Адвокатская тайна

Почему это важная тема? Адвокатская тайна составляет основу профессионального поведения. На практике, дисциплинарной практике, судебной практике чаще всего говорят об адвокатской тайне.

Понятие адвокатской тайны даёт ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре – ч.1 ст.8.

Адвокатская тайна – это любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Содержание адвокатской тайны есть еще в кодексе профессиональной этики адвоката. Благодаря кодексу мы можем раскрыть, что входит в профессиональную этику. Второе, что мы должны запомнить, это то разъяснение (или определение), которое даёт совет федеральной палаты адвокатов по поводу адвокатской тайны.

Совет федеральной палаты адвокатов РФ даёт следующее определение: адвокатская тайна (конечно, неудачное определение) – это состояние запрета доступа к информации, составляющее её содержание посредством установления специального правового режима, направленного на реализацию конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.

Очень важно уточнить вот такой момент. Для начала попробуем понять, кто является стороной договора, ведь мы говорили о том, что отношения между адвокатом и доверителем возникают на основе гражданско-правового договора, обычный договор, кстати, эти договоры разные – кто-то заключает договор об оказании услуг, кто-то договор поручения, тут любая форма подходит, потому что нет специального адвокатского договора (адвокатский договор все-таки специальный договор, потому что адвокатский договор нельзя расторгать по желанию адвоката, просто вот взял и не захотел, он не имеет права отказаться от принятой на себя защиты). Е.А. Суханов говорил, что при составлении ГК предлагали выделить адвокатский договор в качестве специального договора, отличного от других гражданско-правовых, но адвокатское сообщество, представители адвокатуры почему-то возразили.

Человек заключает договор с доверителем, а доверитель заключает договор в пользу третьего лица.

Скажем, мать заключила договор в пользу сына, чтобы адвокат его защищал, к кому будет относиться адвокатская тайна? Здесь необычная ситуация, тайна принадлежит не сторонам договора, то есть тайна принадлежит не матери, а является иммунитетом для сына, и адвокат не имеет права матери рассказывать то, что происходит с сыном. Такие ситуации бывают, когда, например сторона, заключившая договор, отказывается без разглашения оплачивать дальше. В отличие от всех видов тайн, нотариальной даже, врачебной.

Если помощь оказывается адвокатским бюро, если есть партнёрский договор, в этом случае заключается как правило этот договор с образованием, а не с адвокатом, здесь уже у адвокатского образования должна болеть голова, как они должны договориться и сохранить адвокатскую тайну, как они должны между собой договориться, как они должны своих секретарей обеспечить, чтобы они не разглашали, помощников, стажёров, это уже проблема адвокатского образования. Если возникает проблема, то претензии должны быть направлены адвокатскому образованию, то есть бюро. Что делать, если возникают противоречивые интересы? Если возникают противоречивые интересы, то адвокат должен отказаться, но два адвоката разные, конечно, должны каждый свою линию вести. Как это делается, например, в США. Представьте себе, что одно адвокатское образование, одна юридическая фирма, а там нет разницы между адвокатскими образовании, скажем, ведёт дела процессуальных противников. Может одна фирма вести дела процессуальных противников? По сути нет, но они это делают. Почему? Потому что, во-первых, нужны деньги, а во-вторых, так практика уже сложилась, что это не считается противоречивым. Что нужно делать в этом случае? Вы, наверное, слышали выражение «китайская стена», что оно означает? Китайская стена – это когда одна юридическая фирма или одно адвокатское образование берёт дело двух процессуальных противников, но она должна обеспечить адвокатскую тайну, то есть развести эти стороны так, чтобы они нигде не встречались, им делают различные IP-адреса, чтобы у них не было доступа к компьютеру друг друга и т.д.

Ситуация не очень корректная с точки зрения адвокатской тайны и вообще конфликта интересов, но, к сожалению, используемая в современной юридической практике по той причине простой, что всё-таки есть более известные фирмы, более востребованные, а юридический бизнес не в очень хорошем состоянии находится. Если бюро заключает договор с доверителем, это уже их задача, как они должны соблюдать адвокатскую тайну. Кроме того, даже для адвоката-одиночки, вот адвокатский кабинет, это проблема, у него могут быть стажёры, помощники, секретари, то есть он должен обеспечить всё своё адвокатское производство таким образом, чтобы как можно меньше информации было доступно лицам, не имеющим отношения к ведению дела, скажем, техническим работникам, а во-вторых, чтобы он обеспечил сохранность этой тайны. В любом деле есть такая информация, которая очень интересна следователю.

В чем цель, с точки зрения совета федеральной палаты, адвокатской тайны? Цель установления адвокатской тайны – это формирование и охрана иммунитета доверителя. Это позиция совета федеральной палаты адвокатов.

Что собой представляет содержание адвокатской тайны? Правила сохранения адвокатской тайны распространяются на:

• факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

• все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

• сведения, полученные адвокатом от доверителей;

• любую информацию о доверителе;

• содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю; всё адвокатское производство;

• и есть очень интересный пункт – условия соглашения с адвокатом об оказании юридической помощи, включая денежные расчёты между адвокатом и доверителем.

Часто у налоговой инспекции возникают вопросы по поводу соглашения между адвокатом и доверителем, и адвокаты не всегда хотят это представить налоговой инспекции просто потому, что они потеряют доверие своего доверителя, а налоговая инспекция настаивает. По этому поводу есть определение и постановление Конституционного суда. Что мне нравится, это то, что список этот, что входит в адвокатскую тайну, он не закрыт. Он имеет неисчерпывающий характер. потому что в конце: «и любые иные сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи».

Попросила прочитать ст.6 кодекса профессиональной этики адвоката, где устанавливаются те основы, которые так или иначе могут защитить адвокатскую тайну; здесь говорится о том, что адвокаты, осуществляющие помощь на основании партнёрского договора, должны оказывать юридическую помощь на основании распространения тайны на всех партнёров одинаково. Здесь как раз говорится о том, что адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнёрского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на партнёров. То есть, адвокаты, которые работают в адвокатском бюро, вы знаете, что у них есть партнёрский договор, и вот на основании этого партнёрского договора они распространяют тайну на всех партнёров одинаково. И у них уже должна сложиться, выработаться какая-то политика по поводу того, как они должны охранять эту тайну, потому что вы знаете, что дело они ведут совместно, и адвокатская тайна становится известной в данном случае всем. В этой ст.6 также есть напоминание о том, что правило сохранения профессиональной тайны должно распространяться на помощников, стажёров адвоката и других сотрудников адвокатских образований. Помощники, стажёры и иные сотрудники должны письменно предупреждаться о необходимости сохранения адвокатской тайны и дать подписку о неразглашении. 6 статья устанавливает чётко сформулированные требования к адвокату, адвокатскому образованию, а также лицам, которые участвуют в адвокатском производстве, как нужно хранить адвокатскую тайну.

Вот у вас есть стажёр, который кому-то проболтался о разводе какой-то знаменитости, это попало в прессу, эта знаменитость отказывается от ваших услуг, другие доверители узнают, что у вас такая утечка информации, приходят и говорят «верните нам деньги». Как должен себя вести адвокат в таком случае? Что делать с этим стажёром? Эта проблема – вопрос адвокату. На самом деле ничего нигде не должно лежать, должен быть сейф и все, даже самые простые документы, должны иметь особый порядок хранения. И всё адвокатское производство обязательно маркируется, где что находится. И всё это обязательно вот таким образом хранится. Это очень большая ответственность, в том числе и не зависящая часто от адвоката. Вот адвокат сам по себе соблюдает адвокатскую тайну, а его помощники, стажёры, секретари и прочие болтают. Для этого стажёра может быть только гражданско-правовая ответственность. Адвокат виноват, но адвокат имеет право в качестве регрессного иска предъявить к своему работнику требование, что он там нарушил, они же подписывают письменное соглашение о том, что он не должен разглашать сведения. Могут подписать что в случае, если будет разглашать, будет нести ответственность материальную. Но дело даже не в деньгах в данном случае. Для уважающих себя адвокатов и адвокатских образований это дело репутации. Эту репутацию можно 20 лет нарабатывать себе, набирать доверителей, клиентов, и вот какой-то стажёр какую-то глупость сделал и мгновенно это теряется и восстановить это бывает очень сложно, в этом проблема. Проблема репутации – это первоначальная проблема, которая очень тяжело формируется и мгновенно разрушается, причем очень часто даже не по вине этого адвоката. Вроде он ничего не сделал, но где-то что-то упустил, где-то оставил документы на столе, где-то услышали стажёры беседы, стали подслушивать, если какая-то знаменитость пришла и какое-то дело крупное и так далее. Так бывает, правда, это больше практика крупных фирм. В Америке, например, в крупных фирмах и какие только способы не используются, и промышленный шпионаж, и так далее. Это очень серьёзная вещь, которую любой ценой надо сохранить. В нормальных странах этот стажёр просто лишается своего статуса, членства в этой организации, он больше никогда нигде не сможет по специальности работать. Вот у нас такой жесткости нет, пока не сформировался этот рынок, он пока ещё в таком состоянии зачаточном, во многом мы идём по пути американскому, не адвокатской деятельности, а именно юридических фирм, потому что первые ласточки, которые к нам приехали, это были юридические фирмы Америки и они нам с собой привезли очень, кстати, неплохую с точки зрения профессиональной этики практику. У нас всё-таки менталитет другой и немножко другие отношения между людьми, и поэтому здесь это не очень будет срабатывать.

Адвокатская тайна имеет, получается, с одной стороны, абсолютный характер: ни при каких условиях адвокат не должен выдавать; с другой стороны, всё-таки эта абсолютность имеет определённые оговорки: в каком случае адвокат имеет право раскрыть эту тайну.

Поскольку они являются членами международного сообщества, адвокаты обязаны сообщать о тех ситуациях, когда они имеют какого-то доверителя, который потенциально с их точки зрения участвует в финансовых махинациях.

Как вы думаете, когда можно было бы, хорошо, адвокат знает, что готовится тяжкое преступление, это основание сообщить? Есть статья о несообщении о преступлении, но адвокат – это специальный субъект, на него эта статья не распространяется. Его нельзя обвинить за недонесение. Этот вопрос однозначно не решён. Вопрос должен он сообщать или нет, это уже вопрос, получается, его и сообщества. И вот сообщество тоже делится, я бы даже сказала, на две группы, на одну маленькую и одну очень большую. Вот одна очень большая правильно, с моей точки зрения, и совершенно справедливо считает, что для этого есть правоохранительные органы.

Почему адвокат должен участвовать в этом? В чём роль адвоката? Роль адвоката в защите интересов. Но если мы на адвоката перекладываем функции ещё и правоохранительных органов, то есть его профессиональное значение теряется, он перестаёт быть нужным вообще как адвокат. Лично моя позиция что адвокат ничего никому не должен. Он должен только защищать. В Америке есть принцип преданности, очень важный принцип, которого нет в наших правилах профессионального поведения адвокатов. Адвокат должен быть предан своему доверителю. И что бы он ни говорил и ни делал, адвокат не должен менять свою процессуальную позицию, он не должен из адвоката превращаться в следователя, в прокурора, в судью, он адвокат, он должен защищать. А правоохранительные органы – пожалуйста. Есть такой американский фильм, когда адвокат защищает человека, он выходит из тюрьмы, кого-то насилует, и адвокат повесился. А кто должен повеситься в этой ситуации? Прокурор, а не адвокат, потому что он не смог доказать вину. Адвокат плохо поработал, да, допустим, он ему поверил и сделал всё, что в его силах, но повеситься должен прокурор, а не адвокат. У него работа, у адвоката – защищать, и он должен это делать как нельзя лучше. Но тем не менее, возникают ситуации, когда всё-таки закон позволяет адвокату раскрывать адвокатскую тайну. Это если адвоката обвинили в совершении преступления в соучастии с этим доверителем, тогда он должен как-то для того, чтобы оправдаться, раскрыть. И если сам доверитель обращается к адвокату с гражданско-правовым иском, то есть требует, скажем, вернуть деньги, что работа не была сделана. И тогда, если это делается в рамках судебного процесса либо доверитель обращается в Совет адвокатской палаты с требованием, скажем, вернуть деньги или ещё что-то.

А существуют принципы адвокатской тайны? Существует единственный принцип адвокатской тайны – сохранность и неразглашение. Вообще надо подумать, наверное, они тесно связаны….

Мы обсуждали, кому принадлежит тайна – доверителю, а вот чей иммунитет она обеспечивает? Только доверителя? У нас в учебной литературе и в научной пишут – да, только доверителя. А так ли это? Конечно, и адвокату иммунитет обеспечивает, никуда от этого не деться. Не то чтобы нужно обеспечить, но это привилегии даёт адвокату, иммунитет. Что адвоката нельзя допросить, нельзя обыскать, нельзя досмотреть. Что ещё с ним нельзя? Требовать документы, даже налоговая инспекция не всё может требовать, не всё адвокатское производство, а только чек, который он получил.

Ещё есть такой интересный вопрос, он вставал в Верховном суде, когда адвокаты обратились в обычный суд, им отказали, в апелляционном отказали, они дошли до Верховного, что адвокатский запрос тоже. Это было первое, самое, наверное, важное постановление Конституционного суда (по делу Паршуткина) по делу адвокатской тайны, потому что здесь было, во-первых, установлено, что факт обращения – это уже покрывается адвокатской тайной, во-вторых, что баланс нужно соблюдать, и в этом обращении у Конституционного суда была серьёзная гражданская позиция: они установили, что баланс интересов, когда сталкиваются гражданские права и профессиональные, надо брать выше профессиональные. Если речь идёт о свободе слова и профессиональной тайне, надо предпочитать профессиональную тайну. И вот здесь очень хорошо, что Конституционный суд впервые на это пошёл, потом он уходит от этого. Вот, например, когда допрашивают, когда обыскивают, всегда Конституционный суд уже в последних постановлениях говорит: ну, это предусмотрено по закону, нужно, чтобы это было обосновано. А поди докажи, где это обосновано, где не обосновано.

- Целью адвоката является служение интересам не только отдельного лица, но и права и общества в целом, поэтому если адвокат таким образом будет подходить к вопросу о возможности предотвращения преступления, то не будет ли страдать право и общество в целом?

- У общества есть прокуратура. От того что она хуже работает, чем адвокатура, это не факт, не основание адвокатам превращаться в прокуроров. Вы не понимаете смысл и значение адвокатуры, профессиональную роль адвоката. Он не должен ни на кого доносить, он не должен быть охранителем правопорядка с точки зрения рьяного защитника, он должен защищать своего доверителя и на этом его функции заканчиваются.

- Тогда у нас принципы интересов корпорации стоят выше интересов права, я правильно понимаю?

- Нет, вы неправильно понимаете. Корпоративные интересы это и есть интересы права. а вот если вы имеете в виду правопорядок, как обычный гражданин, стучите сколько влезет, а как адвокат вы не можете. Человек пришел к вам, доверился, а вы взяли и всему миру рассказали, где же адвокатура? Кому довериться? Вот представьте, вы пошли к священнику исповедоваться, а он донёс. Примерно то же самое. Священник слышит, что кто-то собирается взорвать мост, он понимает, что люди погибнут, но тайна исповеди где же, ведь больше никто не придёт исповедоваться. Я вас очень хорошо как человека понимаю, что надо же защищать общество, но для этого есть органы и службы. Адвокат – он не прокурор. Просто у нас система немножечко неправильно построена, поэтому вы не очень хорошо понимаете.

— Вот вы говорите о том, что это функция правоохранительных органов, у меня вопрос, получается, вы адвокат и вы знаете, что в ближайшее время будет устроен серьёзный по конспирации там теракт. И получается, что вы, из-за того, что вы адвокат и должны соблюдать адвокатскую тайну, вы не можете донести это до правоохранительных органов?

- С точки зрения закона и даже Федерального закона об адвокатской деятельности, я могу. Я не нарушу адвокатскую тайну, меня за это не привлекут к ответственности, но меня не поймёт адвокатское сообщество. С одной стороны, есть точка зрения, что должен адвокат, с другой стороны, есть точка зрения, когда говорят, что нет. Я во второй группе.

— Вот если адвокат допустим, донесёт о готовящемся тяжком преступлении, это будет считаться как правонарушение, которое повлечёт лишение свободы?

- Нет, но в любом случае к такому адвокату больше никто не придёт, и руки не подадут его коллеги. То есть это будет репутационно очень серьёзно, достаточно тяжёлый репутационный урон.