4320
.pdfдневного срока. При особых обстоятельствах (беременность невесты, рождение ею совместного ребёнка, непосредственная угроза жизни одного из лиц,
вступающих в брак и др.) брак может быть заключён в день подачи желающими вступить в брак заявления в государственный орган, регистрирующий акты гражданского состояния. Регистрация брака производится в помещении государственного органа, регистрирующего акты гражданского состояния, как правило, публично, в присутствии двух совершеннолетних свидетелей. Закон возлагает на государственный орган, регистрирующий акты гражданского состояния, обязанность обеспечить торжественную обстановку бракосочетания при желании брачащихся. Вне помещения государственного органа,
регистрирующего акты гражданского состояния, при обращении будущих супругов заключения брака возможно при наличии достаточных к тому основанию.
Процедура заключения брака по законодательству Украины имеет свои особенности. Признаётся институт помолвки (ст. 31 Семейного кодекса Украины). Подача заявления о регистрации брака осуществляется лично в любой государственный орган регистрации актов гражданского состояния, выбираемый по желанию брачащихся свободно на всей территории страны. Если нет возможности подать заявление лично, то такое заявление, нотариально оформленное, могут подать и представители лиц, намеривающихся вступить в брак. Полномочия представителей на совершение данного действия также должны быть удостоверены нотариусом. Однако акт бракосочетания производится обязательно в присутствии брачащихся. Место предстоящего бракосочетания выбирается будущими супругами, это может быть и помещение государственного органа регистрации актов гражданского состояния, и место их проживания, и место предоставления стационарной медицинской помощи и др.
Время государственной регистрации брака определяется женихом и невестой, но не ранее чем через 1 месяц и до истечения 3 месяцев со дня подачи заявления.
При наличии уважительных причин акт бракосочетания возможен и до истечения месячного срока со дня подачи заявления. При особых обстоятельствах (беременность, рождение ребёнка, непосредственная угроза
71
жизни жениха или невесты) брак может быть заключён в день подачи заявления.
Орган государственной регистрации актов гражданского состояния при приёме заявления должен ознакомить будущих супругов с их правами и обязанностями,
предупредить об ответственности за сокрытие препятствий к регистрации брака.
Предусмотрено обязательное медицинское обследование лиц, вступающих в брак. Государственная регистрация брака подтверждается свидетельством о браке установленного Кабинетом министров Украины образца.
Гражданским кодексом Грузии (1997 г.) предусмотрен порядок заключения брака. Акт бракосочетания производится по истечении месяца со дня внесения желающими вступить в брак заявления в орган регистрации гражданского состояния. Этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца. В
отдельных случаях, при наличии уважительных причин, месячный срок может быть сокращён органом регистрации гражданского состояния. При особых условиях, какими считаются рождение ребёнка, реальная опасность для жизни одной из сторон и других подобных обстоятельствах, регистрация брака может быть произведена и в день подачи заявления. Заявление о желании вступить в брак вносится лично, при этом в нём необходимо указать на отсутствие препятствий к браку, осведомление о семейном положении друг друга (каким является по счёту для каждого из них этот брак, о наличии детей) и состоянии здоровья. Для заключения брака иностранцев в Грузии необходима справка соответствующих органов их государств об отсутствии препятствующих этому браку обстоятельств, за исключением лиц без гражданства и граждан тех стран,
где такие справки не выдаются. В обязанности органа регистрации гражданского состояния, принявшего заявление лиц, желающих вступить в брак, входит разъяснение условий и порядка заключения брака, правового положения супругов и родителей, а также предупреждение об ответственности за сокрытие обстоятельств, препятствующих браку. Регистрация брака производится публично в помещении органа регистрации гражданского состояния по месту,
избранному вступающими в брак лицами, в присутствии двух совершеннолетних свидетелей. По просьбе брачащихся, при наличии
72
уважительных причин, акт бракосочетания может быть произведён вне места нахождения органа регистрации гражданского состояния.
В Китайской Народной Республике единственно возможной формой брака признаётся брак, зарегистрированный в уполномоченных государственных органах. Исключение установлено для национальных меньшинств. Закон КНР
«О браке» 1980 г. допускает заключение брака таких граждан по традиционным церемониям без государственной регистрации. По китайскому семейному законодательству не признаются законными фактические брачные отношения.
Объявление фактических браков вне закона позволяет государству более эффективно контролировать рождаемость в стране125. Вряд ли можно согласиться с мнением, что «объявление вне закона фактических браков» подталкивает пары, не зарегистрировавшие свои отношения, к регистрации.
Вместе с тем следует отметить прогрессивность китайского семейного права.
Так, норма ст. 25 Закона КНР «О браке» уравнивает правовой статус внебрачных детей и детей, рождённых в браке. В соответствии с новыми «Положениями о регистрации брака», официально вступившими в силу с 1 октября 2004 года,
значительно упрощается процедура оформления заключения брака и его расторжения. Лица, желающие вступить в брак, могут подать теперь не только лично заявление о регистрации брака, но и отправить его по электронной почте,
заполнив при этом необходимые анкеты или просто записаться на регистрацию брака по телефону. Регистрация же брака осуществляется при личной явке брачащихся, после предъявления документов о прописке, удостоверений личности (с обязательным указанием фамилии, имени, пола, даты и места рождения, национальности, брачного состояния: не женат (не замужем),
разведен (разведена), вдовец (вдова)) и фотографий. Личное присутствие при заключении брака обязательно. В Китае не допускается регистрация брака через представителя. Процедура регистрации брака заканчивается выдачей брачного сертификата.
Действующим законодательством не предусмотрены существовавшие веками брачные обряды – сватовство, подношение свадебных даров в дом
125 См.: Почагина О. В. Новая редакция закона КНР о браке // Проблемы Дальнего Востока. 2002. № 3. С.28.
73
невесты, передача приданного в дом жениха, объявление (поклонение в храме предков). Отменено требование об обязательном присутствии двух свидетелей при регистрации брака, присутствие которых было необходимо для подтверждения отсутствия каких-либо препятствий для заключения брака.
Трудно сказать, направлена ли эта норма на защиту прав лиц, вступающих в брак.
Как отмечалось выше, фактическое длительное сожительство по китайскому законодательству не признаются супружеством и соответственно отношения, складывающиеся между лицами, состоящими в таком браке,
семейным правом не регулируются. Однако в последнее время наметилась тенденция роста числа незарегистрированных браков, что вызывает определённое беспокойство у китайской общественности, в частности Всекитайской федерации женщин, ввиду возможных негативных последствий таких отношений для женщин и рождённых в таких «браках» детей.
Особый порядок бракосочетания (никах) предусмотрен мусульманским правом. Мусульманин может жениться на мусульманке, христианке или иудейке; мусульманка может выйти замуж только за мусульманина. Мужчина-
мусульманин может состоять в брачных отношениях с четырьмя женами одновременно и вступить в новый брак сразу после развода с одной из жен.
Однако возможность многожёнства может быть ограничена брачным договором.
Женщина-мусульманка имеет право состоять только в одном браке, вступить в другой брак может по истечении срока «идде», необходимого для определения вероятной беременности. Брачное совершеннолетие наступает с достижением половой зрелости, определённый возраст не называется. Во время акта бракосочетания произносятся предложение о браке и ответ на него. При заключении брака присутствуют духовное лицо, будущие супруги, попечитель невесты, два свидетеля. Попечителем невесты (вали) могут быть отец, дедушка
(отец отца), родной брат (по отцу и матери или только по отцу), родной племянник (сын брата по отцу и матери или только по отцу), родной дядя (по отцу) и т.д. Попечитель должен быть мусульманином, исключение составляют случаи, когда невеста христианка или иудейка, тогда попечитель может быть
74
одной с ней веры. Обязательно лицо, достигшее половой зрелости и психически здоровое. Кроме того, попечителем выступает высоко морально устойчивая личность, не совершавшая больших и малых грехов. Не выдаёт замуж женщина женщину и не выдаёт женщина замуж саму себя. Возможно совершение акта бракосочетания и в отсутствии будущих супругов (одного из них). Источниками мусульманского права допускается вступление в брак недееспособных лиц, но непосредственно заключение брака осуществляется попечителем недееспособного лица. По наблюдениям медиков, в некоторых случаях вступление в брак лиц, страдающих душевными болезнями или слабоумием,
может оказать благотворное влияние на состояние их здоровья, а также большинство умственно неполноценных людей осознают сущность брака,
вследствие чего несправедливо лишать их права на состояние в супружестве. В
остальных случаях брачащиеся должны выразить согласие на вступление в брак,
причём, к согласию приравнивается молчание, при отсутствии явных признаков недовольства. Брак по мусульманскому праву имеет существо договора, при совершении акта бракосочетания духовное лицо зачитывает содержание супружеских обязательств личного и имущественного характера (сигге), после чего документ подписывается всеми присутствующими. В большинстве мусульманских стран брачный договор может быть заключён и вне компетентного государственного органа, но в течение определённого времени должен быть им зарегистрирован. В некоторых странах функция регистрации брачного договора возлагается на суд (например, Сирия), в других – на специально уполномоченного чиновника «ма’зуна», назначаемого либо судом
(например, Иордания), либо министром юстиции (например, НДРЙ)126.
Заключённый брачный контракт передаётся супругам. Местом совершения акта бракосочетания может быть мечеть, дом родителей жениха или невесты и др.127.
126См.: Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право и семейное законодательство стран Арабского Востока / Мусульманское право (структура и основные институты). М. : МГУ, 1984; Манукян Ю. К. Современное семейное право Российской Федерации и шариат. Ростов на Дону : АПСН, 2003. С.123 − 124.
127См.: Изложение начал мусульманского законоведения / сост. Н. Торнау. СПб., 1850 / Репринтное издание. М. : Адир, 1991; Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право и семейное законодательство стран Арабского Востока / Мусульманское право (структура и основные институты). М. : МГУ, 1984; Цмай В. В., Бояр В. М., Гинц А. А. Мусульманское семейное право. СПб., 1998; Пелевин М. С. Брачно-семейное и наследственное право Исламской Республики Иран. СПб., 1998; Манукян Ю. К. Современное семейное
75
Ортодоксальному мусульманскому миру наряду с постоянным браком, в
принципе пожизненным, известен институт временного брака. Однако в современных мусульманских странах такой брак не приветствуется.
право Российской Федерации и шариат. Ростов на Дону : АПСН, 2003; Магомедов И. А. Особенности мусульманского семейного права // Вестник ОГУ. № 3. 2005.
76
Глава 3. Фактические сожительства: право на признание
Брачно-семейная система – протекция общественной системы, и по мере общественных изменений меняется и социальный облик семьи128. В
современном обществе всё большее количество мужчин и женщин выбирают иные виды совместного сожительства, предпочитая не оформлять свои
«супружеские»129 отношения путём регистрации брака. В зарубежном семейном законодательстве наметилась тенденция на признание юридических последствий за внебрачными союзами, правовой статус которых, может быть различным.
Отдельные виды семейных союзов (как лиц разного, так и одного пола) либо предусматривают наличие особого способа (процедуры) оформления:
письменное соглашение (Франция), заявление (Бельгия, Исландия, Люксембург),
торжественная церемония (Дания, Швеция, Нидерланды), либо не предусматривают, а признаются постфактум (Венгрия, Италия, Португалия,
США, Украина, Швейцария). А.Д. Толстая отмечает как одну из отличительных характеристик развития семейного права на Западе последних 20 лет – установление юридических последствий за фактическими брачными отношениями130. Сожительство (cohabitation) – это институт, урегулированный с незначительными различиями в целом ряде государств (Швеция, Нидерланды,
Норвегия, Венгрия, Бельгия, Франция и Португалия) и число стран постоянно увеличивается 131. Можно согласиться с точкой зрения Д. Борминской, что высказывание Наполеона: «Конкубины игнорируют закон, поэтому закон игнорирует конкубинов» – уже не отражает реальное положение вещей132.
Однако все-таки большинство государств признают брачные отношения между мужчиной и женщиной, придавая им характер правовых только при соблюдении парой нормативно установленных правил. Вызывает сомнение тезис о том, что государственный акт бракосочетания направлен прежде всего на охрану частных
128Босанац М. Внебрачная семья. М. : Прогресс, 1981. С.148.
129Термины «фактический брак», «фактическое супружество» носят условный характер.
130См.: Толстая А. Д. Фактический брак: перспективы правового развития // Закон. 2005. С. 21.
131Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. Т. II. М. : Международные отношения, 2006. С.521.
132См.: Борминская Д. Новые тенденции в развитии семейного права: внебрачные союзы на примере отдельных европейских стран // Семейное и жилищное право. 2007. № 2. С. 19.
77
интересов, и только во вторую очередь – публичных133. Поскольку именно в связи с безразличием государства к сожительству права и законные интересы партнёров остаются незащищёнными. Заслуживает внимания позиция Н.Н.
Тарусиной о том, что «фактический брак…неосновательно подвергнут в настоящее время правовой дискриминации»134. Конкубинат характеризуется неформальным возникновением, крепкими отношениями между партнёрами,
лишёнными необходимости лицемерить и осознающими лёгкость фактического и не требующего формального разрыва 135.
Действующее российское семейное право закрепляет возможность применения семейного законодательства по аналогии к отношениям между членами семьи. Можно ли признать членами семьи партнёров, длительно проживающих совместно, ведущих общее хозяйство, и воспитывающих общих детей? Или с точки зрения закона – это посторонние люди? Представляется, что ответ должен быть положительным. Лица, состоящие в фактических брачных отношениях – отношениях сожительства должны иметь право на защиту со стороны государства. В частности, С.И. Реутов считает, «что хотя регистрация брака является безусловно необходимой и с общественных позиций целесообразной, незарегистрированные фактические браки не могут находиться вне правового регулирования, так как сложившаяся на их основе семья характеризуется теми же признаками, что и семья, созданная на основе зарегистрированного брака, и выполняет аналогичные функции: деторождения,
воспитания детей, взаимной материальной поддержки и сотрудничества»136.
О.Ю. Косова полагает, что «…достаточно стабильный внебрачный союз (вне зависимости от того, рождены и воспитываются в нём дети или нет), который характеризуется общностью повседневной жизни, межполовыми контактами,
взаимной поддержкой, а в целом наличием доверительности в личных взаимоотношениях, ориентированных на семейную модель организации быта, не
133 См.: Ильина О. Ю. Брак как форма государственного признания отношений между мужчиной и женщиной // Семейное и жилищное право. 2006. № 4.
134Тарусина Н. Н. Семейное право. М. : Проспект, 2001.С.60.
135См., например: Босанац М. Внебрачная семья. М. : Прогресс, 1981. С.55. Данилин В. И., Реутов С. И. Юридические факты в советском семейном праве. Свердловск, 1989. С.66.
136Данилин В. И., Реутов С. И. Юридические факты в советском семейном праве. Свердловск, 1989. С.83 − 95.
78
может не рассматриваться как семья, несмотря на несоблюдение соответствующих процедур оформления брака. Разумеется, речь идет о понимании семьи в её истинном социологическом смысле»137. Высказываются и противоположные мнения – фактические сожители не имеет права на признание государством и обществом138.
В Древнем Риме существовало два института: брак и конкубинат.
Конкубинат представлял собой дозволенное законом постоянное сожительство мужчины и женщины. К конкубинату не предъявлялось формальных требований,
как к браку. Конкубина не разделяла социального статуса мужчины, дети от этого сожительства не подпадали под власть отца. Несмотря на существование моногамии как принципа римского частного права, мужчины имели право состоять в законном браке и иметь конкубину, для женщины любое сожительство с другим мужчиной, кроме мужа, было недопустимо, более того, считалось преступлением, влекшим наказание – смерть139. В более поздний период Римской республики император Юстиниан в Дигестах (Титул VII)140 определяет условия,
при которых конкубинат невозможен. Говорится о том, что находиться в конкубинате может и вольноотпущенница другого лица, и свободнорождённая,
место рождения которой неясно или которая продавала своё тело. Иметь в конкубинах свободнорождённую женщину честной жизни не разрешалось без заявления перед свидетелями, в противном случае такое сожительство расценивалось как прелюбодеяние. Вопрос о том, являлась ли женщина конкубиной, разрешался на основании направления воли. Кроме того, в Дигестах Юстиниана указывалось на то, что конкубиной могла стать женщина любого возраста, не младше 12 лет141. А также запрещался конкубинат одной женщины с сыном (внуком) своего патрона или наоборот. Если законный брак провинциального магистрата с гражданской данной провинции был невозможен,
то для конкубината подобного запрета не существовало142.
137Косова О. Ю. «Фактические браки» и семейное право // Правоведение. 1999. № 3.
138См., например: Короткова Л. П., Вихров А. П. Семья – только в рамках закона // Правоведение. 1994. № 5 − 6. С.160.
139Новицкий И. Б. Римское право. М. : ТЕИС. 1995. С.63.
140См.: Дигесты Юстиниана / избр. фрагм. в пер. и с прим. И. С. Перетерского. М. : Наука. 1984. С.409.
141Там же. С.409.
142Там же. С.409.
79
В истории России существовали разные периоды либо признания правовых последствий за фактическими сожительствами либо полного юридического безразличия.
Дореволюционное брачное право обвиняло в незаконном сожительстве лиц и отрицало возможность охраны прав незаконнорождённых детей. Представители юридического сообщества объясняли такую позицию законодателя тем, что иные правовые установления делали бы внебрачный союз выгоднее и привлекательнее брачного, что немыслимо с точки зрения закона, имеющего в виду идеал нравственности. Хотя требования на обеспечение необходимых потребностей матери и ребёнка, такие как в жилище, пище, одежде, подлежали удовлетворению со стороны виновного143.
Советский период российского общества и государства в целом наложил негативный оттенок на отношения фактического сожительства.
В 1917 году была осуществлена секуляризация брака, регистрация семейных отношений стала осуществляться государственными органами. Такая ситуация имела место до 1926 года, когда с принятием Кодекса законов о браке, семье и опеке, фактические браки получили правовое признание. Положение дел изменил Указ Пленума Верховного Суда СССР 8 июля 1944 года. Лицам, состоящим в незарегистрированном браке, следовало официально оформить супружеские отношения, указав дату их начала. П.П. Полянский, рассматривая положения Указа,
приходит к выводу, что «эффективное укрепление семьи могло осуществиться лишь при условии выявления и учёта всех брачных связей…фактические браки мешали государству…наносили материальный ущерб законной семье…»144. С момента введения в действие Указа по настоящее время на территории России фактические сожительства не имеют юридического значения, несмотря на широкую распространённость подобных отношений. Сегодня 10% взрослого населения состоят в незарегистрированных браках145.
143См., например: Русские судебные ораторы в известных уголовных процессах. Т.7. Издание А. Ф. Скорова. М. : Садовая, дом Дукмасова. 1903.
144Полянский П. П. Реформирование советского семейного права в годы Великой Отечественной войны : автореф. дис. … канд. юрид. наук. М. : МГУ, 1996. С. 13 − 14.
145httр://www.perepis2002.ru
80