Гетьман, Павлова

17.5.Международно-правовоерегулированиетрансграничнойнесостоятельности 875

только один домициль, может быть только одно охранительное про­ изводство по несостоятельности, только одна приостановка плате­ жей, одно соглашение об отсрочке для всех его имуществ и обяза­ тельств в договаривающихся государствах. Если одно и то же лицо имеет больше чем в одном из договаривающихся государств различ­ ные предприятия, раздельные экономически, то может быть столько охранительных процедур по несостоятельности, сколько торговых предприятий» (ст. 414, 415).

Объявление банкротства или несостоятельности, произведен­ ное в одном государстве, подлежит исполнению в других государ­ ствах по формам, установленным для судебных решений; оно вле­ чет в отношении лиц, против которых произведено, все послед­ ствия решения, вступившего в законную силу (ст. 417). Полномочия

ифункции синдиков (управляющих), назначенных в одном из дого­ варивающихся государств, имеют внеземельные (экстерриториаль­ ные) последствия в прочих государствах без необходимости выпол­ нения каких-либо местных формальностей.

Любое производство ведется на основе lex fori concursus. Вещные иски и вещные права подчинены закону места нахождения вещей,

икомпетенции суда места нахождения вещи (ст. 420). Соглашение между кредиторами и банкротом или несостоятельным долж­ ником имеет внеземельные последствия, за исключением права на вещный иск кредиторов, которые не приняли этого соглашения. Восстановление банкрота в правах (реабилитация) имеет внеземель­ ные последствия.

В1990 г. принята Европейская конвенция о некоторых между­ народных аспектах банкротства (в силу не вступила). Конвенция не опирается на принцип единого производства. Ее основные идеи — взаимное признание полномочий ликвидатора (конкурсного управ­ ляющего), особенно в отношении сбора активов; возможность параллельных (вторичных) производств в государствах по месту нахождения активов должника. Основное правило подсудности — преимущество отдается судам и другим органам государства-участ- ника, где должник имеет центр деловой активности (место нахож­ дения руководящих органов). Дополнительное правило подсудно­ сти — суды и другие органы государства-участника, на территории которого должник осуществляет ведение хозяйственной деятельно­ сти, также обладают компетенцией возбуждать производство по делу о банкротстве.

Врамках параллельных производств подлежат удовлетворению требования, обеспеченные имуществом должника, и иные требова­ ния приоритетных кредиторов (требования работников, налоговых органов). Вторичное банкротство регулируется правом того государ- ства-участника, в котором открыто основное банкротство.

876 Глава 17. Транснациональное банкротство (Международное конкурсное право)

Положения данной Конвенции составили основу Конвенции ЕС о трансграничной несостоятельности (1995), Регламента Совета ЕС № 1346/2000 о производстве по делам о несостоятельности, Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности (1997).

ЮНСИТРАЛ в сотрудничестве с Международной ассоциацией спе­ циалистов по вопросам несостоятельности (ИНСОЛ) был подготов­ лен Типовой закон о трансграничной несостоятельности (1997) — законодательный текст, который государствам рекомендуется при­ нять в качестве части своего национального законодательства. Этот Типовой закон входит в систему lex mercatoria.

Типовой закон рассчитан на ситуации, когда большинство кре­ диторов находятся в одном государстве, а активы — в нескольких. При равномерном распределении активов и кредиторов в несколь­ ких государствах Закон может регулировать только информацион­ ный обмен между судами и иными компетентными органами, пре­ доставление информации иностранным кредиторам1.

Основная цель Типового закона — взаимодействие между судами различных государств, защита интересов всех кредиторов и долж­ ника. Производство по делу о банкротстве считается основным, если оно было инициировано в государстве, где находится центр деловой активности должника. В государстве по месту нахождения активов должника может быть возбуждено параллельное производство.

По месту нахождения центра деловой активности должника ини­ циируется «основное производство». Это положение, как и поло­ жения о признании полномочий иностранного представителя или судебной помощи, свидетельствует о признании метода единого про­ изводства. Однако Типовой закон все же основан на методе парал­ лельных производств.

В основе процедуры трансграничной несостоятельности лежит ее деление на основную и неосновную (ст. 2). Лицо, уполномоченное вести реорганизацию или ликвидацию должника, получает право напрямую обращаться к компетентным органам иностранных госу­ дарств (ст. 5). Суд имеет право напрямую обращаться в суды или к уполномоченным лицам иностранных государств (ст. 25).

Типовой закон уравнивает в правах иностранных и местных кре­ диторов, обязывая суды принимать меры, необходимые для уведом­ ления иностранных кредиторов. Иностранное уполномоченное лицо имеет право обратиться в суд с иском о признании иностранной про­ цедуры. Суд выносит решение о признании иностранной процедуры

вкачестве основной либо неосновной (п. 2 ст. 17).

1Попондопуло В. Ф. Трансграничная несостоятельность / / Международное ком­ мерческое право : учеб. пособие. М., 2004.

17.6. Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза 877

Типовой закон не запрещает возбуждение процедуры несостоя­ тельности (банкротства) в государстве, суд которого признал ино­ странную процедуру основной. Для этого достаточно соблюдения требований национального законодательства, касающихся начала такой процедуры. Типовой закон рассматривает признание ино­ странной процедуры в качестве основной как доказательство того, что должник является несостоятельным (ст. 31).

При параллельном производстве могут быть удовлетворены тре­ бования кредиторов, обеспеченные залогом имущества должника, а также другие требования или приоритетные кредиторы (работ­ ники, налоговые органы). Кредиторы, проживающие в государстве,

вкотором возбуждено параллельное производство, могут обратиться за удовлетворением своих требований за счет активов и кредитов должника, собранных в параллельном производстве. Эти кредиторы могут предъявить свои требования и в основном производстве.

Статус управляющего, правовое положение должника, порядок формирования конкурсной массы, другие процессуальные моменты определяются согласно lex fori concursus. Признание основного про­ изводства влечет автоматическое приостановление рассмотрения

всудах признавшего государства всех требований в отношении иму­ щества должника и исполнительных производств; устанавливается запрет на отчуждение активов должника. При признании основного производства параллельный конкурсный процесс ограничивается активами должника, находящимися в данном государстве.

17.6.Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза

Наиболее детально институт трансграничной несостоятельно­ сти регламентируется в праве ЕС. Конвенция ЕС о трансграничной несостоятельности (1995) относится к сотрудничеству по вопро­ сам банкротства в рамках ЕС и не распространяется на отноше­ ния государств — членов ЕС с третьими государствами. Конвенция максимально совмещает методы единого производства и вторич­ ных производств, обеспечивает систему взаимодействия этих про­ изводств при трансграничной несостоятельности. Конвенция была ратифицирована всеми государствами — членами ЕС, кроме Великобритании, и в силу не вступила.

Основное производство открывается в месте центра деловой активности должника. Признание основного производства на тер­ ритории всех членов ЕС означает распространение действия этого

878 Глава 17. Транснациональное банкротство (Международное конкурсное право)

производства на другие государства — члены ЕС. Признание основ­ ного производства на всей территории ЕС не исключает возмож­ ности открытия вторичных производств в государствах, в которых должник имеет свое учреждение или ведет деятельность.

Вторичное производство ограничивается активами, находящи­ мися в соответствующем государстве. Оно может быть возбуждено раньше основного, если по праву государства вторичного производ­ ства условия для открытия производства наступили, а в государстве основного ведения бизнеса (возможного основного производства) такие условия еще не наступили. Подчиняя вторичные производ­ ства основному, Конвенция обеспечивает координацию между ними. Вторичное производство не является специальным типом производ­ ства, это обычное производство по делу о банкротстве, к которому применяется национальное законодательство о несостоятельности.

Применимым правом является право государства, возбудив­ шего соответствующее производство. Активы должника, находящи­ еся за пределами государства, в котором возбуждено производство, этим производством не затрагиваются. Конвенция 1995 г. допускает во вторичное производство только тех кредиторов, чьи требования признаны в основном производстве.

В 1999 г. Европейский парламент принял Резолюцию по Конвен­ ции 1995 г., в которой Комиссии было рекомендовано внести пред­ ложение о принятии Директивы или Регламента, регулирующих процедуры несостоятельности, затрагивающие компании, ведущие свою деятельность в нескольких государствах-членах. Регламент ЕС № 1346/2000 о процедурах несостоятельности вступил в силу в 2002 г. Частично он основан на Типовом законе ЮНСИТРАЛ (положение об основном и вторичном производстве). Фактически Регламент воспроизводит текст Конвенции 1995 г., за исключе­ нием положений о толковании Конвенции Судом ЕС. В Преамбуле Регламента указано, что эффективная процедура трансграничной несостоятельности необходима для надлежащего функционирования единого рынка. Предприятия не должны иметь возможность пере­ водить активы из одного государства-члена в другое в целях выбора наиболее благоприятного режима процедур банкротства (forum shopping).

Регламент действует в отношении как физических, так и юриди­ ческих лиц, но не затрагивает юридические лица публичного права и не применяется к процедурам несостоятельности страховых орга­ низаций, кредитных учреждений, инвестиционных компаний, кол­ лективных инвестиционных предприятий. Место рассмотрения дела о банкротстве в суде основного (первичного) производства опреде­ ляется по принципу приоритета суда государства, в котором долж­

17.6. Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза 879

ник имеет центр основных интересов. Центр основных интересов — это страна, в которой расположена наибольшая часть имуществен­ ного комплекса или сконцентрирована экономическая активность должника. Если такой центр определить не удается, местом рассмо­ трения спора будет место нахождения зарегистрированного офиса, для физического лица — место его проживания.

Условие применения Регламента — нахождение «центра основ­ ных интересов» несостоятельного должника на территории любого договаривающегося государства. Ключевое понятие Регламента — «центр основных интересов лица». Толкование этого понятия — ком­ промисс между теориями оседлости, инкорпорации и эффективного места деятельности. Центр основных интересов понимается в том смысле, что только в этом государстве может быть открыто основ­ ное производство.

Суды ex officio должны контролировать применение критериев определения подсудности с учетом следующих презумпций1:

•местом основных интересов юридического лица считается место нахождения зарегистрированного офиса. Если компания заре­ гистрирована по почтовому ящику, то местом основных интересов такой компании считается местонахождение ее центрального органа или штаб-квартиры;

•местом основных интересов коммерсанта считается юридиче­ ский адрес, а некоммерсантов — место их обычного проживания.

При этом установление центра основных интересов должно про­ изводиться в каждом отдельном случае исходя из конкретного набора обстоятельств по делу. Регламент не содержит прямо выраженного правила относительно разрешения коллизии юрисдикции, если

вдвух и более государствах будут открыты основные производства. По общему правилу, приоритет следует отдать производству, хроно­ логически открытому ранее.

При открытии производства суд рассматривает ходатайство кре­ диторов, в котором они должны обосновать, почему в суд именно этого государства были заявлены требования о признании долж­ ника неплатежеспособным. Если суд сочтет обоснование кредито­ ров убедительным, документально подтвержденным и правомерным, он открывает производство по соответствующему делу. Если доводы кредиторов расценены судом как неосновательные, он должен пере­ дать дело в суд другой страны в рамках правила о домицилии.

Процедура несостоятельности протекает на двух уровнях: уни­ версальном и территориальном. Универсальная модель предпо­ лагает единую процедуру несостоятельности, объединяющую все

1Кулешов В. Банкротство по нормам Европейского союза / / Бизнес-адвокат.

2001. № 11.

880 Глава 17. Транснациональное банкротство (Международное конкурсное право)

активы должника, находящиеся в разных странах, взаимное при­ знание государствами — членами ЕС последствий такой проце­ дуры. Территориальная модель охватывает только активы долж­ ника, находящиеся на территории конкретного государства ЕС; последствия несостоятельности наступают лишь на его территории. Допускаются параллельные процедуры несостоятельности одновре­ менно в нескольких государствах в соответствии с их национальным законодательством.

Применимое право — законодательство государства, в котором возбуждена как основная, так и вторичная процедуры. Право, приме­ нимое во вторичном производстве, определено Регламентом как син­ тез единых правил и норм национального законодательства страны места вторичного производства. Национальное законодательство определяет:

—очередность кредиторских требований;

—правовые последствия заключения сделок и контрактов;

—способы реализации имущества должника, составляющего кон­ курсную массу.

Решение суда или иного компетентного органа государства

овозбуждении основной процедуры несостоятельности подлежит немедленному признанию во всех договаривающихся государствах

смомента его вынесения без каких-либо формальностей. Под при­ знанием решения иностранного суда понимается признание его ком­ петенции на вынесение данного решения и правовых последствий решения на территории других государств. Решение суда об откры­ тии вторичного производства признается только на территории госу­ дарства места вторичного производства; с его изданием действие правовых последствий основного производства на территории дан­ ного государства прекращается.

Любое государство — член ЕС может отказать в признании про­ изводства по делу о банкротстве, открытого в другом государстве, или отказать в исполнении постановления суда, принятого в связи

стаким производством, если последствия такого признания или исполнения явным образом противоречат государственной поли­ тике страны, ее основополагающим принципам или конституцион­ ным правам и свободам граждан.

Суд ЕС занимается вопросами трансграничной несостоятельно­ сти при рассмотрении дел, переданных ему для вынесения решений преюдициального характера. Прежде всего это вопросы признания иностранного решения о несостоятельности и его правовых послед­ ствий на территории других государств — членов ЕС. Решения наци­ онального суда, открывшего производство по делу о несостоятельно­ сти, касающиеся ведения и закрытия производства, подлежат авто­

17.6. Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза 881

матическому признанию и могут быть принудительно исполнены

всоответствии с положениями Брюссель I на территории всех госу­ дарств ЕС. Положения Регламента относительно автоматического признания и принудительного исполнения решений суда, открыв­ шего дело о несостоятельности, применяются к решениям, вытека­ ющим непосредственно из производства по делу о несостоятельно­ сти или непосредственно связанным с ним, даже если они вынесены другим судом.

Важное место в практике Суда ЕС занимают вопросы, связанные с применением принципа единства производства по делу о несосто­ ятельности. Суд определил критерии, позволяющие судить о выне­ сении судебного акта в рамках единого производства по делу о несо­ стоятельности:

1.В основании судебного акта должен лежать закон, регулиру­ ющий правоотношения, связанные с банкротством или процедурой ликвидации несостоятельного должника.

2.Судебный акт должен быть вынесен судом, который принял решение об открытии процедуры банкротства или ликвидации иму­ щества должника.

3.Судебный акт должен быть вынесен по заявлению ликвида­ тора, назначенного судом и уполномоченного действовать от имени и в интересах всех кредиторов с целью удовлетворения их требова­ ний при соблюдении принципа равенства.

4.Судебный акт должен быть вынесен в пользу всех кредиторов, что происходит, когда ликвидатор доказывает правомерность своих претензий об истребовании активов в конкурсную массу, право на которую имеют все кредиторы в целом.

5.Универсальная процедура охватывает все производства, откры­ тые в отношении должника, которые непосредственно вытекают или тесным образом связаны с производством по делу о несостоятельно­ сти.

Суд ЕС уделяет большое внимание применению Директивы

№80/987/ЕЕС о сближении законодательств государств-членов

вотношении защиты наемных работников в случае несостоятель­ ности их работодателя (1980). Основная цель Директивы — гаран­ тия минимального уровня защиты наемных работников от невы­ платы заработной платы в случае банкротства их работодателя. Суд ЕС установил критерий, в соответствии с которым должен опреде­ ляться компетентный орган государства, ответственный за урегули­ рование непогашенной задолженности по заработной плате и при­ равненным к ней выплатам. Критерием определения такого органа следует считать место заключения трудового контракта между работ­ ником и работодателем-банкротом.

882 Глава 17. Транснациональное банкротство (Международное конкурсное право)

Практика Суда ЕС свидетельствует об утверждении на террито­ рии государств-членов общего правила, — процедура несостоятель­ ности в целом подчиняется праву страны суда (lex fori concursus). Исключения из этого правила:

1.Обязательства по сделкам должника должны исполняться

внескольких государствах.

2.Обязательства должника имеют отношение к вещным правам.

3.Кредитор имеет право на зачет требований. К зачету будет применяться право, регулирующее основное обязательство.

4.Обязательства связаны с платежными системами и финансо­ выми рынками. К таким обязательствам применяется право, приме­ нимое к самим платежным системам и финансовым рынкам.

5.Обязательства связаны с трудовыми отношениями в части их длительности, прекращения, правами и обязанностями сторон по трудовым контрактам. К ним применимо право, регулирующее трудовые отношения. Вопросы очередности выплат регулируются правом, применимым к основной процедуре.

Контрольные вопросы

1.Как можно определить понятие и специфику транснационального бан­ кротства?

2.В чем заключаются особенности производства по делам о трансгранич­ ной несостоятельности?

3.В чем заключаются коллизионные проблемы трансграничной несосто­ ятельности?

4.Как осуществляется национально-правовое регулирование отношений трансграничного банкротства?

5.Как осуществляется международно-правовое регулирование трансгра­ ничной несостоятельности?

6.Что представляет собой институт трансграничной несостоятельности в праве ЕС?