Гетьман, Павлова

сторонами, действительности международной сделки. Свободное трансграничное перемещение товаров и услуг придает особую важ­ ность отношениям представительства (договору поручения). Внасто­ ящее время оформление отношений представительства в делах, свя­ занных с иностранным правопорядком, — одна из важнейших функ­ ций нотариуса.

Коллизионное регулирование отношений представительства определяется на основании автономного статута. Стороны дого­ вора могут свободно выбрать применимое к их отношениям право: «При договорном представительстве отношения между представи­ телем и представляемым подчиняются праву, применимому к дого­ вору» (ст. 126.1 Закона о МЧП Швейцарии). В отсутствие соглаше­ ния сторон о применимом праве применяется право страны, с кото­ рой договор наиболее тесно связан — право страны поверенного: «Добровольное представительство регулируется правом государства, на территории которого представитель имеет место своей деловой деятельности в том случае, когда он действует в профессиональном качестве и это место известно или может быть известно третьему лицу. При отсутствии таких условий применяется право государ­ ства, в котором представитель преимущественным образом испол­ няет свои полномочия в каждом конкретном случае» (ст. 60.1 Закона о МЧП Италии).

Статут представительства определяет:

1)существование, объем, изменение и прекращение полномо­ чий посредника;

2)последствия превышения посредником своих полномочий или злоупотребления ими;

3)право посредника делегировать свои полномочия, назначать дополнительного посредника или посредника-заместителя;

4)возможность заключения посредником договора для довери­ теля в случаях, когда существует риск конфликта интересов между ним и доверителем;

5)оговорку об отсутствии конкуренции;

6)случаи причинения ущерба, подлежащего возмещению;

7)последствия сделок, совершенных поверенным при осущест­ влении реальных или подразумеваемых полномочий (ст. 93—97 Закона о МЧП Румынии).

Аналогичные правила предусматривает Гаагская конвенция

оправе, применимом к отношениям посредничества и представи­ тельства (1978). В качестве общего принципа Конвенция закре­ пляет автономию воли — применимое к отношениям представи­ тельства право определяется по соглашению сторон. В отсутствие выбора применимое право определяется в зависимости от места

Более взвешенное решение предлагает итальянский законода­ тель: «По форме документ, подтверждающий полномочия предста­ вителя, является действительным, если он признается таковым пра­ вом, регулирующим существо обязательства, или правом государ­ ства, на территории которого данный документ составлен» (ст. 60.2 Закона о МЧП Италии). Аналогичное решение закреплено в ст. 61 Кодекса МЧП Болгарии.

Интересное решение предлагает польский законодатель — закон­ ное представительство подчиняется праву, применимому к право­ отношению, из которого возникают полномочия на представитель­ ство. Доверенность подчиняется праву, избранному доверителем. Однако в отношении третьего лица, с которым представитель совер­ шил сделку, можно ссылаться на избранное право лишь в случае, если это лицо было осведомлено о выборе права либо имело возможность свободно узнать об этом. Доверитель вправе ссылаться на избран­ ное право в отношениях с представителем лишь в случае, если пред­ ставитель был осведомлен о выборе права либо имел возможность легко узнать об этом. В случае отсутствия выбора права представи­ тельство подчиняется поочередно: 1) праву страны местонахожде­ ния представителя, в которой он постоянно действует, либо 2) праву страны, в которой находится коммерческое предприятие доверителя, если представитель на постоянной основе действует в этой стране, либо 3) праву страны, в которой представитель действительно дей­ ствовал, представляя доверителя, либо в которой должен был дей­ ствовать согласно воле доверителя (ст. 22, 23 Закона о МЧППольши).

Бесспорность — основной императив нотариального производ­ ства и его первостепенная цель. Это предопределяет использование письменного документа в качестве главного источника информа­ ции. На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законода­ тельством. Прежде всего это касается документов квалифицирован­ ной юридической формы — нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учиты­ вать требования законов места совершения акта и места предъяв­ ления акта.

Основная функция нотариата — официальное удостоверение документов. В решении по делу С-260/97 Европейский суд поста­ новил: «Учитывая последствия, вытекающие из оценки акта как «нотариально удостоверенного», необходимо подходить с осторож­ ностью к определению рассматриваемого понятия. В действитель­ ности, нотариально удостоверенный акт подобен судебным поста­ новлениям. И это подобие абсолютно оправдано в той мере, в какой нотариально удостоверенный акт возникает в результате интеллекту-

альной и оценочной деятельности должностного лица, наделенного полномочиями удостоверять юридические акты — иными словами, он исходит, хотя и косвенным образом и с целью простого докумен­ тирования, от органов государственной власти»1.

В нотариальном производстве преимущественно используются официальные документы, составленные специально уполномочен­ ными лицами при соблюдении особой процедуры («аутентичные» акты). Оценка акта как аутентичного производится по законодатель­ ству государства его места происхождения. Акт считается аутентич­ ным, если удовлетворяет следующим условиям2:

1.Аутентичность придана акту публичным органом (либо спе­ циально уполномоченным лицом). Кстати, и в национальном зако­ нодательстве, и в международных документах отсутствует условие 0 международной компетенции составления аутентичных актов какими-либо особыми государственными органами. Считаются аутентичными соглашения в сфере алиментных обязательств, заклю­ ченные с участием органов управления или удостоверенные ими. Частные акты, заключенные без участия органа власти, не включа­ ются в понятие аутентичного акта, даже если специально указано, что такие документы могут являться основой для принудительного исполнения.

2.Аутентичность распространяется не только на подпись, но и на содержание акта. Аутентичный акт должен закреплять юри­ дический акт волеизъявления, а не любой материальный факт или представлять собой только средство доказывания. Не являются аутен­ тичными частные акты, подпись на которых была удостоверена лишь «публичным нотариусом» в Великобритании.

3.Акт подлежит исполнению в государстве — месте происхож­ дения, т.е. должен быть исполним в государстве места его происхож­ дения без каких бы то ни было дополнительных процедур. Это усло­ вие не будет исполнено, если акт по каким-либо причинам не может повлечь юридических последствий в государстве места своего про­ исхождения, например, в случае выдачи его некомпетентным нота­ риусом или вне пределов действия аутентичных актов (в частности,

вИталии предметом аутентичных актов могут быть только долговые обязательства).

Таким образом, определение аутентичного акта касается, прежде всего, нотариальных актов. Исполнительная сила аутентичного акта может распространяться на территорию других государств в рам­

1 и Луганской конвенции / / Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2002—2003. № 2.

ках судебной процедуры его признания и исполнения (экзекватуры). Признание исполнительной силы акта возможно, только если он дей­ ствителен. Действительность акта является подразумеваемым усло­ вием. Следует проводить разграничение между аутентичностью акта, с одной стороны, и его действительностью как волеизъявле­ ния, с другой. Недопустимо включать требование о действительно­ сти сделки как условие признания действительности аутентичного акта. Действительность или недействительность сделки следует из ее существа. Действительность акта волеизъявления не подлежит кон­ тролю со стороны судьи, решающего вопрос о признании испол­ нительной силы акта. Следует уточнить, что когда, например, речь идет об отсутствии компетенции у нотариуса или выходе за пределы сферы действия аутентичных актов, под вопрос ставится именно аутентичность акта, а не его действительность.

В Бельгии иностранный подлинный документ признается без какой-либо процедуры, если его действительность установлена в соответствии с правом, компетентным в соответствии с бельгий­ скими коллизионными нормами (кумулятивное применение пред­ писаний закона места совершения акта и бельгийского права). Иностранное право не может быть компетентным в обход закона и в случае несовместимости последствий его применения с бель­ гийским публичным порядком. Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления его подлинности по закону государства, выдавшего документ (ст. 27 Кодекса МЧП).

Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления подлинности в соответствии с законом государ­ ства, в котором он был выдан. Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов:

—аффидевит — письменное торжественное заявление, принима­ емое судебными инстанциями как доказательство каких-либо фак­ тов;

—сертификат — документ, удостоверяющий какой-либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);

—декларация — заявление, составленное в соответствии с зако­ нодательством (таможенная, почтовая, налоговая);

—ретейнер — предварительное обязательство (согласие) выпла­ тить гонорар адвокату;

—полномочия — вид доверенности.

Принудительное исполнение иностранного официального доку­ мента возможно, если он обладает исполнительной силой в государ­ стве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в закон­ ную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторо­ нами спора. Исполнительную силу имеют отдельные нотариальные

акты (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на согла­ шении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нота­ риусом, — основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда. «Иностранный подлин­ ный документ, который обладает исполнительной силой в государ­ стве, в котором он был выдан, объявляется судом первой инстанции исполнимым в Бельгии» (ст. 27 Кодекса МЧП Бельгии).

Двусторонние договоры о правовой помощи предусматри­ вают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных иностранных доку­ ментов. Например, Договор между Россией и Польшей (1996) при­ равнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной над­ писи по законодательству Договаривающейся Стороны, на террито­ рии которой они совершены, к судебным решениям. Это позволяет обращать некоторые нотариальные акты, совершенные в Польше, к исполнению (в том числе принудительному) на территории РФ. Для этого требуется получить экзекватуру такого акта в компетент­ ном суде России. Аналогичные нормы содержатся в Договоре России с Италией. Конвенция СНГ 1993 г. предусматривает, что нотариаль­ ные акты в отношении денежных обязательств имеют такую же силу, как судебные решения, и исполняются между государствами — участниками Конвенции.

Брюссель I не содержат определения «аутентичного» акта. Акт должен быть составлен в государстве — члене ЕС. Гражданство или место жительства не имеют значения. Акт должен отвечать усло­ виям, необходимым для признания его аутентичным в государстве его происхождения, в частности, должен быть наделен немедлен­ ной исполнительной силой (ст. 57). По смыслу Регламента поня­ тие аутентичного акта касается, прежде всего, нотариальных актов. Нотариально удостоверенные акты, полученные и подлежа­ щие исполнению в одной из стран-участниц, подлежат исполнению в любой другой стране-участнице. Судебная инстанция, в которую подается жалоба, может отклонить или отменить заявление, уста­ навливающее силу исполнительного документа, только в случае, если исполнение удостоверенного акта вступает в очевидное противо­ речие с положениями публично-правовых норм страны-участницы, на территории которой размещена такая инстанция.

Аутентичный акт должен попадать в сферу Регламента, т.е. «в гражданскую или коммерческую сферу». Регламент не регулирует действие аутентичных актов по тем вопросам гражданского права, которые прямо исключены из предмета Брюссель I (вопросы граж­

данского состояния и дееспособности, режим имущественных отно­ шений супругов, завещания, наследование, несостоятельность, соци­ альное обеспечение, арбитраж). В то же время Регламентом охваты­ ваются алиментные обязательства.

Брюссель IIbis устанавливает (ст. 46): «Нотариально удостоверен­ ные акты, полученные и подлежащие исполнению в одной из странучастниц по аналогии с договорами между сторонами, а также в стране-участнице их происхождения, признаются и рассматрива­ ются в качестве подлежащих исполнению в соответствии с теми же условиями, что и судебные постановления».

Регламент (ЕС) от 21 апреля 2004 г. № 805/2004 «О создании европейского исполнительного листа для бесспорных требований» был принят с тем, чтобы дать возможность держателю права тре­ бования, «пользующегося презумпцией бесспорности», требовать от суда домицилия должника документ, подлежащий немедленному исполнению во всех государствах-членах. В ст. 25 установлено: «Нотариальный акт, удостоверенный в качестве исполнительного листа европейского образца в стране-участнице своего происхожде­ ния, подлежит исполнению в других странах-участницах без необхо­ димости в получении одобрения для его исполнения и без возмож­ ности опротестования его исполнительной силы. Следовательно, нотариально удостоверенные акты признаются обладающими той же юридической силой, что и судебные решения». Под бесспорным правом требования Регламент понимает:

•право требования, прямо признанное должником в ходе судеб­ ной процедуры, когда он согласился с ним либо заключил мировое соглашение в присутствии судьи или утвержденное судом;

•должник ни разу не возразил против него в ходе судебной про­ цедуры;

•должник не явился в суд или не был представлен в суде в ходе слушания по поводу права требования после того, как сначала оспа­ ривал его в ходе судебной процедуры — при условии, что поведение должника может быть уподоблено молчаливому признанию права требования;

•должник прямо признал это право требования в удостоверен­ ном документе.

Решение относительно такого права требования, сертифициро­ ванное как исполнительный документ в государстве происхождения документа, признается и исполняется в других государствах — чле­ нах ЕС без требования какой-либо дополнительной процедуры в госу­ дарстве исполнения. По ходатайству заинтересованного лица такой документ может быть признан в качестве «европейского исполни­ тельного листа». Однако документ может быть сертифицирован как

европейский исполнительный лист только, если должник вправе по праву государства происхождения документа потребовать пере­ смотра решения.

Отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульскихучреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; пере­ дача заявлений физических и юридических лиц другим физическим

июридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостовере­ ние неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Аутентичные акты, составленные в консульских учреж­ дениях за рубежом, считаются исходящими из самого государства. Экзекватура консульских аутентичных актов основана на том, что консул, в соответствии с Венской конвенцией о консульских сноше­ ниях (1963), уполномочен на составление актов, обладающих испол­ нительной силой в государстве пребывания. Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены вдвусторонних консуль­ ских конвенциях:

—удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуж­ дении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;

—свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;

—удостоверение юридических фактов;

—свидетельствование подписи на документах и верности пере­

вода.

Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений РФ за рубежом основаны на положениях Федерального закона от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации», ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и нормах международных соглашений. Должностные лица консульских учреж­ дений совершают в пределах своей компетенции нотариальные дей­ ствия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предна­ значены для действия на территории РФ. Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией

игосударством пребывания или не противоречит внутреннему зако­ нодательству иностранного государства.

Современное российское законодательство о нотариате представ­ ляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль принадлежит Основам законодательства РФ о нотариате (1993). Основы были подготовлены при помощи Международного союза латинского нотариата. Определяющее значение для нотари-

альной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ и СК РФ, международные соглашения РФ.

Нотариальное производство на территории РФ регулируется рос­ сийским законодательством (ст. 39 Основ). Если международным договором установлены иные правила о нотариальных действиях, при их совершении применяются правила международного дого­ вора. Если международный договор относит к компетенции нотари­ уса совершение нотариального действия, не предусмотренного рос­ сийским законодательством, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции РФ (ст. 109). Порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других государств определяется законодательством РФ и междуна­ родными договорами РФ (ст. 107).

Иностранные граждане и организации без всяких ограничений могут обращаться за совершением нотариальных действий на терри­ тории РФ к компетентному российскому нотариусу, так как a priori они обладают равной с российскими лицами гражданской право­ субъектностью. Российский нотариус не вправе отказать иностран­ ному гражданину в совершении нотариального действия, когда соответствующей компетенцией обладает также консул государ­ ства, гражданство которого имеет заинтересованное лицо. Только самому заинтересованному лицу принадлежит право выбора между консулом государства его гражданства или происхождения и мест­ ным нотариусом1.

Вроссийском законодательстве закреплено право нотариата обра­ щаться к иностранным органам юстиции с поручением о производ­ стве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции, если исполнение пору­ чения не противоречит публичному порядку РФ и входит в компе­ тенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о соверше­ нии отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.

Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходи­ мых для ведения дел в органах иностранных государств (ст. 108). Нотариус принимает документы, составленные за границей с уча­ стием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие (ст. 106). Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных дого­ воров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, пред­

1 Международное частное право и нотариальная деятельность / под ред. В. В. Яркова, Н. Ю. Рассказовой. М., 2009 //С П С «Гарант».

усмотренной законодательством других государств, если это не про­ тиворечит международным договорам РФ (п. 2 ст. 104).

В соответствии с российским законодательством нотариус осу­ ществляет действия, связанные с охраной находящегося на террито­ рии РФ имущества, оставшегося после смерти иностранного гражда­ нина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина России, а также с выдачей свидетель­ ства о праве на наследство в отношении такого имущества (ст. 105 Основ).

Нотариус в соответствии с законодательством РФ и междуна­ родными договорами применяет нормы иностранного права (п. 1 ст. 104 Основ). При применении иностранного права нотариус руководствуется предписаниями коллизионных норм ГК РФ, СК РФ, КТМ РФ и других российских законов. Как публичное должностное лицо нотариус должен предпринять все необходимые меры для уста­ новления содержания иностранного права и практики его примене­ ния в соответствующем государстве. Этот подход закреплен в п. 1 ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ и распространяется на нотариальное производство.

Нотариус обязан применить иностранное право, на которое ука­ зывает российская коллизионная норма. Указание российской колли­ зионной нормы о применении иностранного права обязательно для нотариуса. Отказ без законных оснований от применения норм ино­ странного права представляет собой нарушение обязательных пред­ писаний российского законодательства.

По общему правилу, при анализе юридических терминов и поня­ тий, содержащихся в иностранном документе, нотариус осущест­ вляет их квалификацию в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Любые сомнения относительно правового значения документа, его влияния на субъективные права и обязанности сто­ рон нотариального акта требуют выяснения содержания матери­ альных норм иностранного права. Кроме того, возможны ситуации, в которых российское право не содержит аналогов юридических тер­ минов, используемых в иностранном документе. Это неизбежно вле­ чет применение иностранного права при квалификации юридиче­ ского содержания такого документа (п. 2 ст. 1187 ГК РФ).

Без какой-либо дополнительной процедуры признаются в России иностранные нотариальные или судебные акты, касающиеся уста­ новления наследственных прав на движимое имущество, оставшееся после смерти домицилированного за рубежом иностранного граж­ данина. В данном случае выдача свидетельства о праве на наслед­ ство не относится к компетенции органов российского нотариата. Проблема признания решений иностранных официальных органов