Нотариат. Профессиональная этика нотариуса.

Сегодня мы будем говорить о нотариальной деятельности. Немного скажем о нотариате, как таковом, и немного о профессиональной этике нотариата. Это связанные вещи. Я уверена, что вы проходили профессиональную нотариальную этику, то есть обсуждали, может вы не совсем обращали внимание на этику, но рассматривали законы касаемо нотариата. Самое грустное то, что всегда на зачете проблемы с названием НПА федерального, который регулирует нотариальную деятельность. Прошу вас запомнить основы законодательства РФ о нотариате. Почему это не федеральный закон? Это не федеральный закон, потому что он был принят еще в 1993 году. Конституция была принята в декабре 1993 года и в Конституции уже есть там ФЗ и ФКЗ. А до этого закона по-разному называются. Вот мы проходили Закон о статусе судей, он называется Закон РФ. Все остальные законы, которые приняты после 1993 года - это либо ФЗ, либо ФКЗ. А вот это вот значит просто Основы российского законодательства о нотариате. Запомните этот момент!... (Пытается не пустить придурка с РУДН). С 1993 были неоднократные попытки изменения законодательства, во-первых, очень много внесено изменений, во-вторых, хотят новый закон принять о нотариате, но почему-то не принимают. Видимо он всех устраивает, да и принять новый закон не так уж и просто как показывает жизнь.

Посмотрите законы, касающиеся нотариата:

● В ГК указаны все сделки, которые должны быть нотариально заверенными

● В НК говорится о том, каким образом платят нотариусы налоги

● В УК говорится о том, какая может быть ответственность в случае подделки документов

● В СК говорится об актах, требующие нотариального заверения (н-р, усыновление)

Это все косвенное законодательство. Косвенно где-то говорится о нотариальной деятельности, о нотариате.

Основные законы:

● Конституция РФ: право на квалифицированную юридическую помощь (ни одного слова про нотариат и адвокатуру нет; НО слово нотариат прописано в совместном ведении субъектов (законы должны совместно приниматься регулироваться). Сейчас были предприняты попытки обозначить роль и значение адвокатуры, как профессионального сообщества, оказывающего юридическую помощь, но не получилось. Также нотариат находится в совместном ведении.

● Основы законодательства РФ о нотариате 11 февраля 1993 года (ОБЯЗАТЕЛЬНО ЗНАТЬ!!!) – главный закон, регулирующий деятельность нотариата. Не ФЗ, так как он был принят еще в начале 1993 года. В 93 были попытки издания нового закона о нотариате, но его не меняют, потому что он, видимо, хороший и всех устраивает.

К САМОМУ НОТАРИАТУ, КАК ИНСТИТУТУ РФ Г.М. ОТНОСИТСЯ ХОРОШО!!! Но как к правовой профессии сомнительно (не обязательно разделять).

Подзаконные акты:

● Министерство юстиций регулирует много вопросов, связанных с нотариатом (н-р, вопросы о ликвидации должности, о формировании нотариальных округов, о тарифах, о лице, которое временно замещает) - очень много вопросов. Поэтому мы не можем сказать, что нотариат также независим, как адвокатура, так как находится под очень пристальным вниманием со стороны минюста.

Судебные решения:

• Постановление КС РФ от 23 декабря 1999 г. №18-П

• Определение КС РФ от 12 мая 2016 г. № 1144-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ивана Кузьмича на нарушение его конституционных прав положениями пункта 3 части первой статьи 2 и части седьмой статьи 12 Основ законодательства РФ о нотариате”

• Определение Конституционного Суда РФ от 1 марта 2011 г. №272-О-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Черанаевой Антонины Афанасьевны на нарушение ее конституционных прав абзацем третьим части первой статьи 15 и частью первой статьи 23 Основ законодательства РФ о нотариате”

• Определение КС от 2 июля 2015 г. №1523-О

• Определение Верховного Суда от 26 июня 2018 г. по делу №31-ГК18-3

• Ольга Романовская против РФ

+ решение Верховного Суда относительно нотариальных тарифов.

Вопрос о том, относится ли нотариат к исполнительной ветви власти? Ответ ГМ – нет. Но нотариат осуществляет свою деятельность от имени РФ, а если орган (государственный и частный) осуществляет свою деятельность от имени РФ, тут сложно сказать государственный орган или негосударственный. В учебниках нотариат отведен к правоохранительным органам, по такой логике, нотариат – исполнительная ветвь (лол, что?), но это не так. Что такое орган исполнительной власти - это орган, который исполняет то, что решает законодатель, а у нотариата очень узкая, специальная отведенная сфера деятельности. По мнению ГМ, нотариальная деятельность очень специфическая и ее вообще не надо относить к правовой деятельности. (историю про Сан Диего, трамвай и лицензию об осуществлении нотариальной деятельности).

Согласно законодательству о нотариате, нотариат призван обеспечивать в соответствии с Конституцией защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ.

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с настоящими Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Казалось бы все хорошо?! Есть нотариусы государственные и нотариусы занимающиеся частной практикой. Конечно, это тоже не очень хорошо. Но самое грустно, что заставляет Г.М. не считать данную профессию правовой, там где нет нотариусов, эти действия осуществляют должностные лица в муниципалитетах и т.д.. За границей РФ - эти действия осуществляют консульские работники. Есть и третья часть - капитаны кораблей и д.р. Это понятно в случаях, когда в округе нет нотариуса, и необходимо в чрезвычайном случае решить вопрос (Например, человек умирает).

Почему остался государственный нотариат - стабильность. Частный - трясучка с заработком. Россия - это не Москва!!!

Требования к нотариусам:

Наличие гражданства РФ - Г.М. ставит его на первое место, т.к может быть образование, но он не является гражданином (В законе этого нет, но для ДВД это первейшее требование).

1) получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования (только бакалавриат);

2) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет;

3) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет (одно из решений КС, представленных на фотографии, по жалобе гражданина, который считает, что 75 лет – дискриминация. КС с этим не согласился. ДВД считает, что предельный возраст должен быть на всех профессиях, чтобы дать молодежи дорогу, но в России это сложновато, так как маленькие пенсии и многие работают, чтобы получать з/п); Профессор эмеритус - профессора достигшие преклонного возраста.

4) сдавший квалификационный экзамен.

Кто не может быть нотариусом:

1) имеющее гражданство (подданство) иностранного государства или иностранных государств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;

2) признанное недееспособным или ограниченное в дееспособности решением суда, вступившим в законную силу;

3) состоящее на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств;

4) лицо осужденное к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившему в законную силу приговору суда, а также в случае наличия не снятой или не погашенной в установленном федеральным законом порядке судимости за умышленное преступление;

5) лицо предоставившее подложные документы или заведомо ложные сведения при назначении на должность нотариуса;

6) ранее освобожденное от полномочий нотариуса на основании решения суда о лишении права нотариальной деятельности по основаниям, установленным настоящими Основами, в том числе в связи с неоднократным совершением дисциплинарных проступков или нарушением законодательства (за исключением случаев сложения нотариусом полномочий в связи с невозможностью исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья). – этого в адвокатуре нет, но ГМ бы это включила.

Основные проблемы, возникающие в профессиональной этике нотариусов:

1. Государственные и частные. Это не очень хорошо для единства профессии. Также, по мнению ГМ, частная адвокатура – анахронизм (т.к. осуществление от имени РФ). Почему остался государственный нотариат? В субъектах, где бизнеса особо нет, выгоднее сидеть на бюджетной з/п.

2. Нотариальные действия от имени РФ совершают не только нотариусы. Но самое грустное (и дающее основания для ГМ не считать эту профессию правовой) то, что там, где нет нотариуса, эти действия осуществляют должностные лица (в муниципалитетах и т.д.). За границей эти действия осуществляют консульские работники. Такой другой профессии нет!!! Но это целесообразно.

Профессиональная этика нотариуса регулируется:

● Конституцией (там, где говорится о праве граждан на квалифицированную юридическую помощь); Ставится проблема этическая - эта помощь должна быть профессиональной.

● Основами законодательства (где говорится о беспристрастности и т.д.);

● Кодексом профессиональной этики нотариуса 2015 г. (не является НПА) - регулирует основы профессиональной этики.

В одном из постановлений КС обращается нотариус, которую лишили статуса за то, что она оплатила налоги не в полном объеме и не вовремя. Она ставит вопрос: не противоречит ли это трем вышеперечисленным НПА? Получается, что она совершила административное правонарушение, но ее все равно лишили статуса.

Это все к тому, что, имея столько нормативных правовых актов, сложно определить состав дисциплинарного проступка. Хотя существует специальные дисциплинарные комиссии, есть обширная практика. Человека лишают статуса в том случае, когда у него уже:

1. были замечания;

2. если сам проступок общественно-опасный. *вставка от Шевелева о том, что нотариус может не иметь российское гражданство, если он работает на Байконуре (т.е. существует соглашение о признании двойного гражданства между государствами, по которому РФ признает гражданство Казахстана лица и, соответственно, предоставляет ему возможность оказывать нотариальные услуги)* Дальше баттл Гараева и Шевелева. *Давидян знает нотариусов, которые в 90-ые годы решили немножко разжиться землицей в других странах, но из-за профессиональных требований должны были отказываться от гражданства этих стран* *еще один вопрос: почему одинаковая юридическая сила документов, заверенных нотариусами государственными и частными - это проблема?* Давидян говорит, что покривила душой, вынося это дело в качестве проблемы, но она считает, что частный нотариус - выпускник МГУ - и председатель колхоза (Давидян утрирует, оказывается, это не председатель колхоза, а глава муниципального предприятия), имеющий право (?) нотариально удостоверять сделки - это разные вещи. Хотя юридическое значение таких документов, естественно, должны быть одинаковым. *Нотариальные услуги очень дорогие - у председателя колхоза 76 рублей заверить наследство, а у частного - 11076 рублей* *еще вопрос: что за статус у государственного служащего (например, глава муниципального предприятия), который занимается нотариальной деятельностью? Давидян отвечает, что статус у него очень интересный: он, естественно, должен соблюдать все законы, касающиеся нотариата (основы законодательства, прежде всего), но на него не распространяется действие кодексов профессиональной этики. Вообще говорить о едином слое нотариусов очень сложно, потому что у нас их целых четыре сорта: государственные, частные нотариусы, должностные лица (начальники всяких экспедиций), консульские учреждения. Объединить в одну группу очень сложно. Поэтому я спрашиваю: это вообще правовая профессия или нет? Если всякие гос. служащие(!!!!) ее могут осуществлять.

Принципы профессиональной этики Немного подробнее о профессиональной этике по Кодексу: Под профессиональной этикой нотариуса настоящим Кодексом понимается система норм, устанавливающая единые стандарты профессионального поведения нотариуса. (Речь идет только о частных нотариусах, потому что государственные нотариусы заключают трудовой договор и вся его профессиональная деятельность регулируется ТК).

Какие принципы профессиональной этики? Повторяются, в основном, европейские принципы для латинского нотариата. Наш нотариат признает себя правопреемником латинского нотариата. Латинский нотариат возник где-то в XIII веке (в Парижском Парламенте были нотариусы и адвокаты), а наш в 1864 году.

1. уважай свое министерство;

2. исполняй свой служебный долг надлежащим образом;

3. совершай нотариальные действия, если ты уверен, что действуешь в рамках закона, разрешай сомнения до совершения действия, воздерживайся от действий при сомнении в его законности и правильности;

4. воздавай должное Правде;

5. действуй осмотрительно;

6. изучай материалы с пристрастием и повышенной тщательностью;

7. советуйся с Честью;

8. руководствуйся Справедливостью;

9. ограничивайся Законом;

10. работай с Достоинством;

11. помни, что целью своей профессиональной деятельности является предупреждение гражданско-правовых споров;

12. Нотариус в своей деятельности руководствуется принципами российского нотариата;

13. исполняй обязанности нотариуса в соответствии с законом и совестью;

14. сохраняй профессиональную тайну;

15. руководствуйся гуманностью и уважением к человеку.

Проблемы профессиональной этики

Первый момент. Когда граждане обращаются к нотариусу, им не говорят точно, каков будет размер нотариального тарифа. Им не разъясняют, что из них составляют услуги правового и технического характера. Очень часто люди жалуются, что у них были льготы, но это не учитывалось. Т.е. первая проблема - проблема оплаты услуг.

Почему так происходит? Еще в 1999 году КС признал деятельность нотариусов публично-правовой, как и адвокатскую. Поскольку граждане имеют право на квалифицированную юридическую помощь, то эту помощь должны оказывать адвокаты и нотариусы. Эта позиция КС повторяется в ФЗ “О бесплатной юридической помощи”, где говорится, что нотариусы должны оказывать правовую помощь бесплатно тем категориям граждан, которые имеют на это право.

Что касается размеров тарифа. Устанавливается для государственного нотариата министерством юстиции. Федеральная нотариальная палата устанавливает этот тариф примерно одинаковый для всех регионов. Что делают нотариусы, чтобы брать больше? Добавляют к этому услуги правового и технического характера. КС признал это все законным в 1999 году. Пример: мужчине надо было вступить в наследство и оказалось, что для того, чтобы вступить в наследство (это в Архангельске) надо заплатить 76 рублей, а с него взяли 11076 рублей (а он с подготовленными документами пришел, сам дома распечатал). Он отказался платить, а ему нотариус говорит, что оказал услугу правового и технического характера. С Новицкой тоже 1700 рублей взяли за юр. консультацию. КС в резолюции решения заявил, что услуги правового и технического характера не могут быть навязаны лицу - холодный душ для нотариуса. Очень хорошая норма, по мнению Давидян, хотя непонятно, что там с практикой (мб норма нерабочая).

Второй момент. Нотариус должен быть независимым и беспристрастным. Эти принципы взаимосвязаны, Г.М. добавила бы туда конфликт интересов. Нотариус не должен быть заинтересован в результатах тех советов, которые он дает. У нотариусов годами обслуживаются одни и те же юридические лица, они становятся друзьями, дарят подарки (что, кстати, запрещено законом), поэтому нотариус часто становится заинтересован в той или иной сделке, теряет независимость и беспристрастность. Это большая этическая проблема. Нотариус должен быть “беспристрастным арбитром”. *тру стори про то, что бабушка с опухолью головного мозга, которая никак, по сути, не может выразить свою волю завещала свое имущество кому-то там. Пришел сын и спрашивает: а как она смогла выразить свою волю и изъявить эту волю нотариусу? А суды, между прочим, всегда соглашаются с нотариусами. Дальше непонятный вопрос про опекуна и опухоль мозга. Дальше флэшбэк про то, что лицензии у нотариуса были до июля 2015 года, потом - лицензий нет.

Нотариальная тайна

Т.е. ни при каких условиях нельзя раскрывать тайну. Что это такое (нотариальная тайна)? Это сведения, которые стали известны в связи с осуществлением нотариусом нотариальных действий, в том числе и после того, как он совершил эти действия. Если нотариус ушел на пенсию, тайна ушла на пенсию вместе с ним. Нотариус не должен раскрывать тайну, даже если он уже не осуществляет нотариальные функции.

Первая проблема. Нотариус обязан, при необходимости, раскрыть нотариальную тайну по требованию суда или правоохранительных органов. Т.е. нотариальная и адвокатская тайны - это разные вещи Когда мы говорили об адвокатской тайне, мы подчеркивали ее практически абсолютный характер. Такой правовой защиты и абсолютного характера нотариальная тайна не имеет. Это очень плохо (так не должно быть), потому что часто тоже касается личной жизни.

Вторая проблема. У многих нотариусов работает целая свита. Вы как-нибудь придите в нотариальную контору: вы никогда не увидите нотариуса(он как египетский фараон), хотя это тоже нарушение закона. Все документы проходят через большое число рук (секретари, помощники, стажеры). Как в такой ситуации нотариус будет защищать тайну, как он может это обеспечить? Да, конечно, все стажеры, помощники подпишут договор о неразглашении, но потом они какой-нибудь газете за большое вознаграждение эти сведения передадут. Такая сложность есть. У адвокатов такой свиты нет. *Для чего нотариусу такая большая свита (Даня)? Ответ: потому что они не успевают, для солидности и т.д. Основной ответ - это очень большая занятость. Они всегда заняты* *как можно стать нотариусом? Ребятки, я не могу ответить на этот вопрос. Вообще нотариат - это профессия наследственная. Стори про то, как девочка ждет смерти своей бабушки, чтобы стать нотариусом. Еще Давидян считает, что ОЧЕНЬ МАЛО НОТАРИАЛЬНЫХ МЕСТ ( их делят по округам) - их тупо не хватает. Костя, тебе точно не надо становиться нотариусом.

Оплата нотариальных услуг

Нотариальная деятельность не является предпринимательской (это означает, что мы нотариусы не рассматриваем как субъекта предпринимательской деятельности). Хотя он оплачивает взносы в палату, аренду, налоги и все, остальное - его (это про частных). Вот тут непонятная ситуация, вроде гос. профессия, а пошлины себе забирает, очень странно, как судья в Древней Руси. Главный заработок нотариуса - услуги технического характера. *Луиза говорит, что государственный нотариат вымирает. Это хорошо, как считает Давидян. Нам нужно единство профессии. В основном зарабатывают на оказании услуг правового и технического характера. * опять тру непонятка: за неуплату налогов статуса лишают адвоката, но Давидян считает, что это не взаимосвязано* *вопрос: как устанавливаются тарифы для нотариусов? Ответ: Федеральная Нотариальная палата устанавливает “общее”, палаты регионов уже конкретизируют. В принципе все тарифы одинаковы по регионам. Очень прошу вас посмотреть основы законодательства и Кодекс этики. ФЗ о бесплатной юридической помощи посмотреть. *вопрос про имущественную ответственность нотариусов: различие для гос нотариата и частных нотариусов, в каком порядке и на что обращается взыскание? Ответ: дело в том, что для частно-практикующих создается специальный фонд страхования, из которого покрываются все убытки лицу, которое пострадало от действий нотариуса, у государственных нотариусов по-другому: никаких фондов нет, все покрывается за счет МинЮста. За совершение нотариальных действий, для которых законодательством РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, должностные лица, взимают государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством РФ о налогах и сборах.