14. Пробелы и коллизии в праве

Пробел в праве - это отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.

Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны:

• просчеты и недостатки правотворческой деятельности;

• отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;

• намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.

Виды пробелов в праве:

• объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право);

• квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда, когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, а затем, обобщив практику правоприменения, законодатель вырабатывает соответствующую норму права.

Также можно выделить первичные пробелы в праве и последующие пробелы

Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения. В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.

Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:

• восполнение пробела;

• преодоление пробела.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.

Преодоление пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и, следовательно, не могут восполнять пробелы.

Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:

• аналогия закона.

• аналогия права.

Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.

Аналогия права применяется в случае отсутствия сходной нормы права, отсутствия аналогичного правового регулирования. Смысл ее заключается в применении принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства.

В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:

• отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;

• применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;

• правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и общему смыслу права;

• решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять интересов граждан, общества, общественных объединений;

• решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики;

• при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств, предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.

Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. Статья 3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.

Наоборот, применение права по аналогии возможно и теоретически обоснованно в ГП, в других областях частного права, где общественные отношения столь разнообразны и индивидуально неповторимы, что довольно трудно иметь на каждый случай соответствующую норму права.

Юридическая коллизия - это расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий.

Виды коллизий:

• между нормами права;

• между нормативными правовыми актами, в том числе внутри системы законодательства;

• между законами и подзаконными актами;

• между федеральными актами и актами субъектов федерации;

• компетенции или отдельных полномочий государственных органов и должностных лиц;

• при реализации одних и тех же правовых предписаний, в том числе между актами правоприменения;

• актов толкования;

• юридических процедур;

• между национальным и международным правом.

Причины появления коллизий.

Одни из них носят объективный характер, другие — субъективный.

Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации.

Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц.

В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых предписании, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости.

Виды коллизии норм права

• темпоральные - имеют в виду расхождение норм во временных пределах. Способом разрешения темпоральных коллизий служит правило, согласно которому позже принятая норма права отменяет ранее действовавшую.

• пространственные - коллизии обусловлены действием правовых норм в строгих границах.

• иерархические - есть несогласованность норм разной юридической силы. Эти коллизии появляются тогда, когда на регулирование конкретного общественного отношения одновременно претендуют нормы разного уровня, содержащие различные предписания. Данные коллизии разрешаются на основе правила, согласно которому отдается предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой юридической силы.

• содержательные - коллизии возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту же ситуацию. Для преодоления этого вида коллизий существует правило: специальная норма отменяет действие общей нормы.

Способы устранения коллизий:

• принятие нового акта взамен коллизирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов.

• разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юридические приоритеты, которым должны следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы.

• судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях, в том числе конституционное правосудие, арбитражное, третейское.

• судебные толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм, актов, процедур и т.д.

• возможности обжаловать те или иные акты или действия в судебном или административном порядке.

• опротестование актов органами прокуратуры в установленном порядке.

• согласительно-примирительные процедуры. Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции, при различных позициях спорящих сторон.

• введение временных или специальных режимов. Эти режимы могут включать приостановление действия какого-либо акта или функционирования отдельного органа, или должностного лица. В международной практике таким специальным режимом являются экономические санкции, экономические блокады, режим чрезвычайного положения