Учебный год 22-23 / Емелькина

Вещные обременения в РФ не рассматриваются в виде ограниченных вещных прав, а признаются как условия, запрещения, стесняющие правообладателя в осуществлении права.

Препятствий для их закрепления в качестве самостоятельных ОВП нет. Для этого сложились необходимые предпосылки:

3.Исторические предпосылки

Еще в проектах Гражданского уложения и Вотчинного устава предусматривались самостоятельные вещные права – вотчинные выдачи (лежащие на имении выдачи деньгами или натурой в пользу известного лица или учреждения). Они относились к правам на чужие вещи. Таким образом, еще в дореволюционном русском праве были заложены основы для разработки института вещных выдачи признания его в качестве самостоятельного вещного права.

В советский период вопрос не исследовался.

Следующим шагом стало предложение, сформулированное в проекте концепции, об именовании института вещных обременений «вещными выдачами», что соответствует названию института в дореволюционном праве.

4.Экономико – правовые предпосылки

Стоит ли заимствовать конструкцию из других правопорядков?

Содной стороны, вещные права на недвижимость в России, Германии, Австрии и Швейцарии развивались в неодинаковых исторических, экономических и политических условиях, а также под влиянием различных правовых воззрений.

Сдругой стороны, отсутствие стабильности как на мировом, так и на российском финансовом рынке, инфляция и тд делают для нашего правопорядка весьма привлекательным институт вещных обременений. Конструкция хороша как для обладателя вещного права, так и для лица, на которого возложено обременение.

Однако, некоторые институты гражданского законодательства (ренты, ипотеки, купли-продажи с рас строчкой платежа) весьма сходны с зарубежными вещными обременениями. Каково соотношение данных институтов и в каких сферах вещные выдачи востребованы

больше всего?

6)Постоянная и пожизненная рента (гл. 33 ГК РФ)

При применении норм об ипотеке в отношениях ренты возникают трудности:

А) в связи с тем, что при пожизненной ренте нельзя точно установить срок действия договора в случае обращения взыскания на заложенное имущество –объект ренты, сложно определить стоимость общей суммы платежей по ренте

Б) даже в случае указания общей суммы выкупа по договору ренты в связи с долгосрочностью рентных отношений существует риск получить меньше, чем рассчитывали получатели ренты

В) по указанным причинам в договоре невозможно предусмотреть общую сумму обязательства, обеспеченного ипотекой

Соответственно, если установить вещное обременение ренты вместо обеспечения ипотекой не будет надобности указания общей суммы выкупа и появится возможность индексации платежей, а также вещное обеспечение платежей недвижимостью.

Думается, использование вещных выдач в отношениях ренты земельных участков имеет перспективу.

7)Сервитуты

ВРоссии отношения по осуществлению сервитутов не особо развиты, поэтому в отличии от зарубежных правопорядков, у нас сочетание сервитутов с вещными обременениями не практикуются.

Вп. 1 ст. 274 ГК РФ закреплено понятие сервитута, но не упоминается возможность его осуществления посредством возведения, строения или сооружения. Однако в практике бывает возведение строений или сооружений на служебном земельном участке, в результате чего возникают проблемы с содержанием подобных строений и сооружений. Здесь и можно их решить путем установления вещного обременения (в виде обеспечения внесения платежей).

ВГК РФ личные сервитуты прямо не закреплены как самостоятельная категория, но некоторые из них получили легализацию в виде самостоятельных прав проживания члена семьи собственника жилого помещения (ст. 31 ЖК РФ), прав проживания в силу завещательного отказа (ст. 33 ЖК РФ) и договора пожизненного содержания с иждивением (ст. 34 ЖК РФ). Такие права у нас ничем не обеспечены, что делает из непривлекательными в обществе. Тут-то и могло бы найти свое место вещное обременение, предоставляющее обладателям прав возможность принудительно взыскать свои требования за счёт недвижимости, а также потребовать с обязанного лица приобретения другого жилого помещения взамен утраченного и тд (некий жилищный Reallast).

8)Покупка

По типу немецкого Abnachmereallast. Введение вещного обременения покупки не противоречит общим принципам и смыслу российского гражданского законодательства, поэтому беспрепятственно можно внедрить в наш правопорядок. Было бы весьма востребовано в предпринимательских отношениях. Однако у вещного обременения покупки две стороны: с одной стороны норм и вполне выгодно для участников рынка, с другой же стороны это может создать ограничение конкуренции на рынке предпринимательских услуг.

9)Застройка

Можно бы и ввести вещное обременение застройки с целью обеспечения выплаты платежей в силу права застройки.

10) Землепользование

Тоже можно установить вещные обременения в данной сфере. В случаях, когда у землевладельца отсутствует право на бесплатное оформление земли в виде возможности приобретения таких участков в собственность с оставлением за государством (муниципальным образованием) права на вещное обременение.

11) Поставка электрической и тепловой энергии, газа

Вот тут весьма сомнительна возможность введения вещного обременения, как это делается в Германии, потому что сфера данных отношений подпадает под регулирование ФЗ «о естественных монополиях», где признаются организации, оказывающие услуги по транспортировке газа, субъектами естественных монополий. Более того, заключение договора на электроснабжение признается публичным договором.

Таким образом, напрашивается вывод о том, что в отечественном праве существует ряд экономических и правовых предпосылок для введения в законодательство вещного обременения как ограниченного вещного права. Именно вещный характер обусловливает полезность этого права для правопорядка, ибо вещные права строятся по классическому принципу замкнутого перечня и содержания.

Полное копирование зарубежного института, конечно, нежелательно. Надо бы ввести вещные обременения без ломки институтов ипотеки, ренты, пожизненного содержания с иждивением, чтобы они сосуществовали параллельно и субъекты уже сами выбирали более подходящую правовую конструкцию для себя.

Ипотека и иное зарегистрированное вещное право

Актуальность вещного права залога в отечественном и зарубежном ГП

Правовая природа залога – одна из самых дискуссионных правовых категорий отечественного ГП. К какой категории относить: вещных прав, рассматривать как обязательственное право, как некую смешанную категорию или даже как особое имущественное право? Дискуссия стара, предпочтительнее всего мнение о вещно – правовое природе залогового права.

В большинстве зарубежных правопорядков континентального права залог включен в систему вещных прав и успешно решает стоящие перед ним задачи, выступая с одной стороны вещным правом на чужую вещи, а с другой стороны средством обеспечения обязательства.

Совершенствование российского залогового права протекает не только на основе существующих национальных традиций правового регулирования и практических потребностей, но и с учетом зарубежного правового инструментария регулирования залога.

В странах континентальной правовой системы вещно – правовая природа залога не вызывает сомнений у цивилистов и, как правило, выражается в возможности залогодержателя действовать против каждого независимо от смены собственника. Еще одной важной чертой залога является его способность опосредовать обеспечение капиталовложений.

Задача работы – анализ механизма функционирования залога в различных современных правопорядках как разновидности вещного права.

В Концепции развития гражданского законодательства РФ предлагается залог недвижимого имущества рассматривать в качестве вещного права, параллельно относя его к средству обеспечения исполнения обязательства.

Вещно – правовые свойства залога вырабатывались под влиянием различных обстоятельств и тот залог, который мы видим сейчас, является продуктом длинной и сложной истории. Поэтому необходимо обратиться к генезису залогового права для наиболее верного его рассмотрения.

Генезис залогового права как вещно – правового института

Залог был известен еще римскому праву. Римский залог развивался от залога с передачей вещи кредитору в собственность (фидуция, а позже – пигнус) до более развитой формы – ипотеки, которая не предусматривала возможности передачи заложенной вещи во владение кредитора.

Фидуция представляла собой двойную сделку. Объект залога передавался в собственность кредитору, который мог распорядиться вещью, а также извлекать из нее выгоду. Пигнус – залог движимости, право, основывающихся на передаче предмета в руки займодавца.

Постепенно параллельно с фидуцией начала развиваться ипотека, представляющая собой залоговое право, устанавливаемое в пользу кредитора без немедленного вручения заложенной вещи. Со временем ипотека вытеснила фидуцию, но сохранила пигнус.

Таким образом, в римском праве залоговое право с появлением ипотеки было сближено с сервитутами и эмфитевзисом, при сохранении большого отличия в виде отсутствия у залогодержателя права владения и пользованию вещью. Однако здесь еще залог не был признан вещным правом (римлянам еще не была известна данная категория). Правильнее сказать, что был лишь сформирован основной признак

– абсолютный характер, позволяющий залогодержателю защитить свое право на вещь при помощи вещных исков.

Германия. Оформление залога как вещного права было осуществлено в Германии после рецепции римского права. Пандектное право сделало большой шаг в формировании института залога, развив далее его вещно – правовые характеристики (о публичности, об ипотеке без владения, на имущественную ценность вещи), а также создав институт поземельного залога.

Развитие залога в европейских государствах до рецепции римского права имело национальные особенности. Уже тогда были известны разнообразные формы обеспечения кредита, которые в основном сводились к залогу с простой передачей владения залогодержателю. Вещь передавалась кредитору не в собственность, а в простое владение, ПС же сохранялось за должником, который в случае уплаты долга могу вернуть себе вещь при помощи обычного иска о собственности.

Всредневековой Германии сущность залога рассматривалась по-разному. В одних случаях – как залог пользования (собственник передавал вещь в пользование кредитору, который приобретал права на доходы от вещи в счет погашения процентов либо в счет долга).

Вдругих случаях – как залог продажи (суть в праве продажи вещи кредитором). В третьих случаях – как право присвоения вещи кредитором. Со временем данные виды залога оказались крайне неудобными и не получили широкого распространения.

Вгерманском праве получил развитие принцип публичности залога и осуществился отказ от принципа акцессорности.

С преобразованием общего права залога в Германии была создана более совершенная форма залога (neuere Satzung). Суть её в том, что залог устанавливался без передачи владения; кредитор приобретал вещное право на заложенную вещь еще до срока наступления обязательства погашения, несмотря на непредоставление непосредственного предметного господства; залогодержатель получал право требования передачи вещи от любого третьего лица; залог подлежал регистрации; кредитор получал удовлетворение путем принудительного взыскания на вещь.

Появился рентный долг (Rentenshuld). Рентопокупатель выдавал рентоотчуждателю известную сумму денег (т.е становился собственником земли), за нее он приобретал право на ежегодный взнос под обеспечение недвижимостью (в виде Reallast). Оформление таких сделок было очень сходно с конструкцией римской ипотеки.

Создан поземельный долг (Grundschuld). Это позволило регистрировать вещное право, упоминающее только обременение недвижимости без указания на обязательство, которым оно было вызвано.

При принятии BGB в результате были закреплены обеспечительная ипотека, оборотная ипотека, поземельный долг с разновидностью – рентный долг.

Франция. Сильное влияние римского права. Три основные черты французского законодательства того времени:

1)Преобладание залогового пользования с правом получения вещи обратно по выплате долга, которое имело двоякое значение: либо плоды от использования вещи шли на погашение процентов и основного капитала, что могло привести к прекращению залога, либо плоды, приносимые недвижимостью, не могли повлечь прекращения права.

2)Залог недвижимости мог существовать только как акцессорный

3)Наряду с залогом вещным способом обеспечения выступали привилегии

4)Принцип публичности ипотеки, хотя возникновении ипотеки связывалось с соглашением, а не с регистрацией

Россия. До начала 18 века залоговая сделка всегда устанавливала право собственности в пользу залогодержателя. Роль залогодателя сводилась к праву выкупа заложенной вещи из рук кредитора.

Впоследствии была создана форма залога без передачи недвижимости до просрочки.

Ксередине 19 века была создана весьма серьезная система залога недвижимости. Был введен жесткий контроль государства за выпуском в обращение закладных листов.

Кконцу 19 – началу 20 века в России существовал вполне современный по меркам того времени механизм ипотечного кредитования, в котором участвовали специальные субъекты – кредитные установления. Залог недвижимости характеризовался принципом акцессорности.

Кконцу 19 века залог мог иметь следующие формы:

6)Залог недвижимости с оставление вещи у залогодателя (ипотека)

7)Залог движимых вещей (заклад)

8)Залог прав

Покровский высказался по этому поводу весьма решительно: «ипотечное право представлялось ветхой храминой». И не случайно: русская ипотека во многих аспектах отставала от зарубежных аналогов.

Современное понятие и признаки залога как вещного права

Наиболее общее понятие залогового права можно сформулировать как вещное право, которое дает управомоченному лицу (залогодержателю) право удостоверения требований из заложенного имущества при условии неисполнения обеспеченного залогом обязательства.

Основная характеристика залога – вещно – правовая природа. О. Гирке писал, что залог недвижимого имущества обнаруживает все признаки права вещей:

5)Содержит непосредственное и против каждого эффективное вещное господство

6)При этом правомочный гражданин не имеет ни права на владение, ни права на продажу

7)Он один обладает правом против каждого правомочного гражданина на удовлетворение из реальной ценности

8)Право на удовлетворение возникает, если подлежащий уплате платеж не происходит

9) «Сама вещь «опутана» ответственностью в силу залога и подчинена господству кредитора

Залог обладает и другими важными чертами, сформулированными в современной доктрине:

1)Вещное право в виде возможности предъявления требования против каждого независимо от смены собственника заложенного имущества

2)Право реализации, т.е ограниченное господство над предметом, предоставляющее возможность реализации вещи

3)Право обеспечения, т.к залог устанавливается для обеспечения требования по обязательству, удовлетворение кредитора из стоимости вещи устраняет данное требование

4)Принцип публичности, заключающийся в необходимости внесения записи о залоге в публичный реестр

5)Принцип специальности, согласно которого предметом ипотеки могут быть только индивидуально – определенные вещи

6)Принцип старшинства залоговых требований перед обязательственными

7)Акцессорность, т.е существование в виде дополнительного (обеспечительного) правоотношения к основному – обязательственному отношению

Анализ национальных правовых систем регулирования залогового права позволяет констатировать то, что вещная природа охватывает весь правовой механизм данного института.

Практическое применение ипотеки в современных зарубежных правопорядках континентального права

Везде различные тенденции развития залогового права.

ВФРГ наблюдается постепенное вытеснение поземельного долга ипотекой.

Всовременной практической жизни Германии ипотечные кредиты наиболее распространены в сферах строительства; в предпринимательстве для коммерческих целей; для личных целей.

Во Франции ипотека мб установлена как ипотека с максимальной верхней границей и амортизационная ипотека. Вторая получила распространения после Второй мировой войны; устанавливалась на длительный срок (10-75 лет).

ВАвстрии распространена ипотека с максимальной суммой.

ВШвейцарии залог недвижимости получил наибольшее распространение при предоставлении кредитов.

Вцелом можно сделать вывод, что сегодняшний залог имеет две основные функции: обеспечительный и функцию капиталовложения.

Виды залога

В Германии.

Все разновидности закреплены прямо в BGB. Существуют залог и ипотека. Залог охватывает движимые вещи и права, ипотека же является залогом недвижимости. Ипотека бывает обеспечительная, письменная и книжная. Поземельный долг и рентный долг – виды ипотеки. Под ипотекой понимается обременение земельного участка так, чтобы лицу, в пользу которого установлено обременение, подлежала выплате определенная денежная сумма в удовлетворение принадлежащего ему требования за счёт земельного участка. Поземельный долг – обременение земельного участка, на основании которого лица, в чью пользу установлено вещное обременение, была выплачена определенная денежная сумма за счёт земельного участка. Рентный долг – разновидность поземельного долга, который может устанавливаться так, чтобы определенная денежная сумма выплачивалась за счёт земельного участка в регулярно повторяющиеся сроки.

Австрия.

Как и в Германии всё, но с некоторыми изменениями.

Во-первых, залог недвижимости может иметь две формы: ипотеки и основного залога.

Во-вторых, закону известна только обеспечительная ипотека.

В-третьих, наряду с ипотекой разработан сходный институт обеспечения – право удержания, в соответсвии с которым вещь удерживается до момента надлежащего исполнения обязательства.

Франция.

Известны три меры обеспечения в отношении движимых вещей: привилегии, залог и удержание имущества. И в отношении недвижимых: привилегии, антихреза и ипотека.

Залог может устанавливаться на движимые вещи, права и недвижимости. Возможно установление только обеспечительной ипотеки. Ипотека – вещное право в отношении недвижимого имущества, связанное с исполнением основного обязательства. Ипотека бывает договорная, законная и судебная.

Швейцария.

Два вида залога: залог движимого имущества и залог недвижимости.

Залог недвижимости бывает: в форме основного залогового письменного обязательства; в форме долгового обязательства; в форме, сходной с рентой и вещными выдачами.

Эстония.

Залог имеет два вида: залог недвижимости и залог движимости.

Залог движимости бывает: ручной заклад, залог вещи в ломбарде, коммерческий залог, залог интеллектуальной собственности, заклад ценных бумаг, регистровый залог.

Залог недвижимости может устанавливаться: как общая ипотека (обременение нескольких недвижимых вещей) и как судебная ипотека (для обеспечения иска).

В заключении разбора видов залоговых вещных прав можно утверждать, что залог, несмотря на течение времени, сохранил свою характеристику и рассматривается как вещное право реализации чужой недвижимой вещи.

Предмет ипотеки

Германия. Может выступать земельный участок со всеми частями, в том числе с тем, что будет построено, наемной и арендной платой, страховыми требованиями. Соответственно, ипотека может обеспечивать настоящие и будущие требования, а также возможна условная ипотека.

Франция.

Недвижимое имущество и его принадлежности, а также узуфрукты недвижимого имущества и их принадлежности. Ипотека возможна в отношении существующих объектов недвижимости, а также тех объектов, которые будут созданы в будущем.

Эстония.

Возможно обременение недвижимых вещей и идеальной доли собственника.

Основания возникновения и прекращения ипотеки

По основаниям возникновения ипотека бывает: законная, судебная и договорная.

Внемецком праве по общему правилу ипотека возникает на основании сложного юр состава(обязательственный договор + вещный договор + запись в Поземельной книге). Но в зависимости от вида ипотеки возможны особенности. Так, при оборотной (документальной) ипотеке предусматривается еще и выдача залогового свидетельства.

Вшвейцарском праве основаниями залога недвижимости может выступать договор, закон и судебное решение. При установлении по соглашению заключаются три сделки: обязательственный договор кредита (займа); обязательственный договор о залоге (публично заверенный); вещный договор (подлежащий регистрации в Поземельной книга).

Вфранцузском праве для установления договорной ипотеки необходимо заключение нотариально удостоверенного договора. А также ипотеки подлежат регистрации в Бюро ипотек.

Прекращение ипотеки

Бывают различные основания прекращения залога:

1)Надлежащее исполнение обязательства

2)Неисполнение обязательства и удовлетворение требований кредитора

ВГермании принудительное удовлетворение происходит поэтапно: опись имущества; принудительное управление; регистрация при обеспечительной ипотеке; продажа участка с публичных торгов и удовлетворение требований кредиторов.

ВШвейцарии возможно окончание без принудительного взыскания и с принудительным взысканием.

ВЧехии залог прекращается с прекращение обеспеченных требованием или истечением срока.

ВЭстонии ипотека может быть прекращена в судебной порядке по требованию собственника в случае, когда неизвестно местонахожде них держателя ипотеки.

Во Франции ипотека прекращается при совпадении в одном лице собственника вещи и ипотечного кредитора.

Перспективы развития вещного залога в российском праве

Сейчас в России ни ипотека, ни залог недвижимости не рассматриваются как вещное право. В ГК РФ им отведено место в системе способов обеспечения обязательств.

Проблема природы залогового права разрешается в Концепции, где отмечается двойственное отношение к праву залога: право залогодержателя не признается вещным правом, хотя действующий ГК РФ предусмотрел для залога регулирование, которое сближает правовой режим залоговых прав с правовым режимом «классических» вещных прав.

Другая особенность отечественного института залога – то, каким образом он сформирован, свидетельствует о наличии тех признаков, которые зарубежные правоведы относят к вещным правам.

Суть действующего института залога состоит в субъективном гражданском праве залогодержателя – кредитора на реализацию заложенного имущества в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником – залогодателем обеспеченного залогом обязательства. Право залогодержателя защищается вещно – правовыми исками, а также имеет свойство следования за заложенной вещью. Отсюда вытекает его абсолютный характер.

Праву залога присущи и иные вещно – правовые признаки. Во – первых, предметом ипотеки является индивидуально – определенное имущество. Во – вторых, ипотека следует за вещью вне зависимости от смены ее собственника. В – третьих, ипотека удовлетворяет интересы управомоченного лица за счёт ценности чужого имущества. В – четвертых, удовлетворение залоговых требований нескольких залогодержателей осуществляется по праву старшинства. В – пятых, залогодержатель может использовать для защиты своего права вещно – правовые способы защиты. В – шестых, залог представляет собой право на чужую вещь, поэтому предметом залога не мб собственная вещь. В – седьмых, ипотека имеет особый правовой режим, заключающийся в государственной регистрации.

Залог имеет свою специфику:

1)Предоставляет залогодержателю особое правомочие – обращение взыскания на заложенное имущество

2)Может возникать как в силу договора, так и закона

3)Имеет акцессорный характер (его возникновение и прекращение зависит от обязательственного правоотношения).

Если пойти по пути признания залога обязательством, то представляется невозможным обоснование таких признаков, как абсолютность и непосредственное господство, а также вещно – правовая защита, старшинство, право следования.

Правовая модель залога в российском праве

1.Вещный характер ипотеки должен быть прямо закреплен в ГК РФ.

Авторы Концепции признали ипотеку вещным правом, но предложили оставить неизменным основное место регулирования залоговых правоотношений в ГК, а именно в главе об обеспечении исполнения обязательств, а в разделе о вещных правах указать на залог как на ограничение вещных прав. Что за противоречие-то?

Включение залога в систему вещных прав должно повлечь создание надлежащего правового механизма именно в разделе о вещном праве.

2.Необходимо придать характер вещного права отдельным видам залога, обладающим свойствами публичности.

Нет надобности включать залог движимых вещей и прав в ранг вещных. Другое дело залог движимостей, подлежащих государственной регистрации. Поэтому помимо импотеки следует признать вещным и «иное подлежащее регистрации право».

3.Необходимо зафиксировать в законодательстве принцип старшинства, принцип публичности, принцип следования за вещью

4.Нет необходимости заимствования зарубежных институтов (право удержания, привилегии и тд) как вещных

Под конец Емелькина отмечает следующее: много всего мы, конечно, позаимствовали, но отечественный законодатель не торопится облечь институт залогового права в цивилизованные рамки вещно – правовых категорий. Как писал еще в свое время Шершеневич: «...когда наука ничего не предлагает обратившейся к ней за советом практике, нет ничего удивительного, что разочарованная практика отворачивается и ищет самостоятельно исходы для удовлетворения своих потребностей».