Гетьман, Павлова

Предварительный коллизионный вопрос наиболее часто возни­ кает в международном наследственном праве: регулирование отно­ шений по наследованию подчинено одной правовой системе, а пред­ варительный вопрос (гражданское состояние лица, его семейное положение) — другой правовой системе. Проблемы квалификации права в наследственных отношениях отличаются наибольшей слож­ ностью — многие национально-правовые понятия не известны в дру­ гих государствах (вдовий узуфрукт, вдовья четверть, завещательный траст). Все эти проблемы обусловлены принципиально различными подходами к наследованию в разных государствах.

В международном наследственном праве также часто возни­ кает проблема интерлокальных и интереперсональных коллизий. Специальное разрешение таких коллизий применительно к вопро­ сам наследования предусмотрено в законодательстве Швеции: «Если

всоответствии с положениями этого закона применимым является закон страны, в которой иностранец считается гражданином, и если

вотношении разных частей такого иностранного государства дей­ ствуют разные законы, вопрос определения применимого закона дол­ жен решаться согласно нормам, которые действуют в этом иностран­ ном государстве. Если таких норм нет, то применяется: (1) закон места, где этот иностранец постоянно проживает, (2) или, если он не имеет или в момент его смерти не имел постоянного местожитель­ ства, то закон того места, где он имел последнее постоянное место жительства, (3) если же такого места не было, тогда закон столицы данного иностранного государства» (ст. 1 гл. III Закона о коллизиях законов в области наследования).

13.3.Коллизионное регулирование наследования движимого и недвижимого имущества

Сточки зрения коллизионного регулирования наследования движи­ мого и недвижимого имущества государства придерживаются дух систем:

1. Универсальная система (единство наследственного имущества и применимого права). Вся совокупность наследственного имуще­ ства, движимого и недвижимого, независимо от места его нахожде­ ния, подчиняется единому закону (Германия, Австрия, Нидерланды, Португалия, Швеция).

2. Раздельная система (деление наследственного имуще­ ства и применимого права в зависимости от вида имущества). Осуществляется разделение между недвижимым имуществом, наследование которого подчиняется закону его места нахождения, и движимым, подчиненным другому правовому режиму (Бельгия,

Франция, Люксембург, Ирландия, Великобритания). Формируются несколько различных наследственных масс, которые независимы друг от друга. Все движимое имущество, где бы оно ни находилось, рассматривается как единый имущественный комплекс.

Раздельная система направлена на соблюдение в отношении недвижимого имущества иерархических связей между его вещ­ ным и наследственным статусом. В рамках универсальной системы наследство рассматривается как автономное имущество, которое должно переходить на основе единого закона1.

Традиционно в международном наследственном праве имеет место расщепление коллизионной привязки для определения режима имущества в зависимости от его категории: «Наследование движи­ мого имущества регулируется правом последнего домицилия насле­ додателя, наследование недвижимого имущества регулируется правом места нахождения имущества» (ст. 3098 ГК Квебека). При определении судьбы наследственных движимостей в большинстве государств учитывается закон последнего места жительства насле­ додателя на момент его смерти: «Наследование регулируется пра­ вом государства, на территории которого умерший имел постоян­ ное место жительства во время своей смерти» (ст. 78.1 Кодекса МЧП Бельгии).

Причина такого регулирования — движимость может легко изме­ нить свое место; например, вклады в банках могут мгновенно, путем банковского перевода перемещаться в другое полушарие2. В насто­ ящее время наследственное право является почти единственной областью (кроме режима имущества супругов в семейном праве), где право на движимое имущество определяется личным законом (хотя господствующее коллизионное начало — это принцип места нахождения вещи).

Отличие движимой вещи от недвижимой для целей коллизион­ ного регулирования заключается в том, что правовое регулирование обращения недвижимой вещи обусловлено местом ее нахождения и предполагает совершение каких-либо административных актов. Когда факт нахождения вещи в иностранном государстве обуслов­ ливает особый порядок перехода права собственности на эту вещь, можно говорить о недвижимости3.

Сложности, связанные с расщеплением коллизионной привязки, усугубляются различным пониманием движимого или недвижимого имущества. Неизбежно возникает вопрос: право какого государ-

1Лягард П. Единое общеевропейское регулирование имущественных отноше­ ний супругов и наследования / / URL: http://www.notiss.ru/usrimg/Lagarde_ru.htm

2Перетерский И. С., Крылов С. Б. Международное частное право. М., 1940.

3Толстых В. Л. Нормы иностранного права в международном частном праве Российской Федерации : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2006.

ственных прав согласно компетентному иностранному закону. В этом случае французские граждане могут из находящейся во Франции части наследства получить долю, которая причиталась бы им по французскому праву из всего наследства в целом.

В отношении наследственной массы право ФРГ придерживается единого коллизионного принципа: ко всему наследству в целом (как к движимой, так и к недвижимой его части) применяется личный закон наследодателя — его национальный закон (закон гражданства) в момент смерти. Вопросы действительности завещательных распо­ ряжений, определяющих судьбу недвижимости, решаются с учетом требований права места нахождения недвижимости.

13.4.М еждународно-правовое регулирование наследственных отношений

Наследственное право, как и брачно-семейное, — основная область возникновения «хромающих отношений». В доктрине отмечается, что самыми эффективными способами уменьшения таких отноше­ ний выступают гармонизация национального коллизионного права и унификация коллизионных норм1. Однако к унификации колли­ зионных норм наследственного права существуют серьезные пре­ пятствия. В сфере международного наследственного права принято очень небольшое количество универсальных межгосударственных соглашений.

Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся формы заве­ щательныхраспоряжений (1961) (Австралия, Нидерланды, Швеция, Германия, Франция, Япония), — форма завещательного распоряже­ ния считается действительной, если она соответствует:

1)праву места совершения акта;

2)праву того государства, гражданином которого был завещатель

вмомент составления завещания или смерти;

3)закону страны, в которой наследодатель проживал в момент составления завещания или смерти;

4)праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания или смерти.

Конвенция допускает, что законодательство страны места нахож­ дения недвижимого имущества также учитывается при установлении

1Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004; Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. М., 2011; Вольф М. Международное частное право. М., 1948; Международное част­ ное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012; Международное частное право : учебник / под ред. Н. И. Марышевой. М., 2011.

компетентного правопорядка. Кроме того, Конвенция устанавливает применение правопорядка по принципу наиболее тесной связи. Если лицо не менее пяти лет проживает на территории одного государ­ ства, но остается гражданином другого государства, предусматри­ вается применение права государства гражданства. Индивид имеет право выбора предпочтительной правовой системы.

Конвенция содержит правила о совместном завещательном рас­ поряжении двух или более лиц. Форма совместного завещания под­ чиняется коллизионным правилам, установленным для обычного завещания. Вопрос, имеет ли лицо домицилий в данном государстве, решается по праву этого государства. Иностранное право не приме­ няется, если такое применение противоречит публичному порядку соответствующего государства.

Базельская конвенция о введении системы регистрации завеща­ ний (1972) направлена на унификацию материальных норм наслед­ ственного права. Цель Базельской конвенции — создание системы, позволяющей завещателю зарегистрировать свое завещание. Договаривающиеся государства обязуются создать системы регистра­ ции завещаний на своей территории. Базельская конвенция не затра­ гивает правила, которые в каждом Договаривающемся государстве касаются действительности завещаний и иных актов. Следовательно, если регистрации завещания не требуется для обеспечения действи­ тельности завещания в соответствии с внутренним законодатель­ ством Договаривающихся государств, то несоблюдение договорных норм не может повлиять на действительность завещания.

Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме между­ народного завещания (1973) включает Типовой закон о форме меж­ дународного завещания и устанавливает:

1.Государство вносит в свое законодательство правила составле­ ния международного завещания.

2.Договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц, которые будут действовать в отношении меж­ дународного завещания. За пределами государства функциями таких лиц облечены консульские и дипломатические представители.

Международное завещание представляет собой гибридную форму, упрощенную разновидность закрытого завещания. Завещание должно быть собственноручно выполнено наследодателем и им под­ писано. Наследодателю вменяется в обязанность сделать заявление

вприсутствии двух свидетелей и уполномоченного лица. Если насле­ додатель не в состоянии подписать завещание, он оповещает об этом уполномоченное лицо (о чем делается запись в завещании) и указы­ вает, кто подпишет завещание от его имени. Наследодатель руковод­ ствуется правом того государства, на территории которого действует уполномоченное лицо.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц (1973) предусматривает создание меж­ дународного сертификата, определяющего лиц, уполномоченных управлять движимым имуществом умершего. Сертификат, состав­ ленный в одном государстве-участнике, признается вдругих государ- ствах-участниках. Сертификат составляется компетентным органом (судебной или административной инстанцией) государства места обычного проживания умершего в соответствии с его внутренним правом. Допускается применение права страны гражданства умер­ шего. Для этого власти государства гражданства и государства про­ живания должны сделать совместное заявление. Закон гражданства применяется, если индивид проживал в стране, выдавшей ему серти­ фикат, не менее пяти лет непосредственно до момента смерти.

Международный сертификат позволяет собирать информацию о составе наследственной массы, выявлять объем имущества, опре­ делять оптимальные цены при продаже имущества для ликвидации долгов наследодателя. Конвенция предоставляет владельцу серти­ фиката право предъявлять иски в стране места выдачи сертификата, заключать мировые соглашения, разделять и продавать имущество.

Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоря­ жение которым осуществляется на началах доверительной соб­ ственности, и о его признании (1985), — лицу, передающему насле­ дуемое имущество, рекомендуется самостоятельно избрать право и сформулировать мотивы своего выбора в специальном акте. Если выбор права не состоялся, то действуют предписания той правовой системы, с которым наследование доверительной собственности наи­ более тесно связано. Наиболее тесная связь существует с законода­ тельством страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества (группа собственников, объе­ диненных в корпоративное образование), либо с законодательством государства, в пределах которого находится центр управления тра­ стом или фондом.

Гаагская конвенция о праве, подлежащем применению к наследо­ ванию недвижимого имущества, (1989) устанавливает возможность выбора права по принципу наиболее тесной связи для регулиро­ вания отношений в сфере наследования недвижимого имущества. Оформление выбора права осуществляется посредством соответ­ ствующего заявления. Форма заявления и его содержание определя­ ются законом страны места составления акта. Применение законода­ тельства государства, с которым лицо — субъект правоотношения — имеет наиболее тесную связь, возможно, если право государства места составления акта не указывает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться.

Недопустимо возникновение наследственных притязаний друг кдругу у лиц, находящихся под юрисдикцией разных государств, если не ясна очередность, в которой осуществляется призыв к наследо­ ванию. Конвенция провозглашает взаимосвязь между правом госу­ дарства, которому лицо хотело бы подчинить режим наследования недвижимого имущества, и объемом этого имущества.

Гаагская конвенция о праве, применимом к наследованию в силу смерти, (1989) устанавливает, что наследственный закон, выбран­ ный в соответствии с положениями Конвенции, применяется к опре­ делению круга наследников по закону и по завещанию; к лишению наследства и признанию лица недостойным наследником; к отно­ шению и уменьшению долей безвозмездно переданного имущества и их учету при расчете наследственных долей; материально-право- вой действительности завещательных распоряжений (ст. 7).

Гаагская конвенция 1989 г. характеризуется выбором в пользу единства права, применимого к наследованию. Материальное право, определенное на основе коллизионных норм Конвенции, применя­ ется ко всему наследству, независимо от его пространственных или содержательных характеристик. Наследодатель вправе выразить автономию воли относительно права, применимого к его имуще­ ству. Но выбор применимого права должен, по общему правилу, рас­ пространяться на регулирование всего наследства. Наследодатель не может нарушить принцип единства наследования. Кроме того, выбор может быть сделан только между правом государства обыч­ ного места жительства или правом государства гражданства наследо­ дателя в момент такого выбора или на момент смерти (ст. 5). Выбор применимого права должен быть выражен в заявлении, совершенном

вформе распоряжения на случай смерти. Выбор права должен быть ясным и однозначным, не допускать сомнений в его толковании.

Конвенция СНГ 1993 г. закрепляет принцип равенства в наследо­ вании по закону и по завещанию граждан договаривающихся госу­ дарств (принцип национального режима). Право наследования опре­ деляется по законодательству договаривающейся стороны, на терри­ тории которой наследодатель имел постоянное место жительства. Право наследования недвижимого имущества подчиняется законо­ дательству стороны, на территории которой находится имущество.

Споры, возникающие из наследственных отношений, рассматри­ ваются:

1)в отношении недвижимого имущества — в учреждениях страны места нахождения недвижимости;

2)в отношении движимого имущества — судами государства, на территории которого наследодатель имел место жительства

вмомент смерти.

Коллизионные вопросы завещательной способности и формы завещания определяются по праву страны места жительства насле­ додателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены не могут быть признанными недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма удовлетворяет требования права страны места составления завещания.

В Конвенции 1993 г. установлена «цепочка» коллизионных норм, регулирующих наследственный статут:

1.Право наследования движимого имущества определяется зако­ ном той стороны, на территории которой наследодатель имел послед­ нее постоянное место жительства.

2.Право наследования недвижимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой это имущество нахо­ дится.

3.Способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания и его отмена определяются законом той стороны, на территории которой завещатель имел постоянное место житель­ ства в момент составления завещания.

4.Завещание или его отмена не могут быть признаны недействи­ тельными вследствие несоблюдения формы, если она соответствует требованиям закона места составления завещания.

Наследственные права иностранцев в России и российских граж­ дан за рубежом главным образом регламентируются в консульских конвенциях и двусторонних договорах о правовой помощи.

Основные положения двусторонних договоров РФ о правовой помощи в сфере наследственных правоотношений:

1.Граждане одной стороны в области наследства приравнива­ ются к гражданам другой стороны, т.е. за иностранцами признается способность наследовать по закону и завещанию наравне с собствен­ ными гражданами; наследственное имущество переходит к наслед- никам-иностранцам на тех же условиях, которые применяются к соб­ ственным гражданам.

2.Наследование граждан одной стороны на территории дру­ гой допустимо только в отношении тех видов имущества, которые по закону данного государства могут быть объектом наследования для его собственных граждан. В этом отношении принцип наци­ онального режима применяется независимо от его закрепления

вдоговоре.

3.Объектом завещательного распоряжения на территории одной стороны гражданами другой стороны может быть все то, что по закону государства пребывания может быть объектом завеща­ тельного распоряжения ее собственных граждан

4.Проблема, в компетенцию органов какого государства входит производство по делу о наследстве, подлежит коллизионному регу­ лированию на основе специальных привязок: при наследовании дви­ жимого имущества компетентно учреждение юстиции той страны, где наследодатель имел последнее постоянное местожительство; при наследовании недвижимости — учреждение юстиции той страны, где это имущество находится.

5.Установлена возможность раздельной компетенции по отно­ шению к имуществу, находящемуся на территории одного из догова­ ривающихся государств, — наследование недвижимости регулиру­ ется правом этого государства, а наследование движимых вещей — по закону другого договаривающегося государства, на территории которого постоянно проживал наследодатель или чьим граждани­ ном он являлся на момент смерти.

6.Завещательная правоспособность гражданина определяется по личному закону наследодателя (гражданства или домицилия).

7.Форма завещания определяется правом страны, на террито­ рии которой наследодатель имел последнее место жительства.

8.Действительность завещания определяется правом места его составления.

9.Завещание признается действительным с точки зрения формы, если она соответствует требованиям:

• права места составления завещания;

• права государства гражданства наследодателя в момент смерти;

• права государства, на территории которого наследодатель был домицилирован в момент смерти или составления завещания;

• права государства, на территории которого находится недви­ жимое имущество, если речь идет о наследовании такого имущества.

В договорах о правовой помощи, заключенных в 1990-х гг.

ипозже, выделяются особые случаи коллизий — в области оглаше­ ния завещаний. В договоре между Россией и Польшей специально указывается, что завещание вскрывает (оглашает) орган договари­ вающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) пересыла­ ется органу, компетентному вести дело о наследовании.

Защита наследственных прав российских граждан за рубежом возложена на консулов и регулируется положениями консульских конвенций. Российские граждане имеют право на получение наслед­ ственного имущества, если наследование открывается за рубежом. Право наследования возникает на основе иностранного закона, соответственно, российские граждане признаются наследниками

по праву того государства, которое применяется к наследственному статуту.

Основные положения консульских конвенций (с Великобританией, КНР, США, Швецией) в сфере наследственного права:

1.Консул принимает меры для охраны оставшегося после смерти гражданина его страны имущества. Движимое имущество переда­ ется консулу с тем, чтобы он поступил с ним в соответствии со своим национальным правом.

2.Власти государства пребывания обязаны известить консула об открытии наследства в пользу гражданина государства аккреди­ тования.

3.Консул имеет право представлять интересы граждан своего государства, претендующих на долю в наследственном имуществе

вгосударстве пребывания.

4.Консул является законным представителем граждан своего государства по вопросам наследования в судах и других органах госу­ дарства пребывания.

Согласно положениям Консульской конвенции России с США представительство консула продолжается до тех пор, пока сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. В судебной практике некоторых штатов США, требующих личного участия наследника при рассмотрении наслед­ ственных дел, принимается как соответствующее интересам наслед­ ников, проживающих за границей, их представление консулами1.

13.5.Коллизионное регулирование наследственных правоотношений в российском законодательстве

Вроссийской доктрине и практике наследование традиционно трак­ туется как разновидность универсального правопреемства, при кото­ ром наследник при принятии наследства становится носителем прав и обязанностей наследодателя в целом, и не может принять лишь их часть, а от остальных отказаться2.

1Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004.

2Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Часть вторая: Права семействен­

ные, наследственные и завещательные / Классика российской цивилистики / / СПС КонсультантПлюс; Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права.

цивилистики / / СПС КонсультантПлюс