Гетьман, Павлова

15.12. Исполнение иностранных судебных поручений. Правовая помощь

Деятельность судебных органов ограничена пределами государ­ ственной территории, но часто возникает необходимость осущест­ вления подобной деятельности за рубежом: свидетели по делу, вещественные доказательства, документы находятся за границей. Процессуальные действия могут быть совершены в порядке судеб­ ных поручений, однако необходимо получить согласие иностран­ ного государства на производство на его территории процессуаль­ ных действий от имени другого государства. Судебное поручение

вМГП— это обращение суда одного государства к суду другого госу­ дарства с просьбой о производстве каких-либо процессуальных дей­ ствий на территории этого государства.

Выполнение поручений основано на международных договорах и национальном законодательстве. В доктрине господствует мнение, что при отсутствии международного договора принятие одним госу­ дарством судебного поручения от другого государства не является обязанностью. Однако необоснованный отказ в выполнении ино­ странного судебного поручения представляет собой нарушение прин­ ципа международной вежливости и может расцениваться как недру­ жественный акт.

Наиболее часто встречающиеся случаи, когда судам одного госу­ дарства приходится обращаться за содействием к судебным органам другого государства:

—при вручении документов по просьбе суда лицам, находящимся за границей;

—при выполнении отдельных процессуальных действий — допрос свидетелей, экспертов, проживающих за границей.

Судебное поручение — вид правовой помощи. П равовая помощь — это совершение отдельных процессуальных действий, предусмотренных законодательством запрашивающей стороны: составление, засвидетельствование, пересылка, вручение докумен­ тов; предоставление вещественных доказательств; допрос свидете­ лей, экспертов и иных лиц для целей судопроизводства; содействие

вполучении информации о действующем праве: «Суды должны оказывать иностранным судам по их просьбе правовую помощь, поскольку особые относящиеся к этому постановления (межгосудар­ ственные договоры, постановления правительства, распоряжения министерств) не устанавливают иное (ст. 38 Закона Австрии о юрис­ дикции (1895)).

Правовая помощь не оказывается, если: а) удовлетворение хода­ тайства противоречит основным правовым принципам Грузии;

б) предусмотренное ходатайством действие не относится к компе­ тенции судов Грузии (ст. 64 Закона о МЧП). Отказ в исполнении ино­ странного судебного поручения, противоречащего основным пра­ вовым принципам государства места оказания правовой помощи, представляет собой оговорку о публичном порядке в процессуаль­ ном смысле. Отказ в оказании правовой помощи по причине неком­ петентности судебного органа производен от публично-правового характера процессуального права, пределы вторжения в которое ограничены во всех правовых системах.

Порядок обращения судов одного государства в суды других госу­ дарств:

—непосредственные сношения судов;

—дипломатический и консульский путь;

—использование специальных уполномоченных;

—передача через центральные органы юстиции.

Внастоящее время национальный законодатель предпочитает передачу просьбы об оказании правовой поощи через центральные органы юстиции: «Если не указано иное, суды общаются с иностран­ ными властями через Министерство юстиции» (§ 102 проекта Закона

оМЧП Чехии).

Вконтинентальном праве при исполнении поручения, как пра­ вило, используется процессуальное право государства места исполне­ ния поручения. Не выполняются поручения, направленные на совер­ шение процессуальных действий, запрещенных законом государства, исполняющего поручение. В отношении формы исполнения принято более лояльное отношение: если иностранный суд просит о выпол­ нении поручения по специальной форме, которая не является обыч­ ной в стране места исполнения поручения, но не противоречит ни ее законам, ни публичному порядку, то просьба относительно такой специальной формы удовлетворяется. Таким образом, при исполне­ нии поручений возможно применение норм иностранного процес­ суального права.

Болгарские органы обязаны оказывать правовую помощь по заяв­ лению иностранных органов, за исключением тех случаев, когда оказание помощи противоречит болгарскому публичному порядку. Требуемое действие осуществляется по болгарскому праву. По заяв­ лению иностранного органа оно может быть осуществлено по ино­ странному праву, если это совместимо с болгарским правом. Когда болгарские органы испрашивают правовую помощь за границей, они могут потребовать, чтобы действие осуществилось согласно болгар­ скому праву. Болгарские суды и другие органы оценивают действи­ тельность иностранных процессуальных действий или официальных

документов сообразно праву государства, в котором они были осу­ ществлены или выданы (ст. 36 Кодекса МЧП).

По законодательству Италии может запрашиваться приня­ тие доказательств или выполнение иных следственных действий, не предусмотренных итальянским законодательством, если это не противоречит принципам итальянского права. Принятие дока­ зательств и выполнение следственных действий регулируются ита­ льянским законодательством. Выполнение действия в иностранной форме, определенно указанной в запросе иностранного органа, под­ лежит соблюдению при условии, что это совместимо с принципами итальянского права (ст. 69 Закона о МЧП).

По просьбе учреждения, дающего поручение, иностранные про­ цессуальные нормы могут быть применены или приняты во внима­ ние, если это необходимо для признания соответствующего право­ вого притязания. Швейцарские органы могут составлять документы по формам, принятым в иностранном праве, принимать показания заявителя под присягой, если форма, предусмотренная швейцарским правом, но не признаваемая за рубежом, препятствует признанию за рубежом правового притязания, заслуживающего защиты (ст. 14 Закона о МЧП Швейцарии).

Англо-американские суды практикуют допросы находящихся за границей свидетелей при помощи института специально уполно­ моченных судом комиссионеров. При допросе участвуют представи­ тели сторон. Запись допроса, согласованная между представителями, передается в суд, назначивший комиссионера. Такой порядок получе­ ния доказательств возможен при отсутствии возражений со стороны государства, на чьей территории проводится допрос. Отсутствие воз­ ражений расценивается как пассивное оказание правовой помощи.

Различия в национальных системах получения доказательств за границей порождают серьезные проблемы. Основная проблема заключается в том, что для англо-американских судов доказатель­ ства, полученные в соответствии с континентальным процессуаль­ ным правом, могут не иметь юридической силы. Однако для евро­ пейских судов действия комиссионеров могут представляться нару­ шением их государственного суверенитета.

В российском законодательстве общий порядок исполнения ино­ странных судебных поручений установлен в ст. 407 ГПК РФ и ст. 256 АПК РФ. При отсутствии международного договора правовая помощь может оказываться в порядке и на условиях международной вежли­ вости. Для исполнения иностранных судебных поручений на терри­ тории РФ не требуется взаимности. Дипломатический путь — основ­ ной способ передачи судебных поручений. Общее правило — проце­ дура выполнения поручения иностранного суда на территории РФ

регулируется российским процессуальным правом. Современная тен­ денция — по просьбе иностранного государства возможно исполне­ ние поручения с применением его процессуального права, если это установлено международным договором РФ.

Порядок применения иностранных процессуальных норм ана­ логичен порядку применения норм иностранного материального права. Суд устанавливает содержание норм иностранного процессу­ ального права в соответствии с их официальным толкованием, прак­ тикой применения и доктриной данного иностранного государства; иностранная процессуальная норма применяется и толкуется так, как это имеет место в ее родном государстве: «Болгарские суды и другие органы оценивают действительность иностранных процессуальных действий или официальных документов сообразно праву государ­ ства, в котором они были осуществлены или выданы» (Кодекс МЧП Болгарии — ст. 31 «Толкование иностранных процессуальных дей­ ствий») .

Как правило, в случае выполнения иностранного судебного поручения речь идет не об отсылке к иностранному праву в целом,

ао применении конкретных иностранных процессуальных норм. Российская практика показывает, что суды при допросе сви­

детелей на территории РФ по просьбе судебных органов США

иВеликобритании не отказываются пользоваться исходящими от этих органов вопросниками, составленными по обычной для общего права форме прямого и перекрестного допроса.

Российские суды общей юрисдикции и арбитражные суды испол­ няют переданные им в порядке, установленном международными договорами РФ или федеральными законами, поручения иностран­ ных судов и компетентных органов иностранных государств о выпол­ нении отдельных процессуальных действий (вручение повесток

идругих документов, получение письменных доказательств, произ­ водство экспертизы, осмотр на месте). Перечень процессуальный действий, установленный в ст. 407 ГПКРФ и ст. 256 АПК РФ, не явля­ ется исчерпывающим. По просьбе иностранных учреждений юсти­ ции российские государственные судебные органы совершают и дру­ гие процессуальные действия, направленные на собирание доказа­ тельств.

Основания отказа в оказании правовой помощи: исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету России или угрожает ее безопасности; исполнение поручения не входит в компетенцию суда (п. 2 ст. 407 ГПК РФ). В АПК РФ закреплено еще одно основа­ ние отказа — иностранное поручение не может быть выполнено, если не установлена подлинность документа, содержащего поруче­ ние о выполнении отдельных процессуальных действий (п. 2 ст. 256).

15.13.Исполнениеиностранныхсудебныхпорученийвмеждународныхдоговорах 799

Отказ в исполнении иностранного судебного поручения, про­ тиворечащего суверенитету и безопасности России (нарушающего основополагающие принципы российского права — ст. 256 АПК РФ), представляет собой оговорку о публичном порядке в процессуаль­ ном смысле. Поручение не может быть исполнено, если такое испол­ нение (а не само поручение) противоречит публичному порядку Российской Федерации. В данном случае речь не идет об ограниче­ нии применения норм иностранного закона, как это имеет место при применении оговорки о публичном порядке в материальном смысле.

Российские суды общей юрисдикции и арбитражные суды могут в порядке, установленном международными договорами РФ или федеральными законами, обращаться к иностранным судам или ком­ петентным органам иностранных государств с поручениями о выпол­ нении отдельных процессуальных действий (ст. 407 ГПК РФ и ст. 256 АПК РФ).

15.13. Исполнение иностранных судебных поручений в международных договорах

Оказание правовой помощи — это обязанность государства, кото­ рая возникает на основе соответствующего международного дого­ вора. В отсутствие международного договора оказание правовой помощи — это право государства, которому адресовано судебное поручение. Современная практика показывает, что национальные власти оказывают правовую помощь не только на основе междунаодных договоров, но и на основе принципов взаимности и междуна­ родной вежливости. Постановление ВАС РФ от 11 июня 1999 г. № 8 (п. 20) определяет, что «направление судебного поручения в порядке правовой помощи возможно и на условиях международной вежли­ вости в отсутствие международного договора о правовой помощи».

Основное количество двусторонних международных договоров касаются оказания правовой помощи по гражданским, семейным иуголовным делам. В двусторонних соглашениях о правовой помощи определяются ее предмет и объем, «маршрут» судебного поручения. Предусмотрены использование дипломатических каналов, непосред­ ственные сношения органов юстиции и судов (упрощенный поря­ док исполнения судебных поручений). Правовая помощь оказыва­ ется безвозмездно.

Современная тенденция — расширение объема правовой помощи, упрощение порядка ее оказания, возможность применения по просьбе запрашивающего государства его процессуального права. В принципе, в договорах речь идет о масштабном правовом сотруд­ ничестве: исполнение поручений, признание и исполнение ино­

странных судебных решений, освобождение иностранцев от бремени судебного залога, коллизионные вопросы, предоставление инфор­ мации о законодательстве, предоставление правовой защиты граж­ данам одного государства на территории другого. Договоры закре­ пляют общие основания отказа в выполнении поручений.

Исполнение иностранных судебных поручений регламентируют

исоглашения, специально посвященные этой проблеме, — договоры об исполнении иностранных судебных поручений (между Россией

иФранцией, Бельгией, ФРГ).

Договор об исполнении судебных поручений между Россией

иСША (1935) предусматривает:

1)поручения американских судов исполняются в США при пере­ даче их дипломатическим путем;

2)российский суд, исполняющий поручение, направляет его к производству в соответствии с процессуальными правилами рос­ сийского законодательства;

3)суд, испрашивающий исполнение поручения, может по сво­ ему желанию направить заинтересованной стороне извещение о вре­ мени и месте судопроизводства, чтобы данное лицо или его закон­ ный представитель могли присутствовать в процессе;

4)в исполнении поручения может быть отказано полностью или частично, если российские власти сочтут, что исполнение поручения противоречит суверенитету и безопасности;

5)поручения российских судов исполняются согласно постанов­ лениям законодательства США, того Штата или Территории, где про­ живает лицо, чьи показания необходимо получить, и в соответствии с правилами, установленными для суда, исполняющего поручение;

6)судебное поручение Российской Федерации должно переда­ ваться американскому суду консульским должностным лицом РФ, в консульском округе которого находится данный суд, так как ни в практику Государственного департамента, ни в практику другого какого-либо исполнительного органа Правительства СШАне входит обязанность служить передаточной инстанцией для передачи судеб­ ных поручений.

По общему правилу, учреждения юстиции, к которым обращено поручение, применяют при его исполнении законодательство своего государства, но по просьбе учреждения, от которого исходит пору­ чение, возможно применение процессуальных норм другого госу­ дарства, если это не противоречит публичному порядку государства места исполнения поручения. Применение процессуальных норм запрашивающего государства представляется наиболее целесоо­ бразным, так как результат совершенных при исполнении поручения процессуальных действий оценивается судом именно этого государ­

15.13.Исполнениеиностранныхсудебныхпорученийвмеждународныхдоговорах 801

ства, рассматривающим дело по существу. Если суд государства места исполнения поручения строго формально использует только предпи­ сания своего законодательства, не отступая от принятых в государ­ стве формальностей, то доказательства, собранные для иностран­ ного суда, не всегда могут быть им использованы.

С точки зрения наиболее эффективного рассмотрения граждан­ ских дел с иностранным элементом при исполнении поручений сле­ дует применять иностранные процессуальные нормы. Вданном слу­ чае отступление от принципа закона суда, доминирующего в граж­ данском процессе, является вполне оправданным. Иностранные процессуальные нормы не применяются, если они противоре­ чат законодательству государства места исполнения поручения. Например, закон государства места исполнения содержит безус­ ловные требования каких-либо гарантий для свидетелей, которые при применении иностранного права могут быть нарушены. Если просьба о применении иностранных процессуальных норм отсут­ ствует, применяется право страны места исполнения поручения.

Возможно и другое решение вопроса: в Договоре о правовой помощи между Францией и Венгрией предусмотрено, что при допросе лица в порядке судебного поручения следует одновременно руководствоваться и законом места исполнения поручения, и лич­ ным законом допрашиваемого лица. Следовательно, допрос свиде­ теля невозможен, если ни французское, ни венгерское право не допу­ скают его.

В связи с оказанием правовой помощи возникает проблема: можно ли оставить поручение без исполнения, если из присланных документов следует, что решение по данному делу не будет признано и исполнено на территории государства места исполнения поруче­ ния. Практика и доктрина дают однозначный ответ — нельзя, так как оказание правовой помощи не должно находиться в зависимости от того, будет ли признано последующее судебное решение на терри­ тории данного государства. Возможно, что испрашивающий испол­ нение поручения суд не будет ставить вопрос об исполнении своего решения.

Правовая помощь должна оказываться даже тем судам, решения которых вообще не подлежат признанию и исполнению на терри­ тории данного государства по причине отсутствия международного договора. Кроме того, отказ в исполнении поручения по указанной причине не предусмотрен в положениях международных договоров.

Не должен иметь места отказ в исполнении иностранного судеб­ ного поручения по причине, что дело, в связи с которым поступило поручение, находится в исключительной компетенции судов места исполнения поручения. Вопрос о компетентности органов своего

судебного аппарата каждое государство решает по-своему, незави­ симо от решения этого вопроса в других государствах. Возможно, что конкретное дело с точки зрения судов нескольких государств вхо­ дит в сферу их исключительной подсудности, поэтому исключитель­ ная подсудность не должна быть препятствием для оказания право­ вой помощи.

Не допускается отказ в оказании правовой помощи по причине, что дело, в связи с которым поступила соответствующая просьба из-за границы, не может быть предметом судебного разбиратель­ ства по закону государства места исполнения поручения. Например, в праве большинства западных государств предусмотрена правовая защита участников игр и пари, а в российском праве такая защита предоставляется только в прямо установленных законом случаях (ст. 1062 ГК). Это не означает, что Россия должна отказаться выпол­ нить поручение английского суда, связанное с судебным разбира­ тельством требований из пари на территории Англии.

Общее правило, закрепленное в двусторонних договорах, — ока­ зание правовой помощи не должно наносить ущерб суверенитету и безопасности государства места исполнения поручения, т.е. пред­ усмотрен отказ в оказании правовой помощи, если такая помощь противоречит публичному порядку государства места исполнения поручения в процессуальном смысле. В двусторонних договорах, заключенных в 1990-х гг., появилась новелла, — просьба об оказании правовой помощи не должна противоречить и основополагающим принципам законодательства запрашивающего государства. Кроме этого, отказать в правовой помощи возможно, если такая помощь противоречит международным обязательствам обоих государств.

Основным универсальным регулятором исполнения судебных поручений является Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса (1954). Правовая помощь понимается как вручение судеб­ ных и внесудебных документов и исполнение судебных поручений. Конвенция определяет понятие судебного поручения — это просьба об осуществлении допроса или производстве иных процессуальных действий. Основания отказа в исполнении поручения (ст. 11):

—подлинность документов не установлена;

—исполнение поручения не входит в компетенцию судебных вла­ стей государства места исполнения поручения;

—государство места исполнения поручения считает, что такое исполнение угрожает его публичному порядку.

Среди многосторонних договоров следует упомянуть Гаагские кон­ венции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (1965), о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (1970), об облег­

15.13.Исполнениеиностранныхсудебныхпорученийвмеждународныхдоговорах 803

чении доступа к международному правосудию (1980). Общая черта данных соглашений — компромисс между общим и континенталь­ ным правом; попытка примирить институт комиссионеров с требо­ ваниями континентального права. Предусмотрен упрощенный поря­ док оказания правовой помощи.

Гаагская конвенция 1965 г. (участвуют основные европейские государства, Япония, США, Россия) в отношениях между государ- ствами-участниками заменила положения ст. 1—7 Конвенции 1954 г. Документы передаются через центральные учреждения юстиции. При отсутствии возражений со стороны государства-участника допу­ скается вручение документов частным путем. ККонвенции приложен Единый формуляр просьбы об исполнении поручений. Отказ в испол­ нении поручения не допускается только по причине того, что запра­ шиваемое государство считает себя исключительно компетентным по рассматриваемому делу или, наоборот, не считает данное дело подведомственным судебным органам (ст. 13).

Гаагская конвенция 1970 г. содержит положения о сборе дока­ зательств консулами и комиссионерами. Судебные органы одного государства в соответствии с положениями своего законодательства могут запросить в порядке исполнения поручения компетентные органы другого государства о получении доказательств и выполне­ нии других процессуальных действий. Судебное поручение не может использоваться для получения доказательств, не предназначенных для судебного разбирательства.

Гаагская конвенция 1980 г. в отношениях между государствамиучастниками заменила разд. Ill—VI Конвенции 1954 г. В остальном Конвенция 1980 г. воспроизводит основные положения Конвенции 1954 г. Существенным изменением является порядок сношений при оказании правовой помощи: через специально создаваемые цен­ тральные органы, хотя каждое государство может использовать дипломатические или консульские каналы.

Региональные международные соглашения — Конвенция СНГ 1993 г., Брюссель I, Луганская (Параллельная) конвенция о юрис­ дикции, признании и исполнении решений по гражданским и тор­ говым делам (1988, ред. 2007)— содержат детальное регулирование основных вопросов оказания правовой помощи. Предусмотрена воз­ можность использования различных, наиболее приемлемых для госу- дарств-участников путей передачи просьбы об исполнении поруче­ ний. Общее правило: формы совершения процессуальных действий по запросу судебных или иных иностранных органов определяются законом государства места исполнения процессуальных действий. Возможно применение процессуального права запрашивающего

государства по его просьбе и с согласия государства места исполне­ ния поручения.

Основным документом, регулирующим вопросы доставки судеб­ ных и внесудебных актов на территории ЕС, является Регламент (ЕС) от 13 ноября 2007 г. № 1393/2007 «О вручении на территории госу­ дарств — членов ЕС судебных и внесудебных актов по гражданским и коммерческим делам». Данный документ применяется в граждан­ ских и торговых делах во всех случаях, когда судебный или внесу­ дебный документ необходимо направить для передачи или вручения за границей. К судебным актам относятся приказы о вызове в суд, возражения ответчика, судебные решения, исполнительные доку­ менты, запросы о представлении или истребовании доказательств; к внесудебным — требования о платеже, уведомления о расторже­ нии договора найма помещения или трудового договора, протесты по простым и переводным векселям.

Вопросы получения доказательств по гражданским и коммерче­ ским делам регулируются Регламентом (ЕС) № 1206/2001 от 28 мая 2001 г. «О сотрудничестве между судебными органами государств — членов ЕС в области получения доказательств по гражданским и ком­ мерческим делам». Запрашиваемые доказательства должны предна­ значаться для использования в начатом или планируемом судебном разбирательстве. Запрос о получении доказательства направляется непосредственно судом, в котором находится на рассмотрении или планируется судебное разбирательство, в суд другого государства — члена ЕС, обладающий компетенцией для получения доказательств. В запросе должны быть указаны, в частности, характер и предмет спора.

Суд, получивший запрос, исполняет его в соответствии с правом своего государства (ст. 10). Если запрашивающий суд оговорил спе­ циальную процедуру или использование телекоммуникационных технологий, то суд, устанавливающий доказательства в рамках пра­ вовой помощи, должен исполнить соответствующее требование, если только оно не является несовместимым с его правом и не связано со значительными трудностями. Регламент предусматривает возмож­ ность присутствия при получении доказательств сторон спора или их представителей, а также представителей запрашивающего суда (судей, экспертов).

Регламент содержит основания для отказа в исполнении ходатай­ ства о получении доказательств (ст. 17): запрос находится за преде­ лами сферы действия Регламента; в соответствии с правом запраши­ ваемого государства исполнение запроса не относится к функциям судебных органов; имеет место несоблюдение установленных про­ цессуальных сроков.