Гетьман, Павлова

по наследственным делам, вынесенных в пользу российских граж­ дан и касающихся находящегося за границей имущества, возникает только в случае наличия спора между сонаследниками. Практика рос­ сийских правоприменительных органов исходит из того, что реше­ ние иностранного компетентного органа исключает судебное разби­ рательство спора в России.

16.2. Латинский нотариат

Деятельность нотариуса относится к узловым сферам гражданского права — земельное право, семейное и наследственное право, торго­ вое право, право компаний. Цель нотариата — предупредить споры, обеспечить правовые гарантии, «разгрузить» суды. В зависимости от понимания целей и функций в мире существуют две принципи­ ально различные системы нотариата — латинская и англо-амери- канская.

Англо-американская нотариальная система. Англосаксонской правовой системе не известен институт «официального документа» в качестве особо веского доказательства в судебных и администра­ тивных процессах. При исследовании письменных доказательств основное внимание уделяется свидетельским показаниям как сред­ ству доказывания. Нотариальные и иные письменные документы не играют определяющей роли.

Предоставление юридической консультации в странах общего права передано «свободным юридическим профессиям», в пер­ вую очередь адвокату, который не обязан сохранять беспристраст­ ность, а призван представлять интересы своей стороны. Нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится

кзасвидетельствованию копий и подписей.

Ванглосаксонской правовой системе существует «notary public» (публичный нотариус — США, Великобритания), который наде­ лен полномочием (часто только временно) свидетельствовать про­ стые процессы. Это может быть владелец аптекарского магазина

(drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер,

продавец в табачном киоске, т.е. лица, не имеющие юридической компетенции.

Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понима­ ется в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме (допуска­ ется устная форма). При этом, однако, обязательно участие юриста: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия).

Основная группа профессиональных юристов в США— адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представи­

телями конкретной стороны. Нотариусы выполняют только удосто­ верительные функции. В Англии допускается смешение нотариаль­ ных и адвокатских функций (солиситор).

В СШАорганизация и порядок деятельности нотариусов регулиру­ ются законодательством штатов. Нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными орга­ нами штата либо высшими должностными лицами штата, и комис­ сионеры по вопросам установления факта.

Латинская нотариальная система. Современная модель латин­ ского нотариата была создана французским Законом о принципах организации нотариата (1803) («Закон, содержащий организацию нотариата» — Закон вантоза). Закон вантоза устранил различные категории лиц, правомочных составлять официальные документы, и ввел категорию должностного лица «fonctionnaires publics»: «Наряду с должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые...

ставят стороны в известность о значении договорных обязательств...

придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения...

препятствуют возникновению конфликтов... Этими незаинтересо­ ванными советниками... своеобразными добровольными судьями...

являются нотариусы, а этим институтом — нотариат». Закрепленные в Законе вантоза принципы действуют во многих

государствах мира. Основные начала латинского нотариата:

—нотариус — публичное должностное лицо, получающее полно­ мочия от государства, реализующее их от его имени и под его кон­ тролем;

—нотариус — лицо свободной юридической профессии; самосто­ ятельно организует свою работу; несет имущественную ответствен­ ность за причиненные убытки;

—основная функция нотариуса — придание частным соглаше­ ниям аутентичного характера, особой доказательственной и испол­ нительной силы, защита публичного интереса;

—нотариус за совершение нотариальных актов получает нота­ риальный тариф, размер и порядок уплаты которого устанавлива­ ются государством;

—нотариусы объединяются в коллективные органы: нотариаль­ ные палаты, выполняющие административные и контрольные функ­ ции.

Модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешан­ ная.

Немецкая модель — незначительная активность нотариуса на всех этапах нотариального производства. Его работа сводится

кразработке документа и его последующему удостоверению. Нотариус не играет значительной роли при подготовке нотариаль­ ного действия: в проведении консультаций и переговоров, в получе­

нии необходимых документов. Российский нотариат ближе к немец­ кой модели.

В Германии действует Федеральное положение о нотариате (1961). Нотариус — носитель публичной должности и орган преду­ предительного правосудия. Профессия адвоката-нотариуса отлича­ ется от основной профессии нотариуса — адвокат-нотариус испол­ няет эту должность как побочную работу.

Типичные признаки статуса нотариуса в ФРГ:

—нотариат — орган предупредительного правосудия. Официальные документы, заверенные нотариусом, имеют боль­ шую доказательную силу, чем документы, подписанные частными лицами;

—нотариус составляет документы: договоры купли-продажи недвижимости; договоры дарения; брачные договоры; завещания

идоговоры о наследстве; отчуждение долей в деле; продажа пред­ приятий. Нотариус свидетельствует подлинность подписи и верность копий;

—нотариус имеет право выдавать подлежащие исполнению доку­ менты. Исполнение такого документа возможно без вмешательства суда;

—нотариус выполняет государственные функции; он наделен «компетенциями, которые по действующему правопорядку должны быть оформлены государством»;

—независимость и беспристрастность нотариуса;

—обязанность сохранения тайны — оглашение сведений в судеб­ ном процессе допустимо, если все участники удостоверения освобож­ дают нотариуса от сохранения тайны;

—ответственность за нарушение служебного долга; страхование гражданской ответственности каждого нотариуса;

—нотариусом может быть назначен только немецкий гражданин, который по Закону о судьях пригоден к должности судьи, он должен быть «полным юристом».

Французская модель предполагает инициативность нотариуса с момента обращения к нему заинтересованного лица. Нотариус

иего помощники берут на себя все заботы клиентов, начиная от сбора необходимых документов, проведения переговоров, состав­ ления документа и заканчивая регистрацией нотариального акта в компетентных органах.

Нотариус — государственная должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу пору­ чается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений. Аутентичный акт считается полностью досто­

верным в части соглашения, которое он содержит. Система граждан­ ского оборота Франции отдает приоритет письменному доказатель­ ству в отличие от свидетельских показаний, которые могут исполь­ зоваться, но допустимость их использования ограничена законом.

Смешанная модель функционирует в Нидерландах, Швейцарии. Закон о нотариате Испании (1962) гласит: нотариус — это назна­ ченный государством служащий, призванный удостоверять в соот­ ветствии с действующими законами договоры и другие юридиче­ ски важные документы. Перед началом выполнения своих обязан­ ностей нотариус должен внести страховой взнос в казну государства

вкачестве залога. Нотариус гарантирует свою профессиональную деятельность всем своим имуществом в случае, если сумма залога будет недостаточной для покрытия ущерба, нанесенного клиенту вследствие ошибок нотариуса.

Ни один нотариус не имеет права удостоверять сделки в свою пользу или сделки, одной из сторон в которых выступает родствен­ ник, находящийся в четвертой степени родства по крови или второй степени родства по браку. Ни один нотариальный документ, ни один реестр или журнал не могут быть изъяты из помещения нотариаль­ ной конторы даже по решению суда или вышестоящей инстанции, за исключением их транспортировки в помещение архива или форс­ мажорных обстоятельств.

Большим авторитетом пользуется Международный союз Латинского нотариата, основанный в 1948 г. как объединение нотариатов латинского типа. Это международная неправительствен­ ная организация, международная корпорация национальных нотариатов. В 2005 г. было принято решение о переименовании Союза

вМеждународный союз нотариата (МСН).

Членами МСН являются нотариаты стран в целом и нотариаты административно-территориальных субъектов отдельных государств. В настоящее время члены МСН — 75 государств (все страны континентальной Европы и Латинской Америки, Канада, многие страны Азии и Африки — Буркина-Фасо, Марокко, Китай). Система латинского нотариата функционирует в США (Флорида

иЛуизиана) и в Великобритании (Лондон). Российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты принят в МСН в 1995 г.

МСН предложил придать нотариальным актам, имеющим непо­ средственную исполнительную силу, транснациональный характер

ивключить их в проект Конвенции о признании судебных реше­ ний по гражданским и коммерческим делам. В рамках МСН принят Кодекс нотариальной деонтологии (1995). Под эгидой МСН разраба­ тываются Общие принципы нотариальной этики. Базовые принципы системы латинского нотариата утверждены МСН в 1986 г.:

1)нотариус действует от имени государства, но подчиняется только закону;

2)функция нотариата — государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих;

3)нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь; законность, равную справедливость и публич­ ную достоверность частных актов;

4)акты нотариуса имеют особую доказательственную, а зачастую

иисполнительную силу;

5)деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрис­ дикции, способствуя предупреждению споров;

6)как советник нотариус выявляет подлинную волю сторон

иоблекает ее в эталонно-квалифицированный юридический акт;

7)нотариус обязан быть членом централизованной организа­ ции — нотариальной палаты; численность должностей нотариусов квотируется;

8)нотариус несет имущественную ответственность за професси­ ональные ошибки;

9)нотариус обязан застраховать профессиональные риски;

10)нотариус связан не только законом, но и нормами професси­ ональной этики.

Заповеди латинского нотариуса:

•уважай свое министерство;

•воздержись, даже если малейшее сомнение делает неясными твои действия;

•воздавай должное Правде;

•действуй осмотрительно;

•изучай с пристрастием;

•советуйся с Честью;

•руководствуйся Справедливостью;

•ограничивайся Законом;

•работай с Достоинством;

•помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров между людьми.

Одна из проблем, разрабатываемых в рамках МСН, — это про­ блема взаимоотношений нотариуса и государства. МСН сформули­ ровал следующие постулаты:

1. Латинский нотариус, как особый субъект права, сочетающий частные и публичные начала, осуществляет налоговый и админи­ стративный контроль от имени государства. Подобная деятельность нотариуса должна быть подчинена принципам равенства, законно­ сти, справедливости, пропорциональности регулирующего воздей­ ствия, рациональности, своевременности, достоверности, опреде­ ленности.

2. Основное и естественное предназначение нотариуса — прида­ ние достоверного, неоспоримого характера юридическим действиям

позволяющих завещателю зарегистрировать завещание и избе­ жать ситуаций, когда о нем не будет известно в другом государстве (например, по месту нахождения наследственного имущества). В каждом государстве назначается орган, компетентный передавать другим государствам информацию о записях в реестре завещаний, а также принимать и передавать запросы от органов, назначенных в других государствах. Система обмена информацией о завещаниях, основываясь на национальных реестрах, облегчает регулирование международного наследования по завещанию.

16.3.Процедуры подтверждения юридической силы иностранных документов

Правовыми режимами подтверждения юридической силы иностран­ ных документов являются:

—национальный режим — принятие документов без каких-либо дополнительных требований при условии их надлежащего и заве­ ренного перевода;

—режим легализации;

—режим апостилирования;

—специальный режим.

Национальный режим — иностранные документы приравнива­ ются к внутренним, если они не требуют принудительного испол­ нения.

Соглашения между Францией и Германией освобождают офици­ альные документы от всех формальностей. Брюссельская конвенция об отмене легализации документов между странами ЕС (1987) уста­ новила национальный режим для иностранных документов во взаи­ моотношениях между Францией, Италией и Данией.

В некоторых двусторонних договорах России о правовой помощи закреплено, что официальные документы, происходящие из одного государства, принимаются на территории другого без легализации (Алжир, Испания, Эстония). Договор между Россией и Чехией о пра­ вовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным

иуголовным делам (1982) содержит норму, согласно которой дове­ ренность, совершенная российским нотариусом, может быть пред­ ставлена в Чехии без какого-либо дополнительного удостоверения

ибудет пользоваться на ее территории силой официального доку­ мента.

Документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие, принимаются российским нотариусом без легализации, когда это предусмотрено законодательством РФ и международными догово­ рами РФ (п. 2 ст. 106 Основ законодательства РФ о нотариате).

тверждения достоверного происхождения иностранного документа. Отсутствие легализации не отражается на действительности и досто­ верности самого документа. Легализация — это формальное условие признания правопорождающей, доказательственной силы документа на территории иностранного государства. Легализация осуществля­ ется на территории страны, в которой документ выдан или оформ­ лен. Неправильная легализация имеет такой же эффект, как ее отсут­ ствие, и ведет к отказу в принятии иностранных документов в нота­ риальном производстве.

ВЧехии документы, которые будут использоваться за рубежом, выданные или заверенные в суде, либо подготовленные или заве­ ренные нотариально, либо судебным исполнителем, удостоверяются Министерством юстиции, а затем и Министерством иностранных дел по просьбе владельца документа. Простая копия документа не под­ лежит удостоверению (§ 109 проекта Закона о МЧП).

Документы, выданные уполномоченными органами иностранных государств в установленной форме, признаются действительными на Украине при их легализации, если иное не предусмотрено зако­ ном или международным договором Украины (ст. 13 Закона о МЧП). Иностранные решения, должным образом легализованные, обладают

вПеру доказательственной силой, которая признается за официаль­ ными документами (ст. 2109 ГКПеру).

Всоответствии с Кодексом МЧП Бельгии (ст. 30), предъявляемые

вБельгии иностранные судебные решения или документы должны быть легализованы в целом или в части, в оригинале или копии. Легализация удостоверяет подлинность подписи, полномочия под­ писавшего лица, в определенных случаях — действительность печати или штампа. Легализация осуществляется:

— бельгийским дипломатическим или консульским агентом, аккредитованным в государстве, где судебное решение было выне­ сено или выдан документ;

— при отсутствии такового — дипломатическим или консульским агентом иностранного государства, которое представляет бельгий­ ские интересы в этом государстве;

— при отсутствии такового — министром иностранных дел.

Вроссийских судах признаются документы, выданные, составлен­ ные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов России по нормам иностранного права в отношении российских организаций и граж­ дан или иностранных лиц при наличии легализации, если иное не установлено международным договором РФ или федеральным законом (ст. 408 ГПК РФ; ст. 255 АПК РФ). Легализация иностран­ ного документа необходима для представления его в качестве дока­ зательства в арбитражном процессе, но легализация не освобождает