Гетьман, Павлова

—по праву государства последнего общего гражданства родите­

лей;

—по праву государства их последнего общего обычного места пребывания;

—по праву государства, гражданином которого является отец. Отношения между матерью и отцом ребенка, который был рож­

ден вне брака, определяются в соответствии со следующей очеред­ ностью:

—по праву государства последнего в течение беременности общего гражданства родителей;

—по праву государства последнего в течение их брака общего обычного места пребывания;

—по праву их общего простого места пребывания (ст. 19—21 ГК Греции).

Узаконение ребенка, рожденного вне брака, путем последую­ щего брака его родителей регулируется статутом общих последствий брака. В случае разного гражданства родителей альтернативной привязкой является закон гражданства одного из них. Если узако­ нение производится в какой-либо иной форме (а не путем после­ дующего брака), то компетентен закон гражданства того лица, чей ребенок подлежит узаконению: «Условия узаконения внебрачного ребенка путем последующего брака определяются согласно лич­ ному закону родителей. При отличающихся личных законах родите­ лей является определяющим тот личный закон, который более благо­ приятен для узаконения ребенка. Условия узаконения внебрачного ребенка путем объявления о его брачном происхождении определя­ ются согласно личному закону отца; если ходатайство об объявле­ нии о брачном происхождении ребенка заявлено лишь после смерти отца, — то согласно личному закону отца на момент его смерти. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или третьего лица, с которым ребенок состоит в семейно­ правовой связи, то в данном отношении является определяющим также это право. Последствия брачного происхождения и узаконе­ ния ребенка определяются согласно праву того государства, в кото­ ром он имеет свое обычное местопребывание» (ст. 23—25 Закона

оМЧПЛихтенштейна).

Во всех случаях приоритет отдается закону, разрешающему уза­ конение: «Установление происхождения регулируется законом гражданства ребенка в момент его рождения... если происхожде­ ние не может быть установлено этим законом — то в соответствии с законом места постоянного проживания ребенка. Если происхож­ дение не может быть определено по этим законам, то оно устанав­ ливается в соответствии с законом гражданства матери или отца

716 Глава 14. Международное семейное право

в момент рождения ребенка и, если оно не может быть установ­ лено в соответствии с этими законами, то применяется закон места совместного постоянного проживания матери и отца в момент рож­ дения ребенка, а если оно также не может быть определено по этому закону, то применяется закон места рождения ребенка» (ст. 16 Кодекса МЧП Турции).

По вопросу алиментных обязательств в пользу детей основным коллизионным критерием является закон обычного места житель­ ства ребенка, который определяет право на алименты, их размер и круг обязанных лиц (Австрия, Франция). На Украине алимент­ ные отношения родителей и детей определяются личным законом ребенка или правом, которое имеет тесную связь с соответству­ ющими отношениями и если оно является более благоприятным для ребенка (ст. 66 Закона о МЧП). В Польше право, применимое к вопросам взаимного содержания детей и родителей, определя­ ется на основании Регламента Совета ЕС № 4/2009 от 18 декабря 2008 г. «О юрисдикции, применимом праве, признании и приведе­ нии в исполнение решений и о сотрудничестве по вопросам, касаю­ щимся алиментных обязательств» (ст. 63 Закона о МЧП).

По вопросу уплаты алиментов допускается заключение «согла­ шения в отношении алиментов». Это соглашение предполагает воз­ можность автономии воли, но выбор сторон ограничен правом госу­ дарства, гражданами которого они являлись во время выбора, или на территории которого один из них в это время имел постоянное место жительства. При отсутствии выбора применяется право госу­ дарства, на территории которого кредитор имел свое постоянное место жительства при заключении соглашения. Эти же коллизион­ ные привязки (плюс требования права государства, места заключе­ ния соглашения) определяют действительность соглашения по форме (ст. 75 Кодекса МЧП Бельгии).

Установление совокупности альтернативных коллизионных при­ вязок и целой «цепочки» коллизионных норм, применяемых при раз­ решении вопросов правового статуса детей, производится в интере­ сах детей и направлено на достижение их максимальной защиты. Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве. На универсальном уровне приняты:

—Конвенция ООН о правах ребенка (1989.);

—Гаагские конвенции:

оправе, применимом к алиментным обязательствам в отноше­ нии детей (1956);

окомпетенции и применимом праве в отношении несовершен­ нолетних (1961);

огражданских аспектах международного похищения детей (1980);

оюрисдикции, применимом праве, признании, принудительном

исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности роди­ телей и мер по защите детей (1996);

о международном взыскании алиментов на детей и других форм семейного содержания (2007).

На региональном (европейском) уровне действуют:

— Страсбургские конвенции:

оправовом статусе внебрачных детей (1975); об осуществлении прав детей (1996);

оконтактах в отношении детей (2003);

—рекомендация Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения» (1979);

—резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке» (1977);

—постановление Совета ЕС о юрисдикции и признании, и испол­ нении судебных решений по супружеским вопросам и вопросам родительской ответственности обоих супругов за детей (2000);

—Регламент Совета ЕС № 4/2009 от 18 декабря 2008 г. «О юрис­ дикции, применимом праве, признании и приведении в исполнение решений и о сотрудничестве по вопросам, касающимся алиментных обязательств».

В российском праве коллизионное регулирование отношений между супругами по поводу происхождения или воспитания детей установлено в ст. 162 и 163 СК РФ. Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства (материнства), определено

вст. 162. Основная коллизионная привязка — закон граждан­ ства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение рос­ сийского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами России обращаться в ее дипломатические и консуль­ ские представительства по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163. Основная коллизионная привязка — закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное приме­ нение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи опреде­ ляются по закону совместного места жительства (ст. 164). При отсут­ ствии совместного места жительства применяется право государства,

гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

14.6.Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми

Институт усыновления (удочерения) является одним из самых древ­ них правовых институтов (известен со времен Древнего мира). Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюде­ нии интересов ребенка. При усыновлении правоотношения между людьми, не состоящими в кровном родстве, аналогичны правоотно­ шениям между родителями и детьми. В результате усыновления одни лица теряют права и обязанности родителей, другие их приобретают. В большинстве государств предусмотрен судебный порядок усынов­ ления (в России это дела особого производства).

В международном праве установлен высокий стандарт тре­ бований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная

вКонвенции о правах ребенка (1989), обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулирова­ нию этих вопросов посвящены рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях» (1987). На универсальном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Гаагских конвен­ циях о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении (1965) и о защите детей и сотрудничестве в отно­ шении иностранного усыновления (1993). В рамках Совета Европы приняты Европейская конвенция об усыновлении детей (ETS № 58) (1967) и Страсбургская конвенция об усыновлении детей (2008).

Гаагская конвенция 1993 г. применяется, когда ребенок, посто­ янно проживающий в «государстве происхождения» переезжает

вдругое государство («принимающее государство»). Конвенция рас­ пространяется только на те усыновления, которые создают постоян­ ную связь между родителями и детьми (ст. 2). Гаагская конвенция 1993 г. не затрагивает любого закона государства происхождения, который требует, чтобы усыновление ребенка, постоянно прожива­ ющего в этом государстве, имело место в этом государстве, или кото­ рый запрещает размещение ребенка или передачу его в принимаю­ щее государство до усыновления (ст. 28). Никто не должен получать неоправданную финансовую или другую выгоду от деятельности, относящейся к иностранному усыновлению. Руководители, адми­ нистраторы и служащие органов, вовлеченных в процесс усыновле­ ния, не получают вознаграждения, которое необоснованно выше, чем качество оказанных услуг.

Страсбургская конвенция 2008 г. применяется к усыновлению ребенка, который на момент подачи потенциальным усыновителем ходатайства об усыновлении не достиг возраста 18 лет, не состоит

вбраке, не состоит в каких-либо иных зарегистрированных отно­ шениях и не достиг совершеннолетия (ст. 1). Усыновление явля­ ется юридически действительным только в том случае, когда оно состоялось по решению суда или иного компетентного органа. Усыновителями могут быть гетеросексуальные пары, состоящие

вбраке или зарегистрированном партнерстве, либо одинокие лица. Государства — участники Конвенции вправе распространить ее дей­ ствие на гомосексуальные пары, состоящие в браке или зарегистри­ рованном партнерстве, на гетеросексуальные и гомосексуальные пары, состоящие в прочных отношениях (ст. 7). После усыновле­ ния ребенок становится полноправным членом семьи усыновителя и обладает равными правами наряду с собственными детьми усыно­ вителя, а также с иными усыновленными им детьми. Усыновление прекращает юридические отношения между ребенком и его биологи­ ческим родителями, а также с семьей, в которой он родился (ст. 11). Усыновленный ребенок имеет право доступа к информации о своем происхождении, находящейся у компетентных органов.

Внациональном законодательстве отношения усыновления счи­ таются отношениями родства. Как правило, общим статутом усы­ новления является либо личный закон усыновителя, либо личный закон усыновляемого (возможно и кумулятивное их применение). Для определения перечня требований, предъявляемых к выраже­ нию согласия ребенка и его родственников (опекунов или попечите­ лей), по всему комплексу вопросов усыновления необходимо учиты­ вать и закон гражданства ребенка. Субсидиарно применяется закон суда, особенно в тех случаях, когда требования к выражению согла­ сия по закону гражданства невыполнимы или их выполнение затруд­ нено. Форма усыновления (удочерения) подчиняется праву того госу­ дарства, на территории которого оно совершается.

Отношения по усыновлению регулируются посредством «цепочки» коллизионных норм: «Условия усыновления и прекраще­ ния отношений по усыновлению определяются согласно личному закону каждого из усыновителей. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или какоголибо третьего лица, с которым ребенок находится в какой-либо семейно-правовой связи... является определяющим также это право. Последствия усыновления определяются согласно личному закону усыновителя, а при усыновлении супругами — согласно праву, явля­ ющемуся определяющим в отношении личных правовых последствий

брака, а после смерти одного из супругов — согласно личному закону другого супруга» (ст. 26 Закона о МЧП Австрии).

Закон места жительства усыновителя (удочерителя) определяет:

1)способность к усыновлению (удочерению);

2)возраст и гражданское состояние усыновителя (удочерителя);

3)возможное согласие супруга усыновителя (удочерителя);

4)другие требования, которым должен отвечать усыновитель (удочеритель).

Закон места жительства усыновляемого (удочеряемой) регули­ рует:

1)способность быть усыновляемым (удочеряемой);

2)возраст и гражданское состояние усыновляемого (удочеряе­

мой);

3)согласие родителей или законных представителей несовершен­ нолетнего;

4)возможный разрыв родственных связей усыновляемого (удо­ черяемой) с кровной семьей;

5)разрешение несовершеннолетнему покидать страну. Существенные условия, соблюдение которых требуется от супру­

гов, совместно усыновляющих ребенка, устанавливаются правом, которое регулирует общие последствия брака. Статут общих послед­ ствий брака применяется, если один из супругов усыновляет (удо­ черяет) ребенка другого супруга. Недействительность усыновления подчиняется в отношении существенных условий личному закону усыновителя и личному закону усыновляемого (ст. 30, 33 Закона

оМЧП Румынии).

ВАнглии усыновление подчиняется только английскому праву; здесь основной проблемой является вопрос о пределах юрисдикции суда. Господствующее правило (допускающее исключения): усыно­ витель должен иметь британский домицилий; и усыновитель, и усы­ новленный должны иметь место жительства в Англии. Иностранные акты усыновления признаются, если усыновитель домицилирован в соответствующем иностранном государстве.

Всовременных кодификациях МЧП вопросы усыновления регла­ ментируются подробно, с учетом применения права, наиболее бла­ гоприятного для усыновляемого. Например, в Бельгии установле­ ние отношений родства путем усыновления регулируется правом государства, чьим гражданином в это время был усыновитель или оба усыновителя. Если усыновители не имеют гражданства одного государства, то установление отношений родства путем усынов­ ления регулируется правом государства, на территории которого они оба в это время имели свое постоянное место жительства; при отсутствии постоянного места жительства в одном и том же государ­

В Испании не признается усыновление, произведенное за гра­ ницей испанским усыновителем, если его последствия не соответ­ ствуют тем, которые предусмотрены испанским законодательством. Такое усыновление не признается, пока компетентное учреждение не объявит о «пригодности» усыновителя, если он являлся испанцем

иимел место жительства в Испании во время усыновления (ст. 9 ГК Испании).

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удо­ черении) на территории РФ ребенка, являющегося ее гражданином. Закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства

имеждународных договоров РФ (абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке

с российскими гражданами, детей — российских граждан на терри­ тории РФ презюмирует применение российского права с учетом меж­ дународных обязательств Российской Федерации. Законодатель уста­ новил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражда­ нина. Установлен перечень случаев, когда для усыновления необхо­ димо согласие компетентного учреждения РФ, законных представи­ телей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отка­ зать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан России, усыновленных (удочеренных) иностран­ ными гражданами, за ее пределами. При усыновлении (удочерении) детей — граждан России за ее пределами применяется закон компе­ тентного учреждения того государства, гражданином которого явля­ ется усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ. В СК РФ имеется серьезный пробел — полное отсутствие регулиро­ вания усыновления (удочерения) российскими гражданами за пре­ делами России.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства пред­ ставляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособ­ ных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если опека устанавливается над малолетним или попечительство — над несовершеннолетним. В семейном праве опека и попечительство представляют собой совокупность отдельных норм, направленных

на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершен­ нолетних.

Основная коллизионная привязка — закон компетентного учреж­ дения (ст. 38 Закона о МЧП Румынии). Не менее распространен­ ное коллизионное начало — личный закон несовершеннолетнего: «Надзор над совершеннолетними и опека над несовершеннолетними регулируются правом домицилия лица, в отношении которого уста­ новлен надзор или опека» (ст. 3085 ГККвебека). В исключительных случаях, если этого требуют интересы несовершеннолетнего или охраны его имущества, применяется право страны, с которой отно­ шение опеки наиболее тесно связано (§ 65 проекта Закона о МЧП Чехии). В любой ситуации судье надлежит применить закон, наибо­ лее благоприятный для ребенка (Венгрия, Тунис).

ВКитае при установлении опеки над совершеннолетним стороны могут выбрать применимое к опеке право. В отсутствие выбора права применяется право места, в котором находится имущество опекае­ мого или в котором возникло отношение опеки (§17 Закона о МЧП). Однако к опеке, устанавливаемой над несовершеннолетним, приме­ няется наиболее благоприятное для защиты интересов подопечного право его обычного места пребывания или государства, гражданство которого он имеет (§ 30).

Отдельные вопросы опеки и попечительства над несовершен­ нолетними решаются в Гаагских конвенциях об урегулировании опеки над несовершеннолетними (1902) и обеспечении дееспособ­ ности совершеннолетних и попечительстве над ними (1905), кото­ рые содержат унифицированные коллизионные нормы. Учреждение опеки и попечительства определяются в соответствии с националь­ ным законом подопечного. Опека или попечительство в отноше­ нии иностранца, находящегося на территории данного государства, может быть учреждена, только если закон страны, гражданство кото­ рой имеет несовершеннолетний иностранец, не сохраняет за собой исключительное право учреждения опеки и попечительства над сво­ ими гражданами. Правоотношения между опекуном и попечителем регулируются национальным законом подопечного.

Внастоящее время действует Гаагская конвенция о компетент­ ных органах и праве, применяемом по делам о защите несовершен­ нолетних (1961). В вопросах опеки и попечительства по отношению

кнесовершеннолетним компетентны в основном органы государства обычного места жительства несовершеннолетнего, которые при раз­ решении соответствующих дел применяют свое собственное право. В итальянском, голландском и литовском законодательстве о МЧП установлено, что защита несовершеннолетних во всех случаях регу­ лируется Гаагской конвенцией 1961 г.

ВШвейцарии положения Конвенции применяются также клицам, считающимся несовершеннолетними только в соответствии с их национальным законом, и к лицам, обычное место жительства кото­ рых находится за пределами территории договаривающихся госу­ дарств. Компетенция швейцарских судебных и административ­ ных органов, применимое право, вопросы признания иностранных решений и мер регулируются в части защиты несовершеннолетних Гаагской конвенцией 1961 г. Конвенция применяется по аналогии

клицам, являющимся несовершеннолетними только по швейцар­ скому праву, и к лицам, не имеющим места обычного пребывания ни в одном из участвующих в Конвенции государств (ст. 85 Закона о МЧП Швейцарии).

ВЕвропе действует Европейская конвенция о признании и испол­ нении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки (1980). Отсылка к этому документа закреплена в современ­ ном национальном законодательстве о МЧП: «К вопросам между­ народного похищения детей применяется Европейская конвен­ ция о признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки над детьми 1980 г.» (ст. 114.а кн. 10 ГК Нидерландов).

Вроссийском праве данная проблема решается в гражданско-пра­ вовом порядке при помощи «цепочки» коллизионных норм (ст. 1199 ГК РФ). Основная коллизионная привязка — личный закон опекае­ мого и подопечного. Законодатель предусмотрел сочетание несколь­ ких видов коллизионных привязок (принцип расщепления коллизи­ онной привязки):

— закон страны компетентности учреждения;

— личный закон опекуна (попечителя);

— закон страны места регистрации акта;

— российское право, если оно наиболее благоприятно для подо­ печного (опекаемого).

Контрольные вопросы

1.В чем заключаются основные проблемы международного семейного права?

2.В чем проявляется специфика заключения браков в МЧП?

3.В чем проявляется специфика расторжения брака в МЧП?

4.Как регулируются правоотношения между супругами в международном семейном праве?

5.Как регулируются правоотношения между родителями и детьми в меж­ дународном семейном праве?

6.Как регулируются усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми в международном семейном праве?