акций, и их количество. Для договора купли-продажи доли указывается название общества, доля в уставном капитале которого продается, и ее размер.
Указание наименования акций предполагает: 1) точное указание эмитента акций (наименования и индивидуализирующих характеристик акционерного общества, акции которого приобретаются); 2) указание на категорию и тип отчуждаемых акций; 3) указание на номер государственной регистрации выпуска акций. Количество подлежащих передаче акций определяется в штуках. Недопустимо указывать количество продаваемых акций в процентах от уставного капитала или тем более одновременно в двух величинах - в штуках и процентах от уставного капитала. В этом случае условие о количестве будет рассматриваться как несогласованное, а значит, договор будет являться незаключенным в связи с несогласованием всех существенных условий.
Напротив, для доли в уставном капитале вполне допустимым будет указывать ее размер в процентах или дробях.
В некоторых случаях существенными в силу прямого указания закона могут являться и иные условия. Так, для договора купли-продажи акций на бирже существенным является также и условие о цене. Условие о цене является существенным для договора репо (п. 4 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг).
Даже в тех случаях, когда в силу закона условие о цене не является существенным, стороны могут признать его таковым. Для этого достаточно, чтобы на согласовании цены настаивала хотя бы одна из сторон договора.
Следует понимать, что договорная цена пакета акций зависит от его размера (количества акций, входящих в такой пакет), причем рыночная стоимость одной акции в пакете обычно бывает тем выше, чем большим является размер пакета акций. Так, пакет акций общества, составляющий 10% уставного капитала, может стоить 500 000 руб., а пакет акций, составляющий 25% уставного капитала, может стоить 2 000 000 руб. Стоимость пакета акций может зависеть и от распределения акций среди остальных акционеров, числа акционеров, зарегистрировавшихся для участия в последнем общем собрании акционеров, размера дивидендов за прошлый год, чистых активов общества, совершаемых сделок, существования корпоративных конфликтов и иных обстоятельств. Именно поэтому сторонам зачастую невыгодно использовать диспозитивное правило п. 3 ст. 424 ГК РФ, согласно которому товар подлежит оплате по обычной цене, взимаемой за аналогичные товары. Для сторон может быть важным определить цену в договоре, а не полагаться на применение правил об обычной цене.
Номинальная стоимость акций не является характеристикой цены договора, ее указание в договоре не обязательно.
Помимо условия о цене стороны могут признать существенными и иные условия договора, например срок передачи акций или доли, порядок реализации корпоративных прав, возникших до передачи акций или доли, и пр. В некоторых случаях для покупателя имеет значение именно обеспечение передачи акций или доли до определенного срока (обычно это связано с датой закрытия реестра при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, либо с датой составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов или реализацию иных корпоративных прав). Если такой особый интерес у покупателя имеется, то об этом может быть указано в договоре. В этом случае просрочка передачи акций или доли может влечь утрату интереса покупателя и дает право покупателю отказаться от принятия акций с просрочкой.
Продавцом в разных ситуациях может выступать: а) участник общества с ограниченной ответственностью (акционер); б) лицо, действующее по поручению участника; в) лицо, уполномоченное в силу закона продавать чужие акции (доли в уставном капитале), а также г) неуполномоченный субъект. При юридическом сопровождении заключения и исполнения договора купли-продажи акций или доли следует особое внимание уделять установлению полномочий продавца на совершение сделки.
Среди перечисленных вариантов с точки зрения обеспечения интересов покупателя наилучшим является, без сомнений, первый - случай, когда продавцом выступает акционер или участник общества. Подтверждением статуса участника будет служить выписка из ЕГРЮЛ, а для акционера подтверждением его статуса является выписка из реестра акционеров. Кроме того, для установления права лица отчуждать акции (долю) необходимо исследовать также правоустанавливающий документ, на основании которого продавец стал участником (договор об учреждении общества, свидетельство о праве на наследство, договор купли-продажи акций (доли) и пр.).
Если же сам акционер (участник) не может (в силу территориальной удаленности, по иным причинам) заключить договор купли-продажи, он вправе воспользоваться услугами посредника.
Так, если акции продаются на организованном рынке, то продавцом крайне редко выступает непосредственно акционер. Для участия в организованных торгах допускаются только профессиональные участники рынка ценных бумаг, прошедшие аккредитацию на бирже, поэтому акционер, желающий продать принадлежащие ему акции, котирующиеся на бирже, вынужден заключить договор поручения или комиссии с профессиональным участником рынка ценных бумаг, аккредитованным на бирже. Для удобства ведения операций с акциями такие сделки часто совершают с привлечением номинального держателя, имеющего аккредитацию на бирже. В таком случае лицо, которое желает приобрести или продать акции определенного эмитента на бирже, заключает договор с номинальным держателем, который ведет учет своих клиентов, открывая им лицевые счета и учитывая права на акции. У держателя реестра акционеров такие акции не отражаются до установленной законом даты (как правило, один раз в год при подготовке к очередному общему собранию акционеров).
Согласно закону посреднические договоры могут предполагать заключение посредником договора от собственного имени (комиссионер) или от имени продавца (поверенный).
Чтобы заключить договор, поверенный, действующий от имени участника, должен иметь нотариально удостоверенную доверенность от участника либо его полномочие должно быть предоставлено ему иным документом, например содержаться в нотариально удостоверенном договоре поручения. Требование обязательного нотариального удостоверения доверенности или договора, содержащего полномочие поверенного действовать от имени участника общества с ограниченной ответственностью, вытекает из положений п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, согласно которому доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. В соответствии с п. 4 ст. 185 ГК РФ к договору, содержащему положения о полномочиях лица действовать от имени представляемого, применяются правила о доверенности. Для доверенностей на распоряжение акциями действуют общие правила о форме доверенности, их обязательное нотариальное удостоверение законом не предусмотрено.
В силу закона возможность продажи чужого имущества, в том числе акций и доли в уставном капитале, предоставлена доверительному управляющему, судебному приставу-исполнителю и некоторым иным субъектам. Несмотря на то что доверительный управляющий действует на основании договора, его полномочия доверительного управляющего по распоряжению переданным в управление имуществом не всегда следуют из договора с собственником (в рассматриваемом случае - с акционером или участником общества с ограниченной ответственностью). Так, договор доверительного управления наследственным имуществом заключается нотариусом, а договор доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица, малолетних, оставшихся без попечения родителей, - органами опеки и попечительства. В этих ситуациях участник мог и не выражать волю на отчуждение акций (доли), однако в силу закона доверительный управляющий вправе осуществлять в отношении переданного имущества все правомочия собственника, включая право распоряжения.
Доверительный управляющий, которому в доверительное управление переданы акции или доля в составе иного имущества, имеет право их продавать, выступая в качестве продавца, а в договоре должна быть сделана соответствующая отметка о том, что продавец действует в качестве доверительного управляющего.
Продажа акций или доли иными лицами, которые в силу закона имеют право продавать чужое имущество, происходит в случаях обращения взыскания на акции или долю на основании судебного решения.
Вещи, не имеющиеся в наличии у продавца как товар – см. форвардные контракты по договорам электроснабжения
В какой форме заключается договор купли-продажи? С какого момента договор купли-продажи считается заключенным?