Гетьман, Павлова
.pdf13.1. Основные проблемы международного наследственного права |
655 |
4) наследник по завещанию отказался от наследства. Определение круга наследников по закону основано на прин
ципах родства, брака и государственной принадлежности наследо дателя1. На основе первого принципа призываются родственники наследодателя, второго — переживший супруг, третьего — государ ство, гражданином которого был наследодатель или в котором он постоянно проживал.
В ФРГ и Швейцарии порядок призвания родственников к насле дованию определяется системой «парантелл»:
1)наследодатель и его потомки;
2)родители наследодателя и их нисходящие;
3)деды и бабки наследодателя по отцовской и материнской линии
иих нисходящие.
Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл; наслед никами могут стать самые дальние родственники. ВШвейцарии круг наследников по закону ограничен тремя парантеллами. Переживший супруг не включается ни в одну из парантелл, но призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав пер вых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных.
ВАнглии привилегированное положение в ряду наследников по закону занимает переживший супруг. При наличии нисходя щих переживший супруг имеет право на получение фиксированной денежной суммы, установление размера которой — компетенция лорда-канцлера. Если все наследственное имущество меньше уста новленной денежной суммы, оно полностью переходит к пережив шему супругу.
Если пережившего супруга нет, наследование происходит после довательно по очередям:
1)нисходящие наследодателя;
2)родители наследодателя;
3)полнородные братья и сестры;
4)неполнородные братья и сестры;
5)дед и бабка (по отцовской и материнской линии);
6)полнородные дяди и тетки;
7)неполнородные дяди и тетки.
Внаследственном праве большинства государств закреплен институт недостойного наследника. Недостойные наследники отстраняются от наследования на основаниях, указанных в законе. По законодательству Ирана объявление лица недостойным наследни ком осуществляется в рамках регламентации наследования по закону (варасат). Права наследования лишены иноверцы и лица, совершив
1 Алешина А. В. Коллизионные вопросы наследования по закону в международ ном частном праве : дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2006.
656 |
Глава 13. Международное наследственное право |
шие умышленное убийство наследодателя (за исключением необхо димой самообороны). Не могут наследовать супруги, если в суде один из них обвинил другого в супружеской измене.
Закон Испании о наследовании (1981) определяет круг лиц, не имеющих права наследовать ни но закону, ни по завещанию:
1)родители, бросившие своих детей или заставляющих своих дочерей заниматься проституцией либо совершивших против них акты насилия;
2)лица, осужденные за действия, направленные против насле додателя, его супруга, нисходящих или восходящих родственников;
3)лица, клеветнически обвинившие наследодателя в соверше нии преступления, по которому он был осужден к каторжным рабо там или пожизненному заключению;
4)совершеннолетний наследник, который, зная о насильственной смерти наследодателя, не заявил о ней органам следствия в течение месяца со дня смерти наследодателя.
Один из самых сложных вопросов международного наследствен ного права — определение понятий движимого и недвижимого иму щества.
Вангло-американском праве исторически сложилось деление имущества на реальное (real property) и персональное (personal property). Определение реального имущества сформулировано
ванглийском Законе о собственности (1925) — это земля, мате риальные вещи, неразрывно связанные с землей и составляющие единое целое. Приравненные в России в порядке правовой фикции к недвижимости космические объекты, самолеты и корабли, к реаль ному имуществу ни в Англии, ни в США не относятся, — они счита ются особым видом движимого имущества, подлежащим регистра ции1.
ГКИталии дает исчерпывающий перечень объектов, относящихся к недвижимому имуществу: земля, водные источники и ручьи, дере вья, строения и другие сооружения, соединенные с землей постоянно или на определенное время, все, что естественным или искусствен ным образом оказывается в земле. Все остальное имущество счита ется движимым.
При рассмотрении споров из наследственных правоотноше ний во многих случаях возникает проблема оговорки о публичном порядке: при определении наследственных долей отдельных наслед ников, круга недостойных и обязательных наследников. В государ ствах общего и континентального права не могут применяться поло жения мусульманского права, устанавливающие наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому
1 Паничкин В. Б., Боровик О. Ю. Наследственное право США. СПб., 2006.
13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве |
657 |
полу (наследник получает двойную долю наследства по сравнению
снаследницами).
13.2.Коллизионное регулирование в международном наследственном праве
По общему правилу, в сфере наследственных прав иностранцы должны пользоваться национальным режимом: «Иностранцы призы ваются к наследствам, на которые не имеется завещания, и открыв шимся в Чили, тем же образом и согласно тем же правилам, что и чилийцы» (ст. 997 ГК Чили). Во многих государствах предостав ление иностранцам национального режима обусловлено наличием взаимности: «В отсутствие международной взаимности являются не [право] способными наследовать по завещанию или без завеща ния. .. иностранцы, которые согласно законам своей страны не могут завещать или оставить без завещания свои имущества в пользу мек сиканцев» (ст. 1328 ГК Мексики).
В США (Калифорния, Невада, Айова) действуют законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества при знается за проживающими за границей иностранцами только при наличии взаимности. Бремя доказывания взаимности возлагается на призываемого к наследованию иностранца: он должен доказать (в данном конкретном процессе, независимо от того, было ли это доказано в другом аналогичном процессе), что государство его про живания предоставляет американским гражданам право наследо вания находящегося на территории этого государства имущества.
Суды США в наследственных делах иногда придерживаются практики валютной взаимности: для признания прав наследования в отношении находящихся в СШАденежных сумм выставляется тре бование представить доказательство того, что американец из госу дарства проживания наследника-иностранца также может полу чить причитающиеся ему наследственные суммы путем перевода их в США.
Законы штатов Нью-Джерси, Массачусетс, Нью-Йорк предостав ляют судам право отказывать в разрешении на выплату наследствен ных сумм находящимся за границей наследникам. В отношении этих сумм дается распоряжение об их взносе в депозит казначейства, если суд придет к выводу, что иностранный наследник не получит от наследства выгоды, не приобретет контроля в отношении наслед ства, т.е. по праву своего государства не сможет самостоятельно рас порядиться полученным наследством1.
1 Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. М., 2011.
658 |
Глава 13. Международное наследственное право |
|
В доктрине выработано понятие «наследственный статут» пра |
воотношения (статут наследования) — это определяемое на основа нии коллизионной нормы право, подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, связанных с иностран ным правопорядком: «Закон, применимый к наследованию, в част ности, определяет:
a) время открытия наследства;
b) лиц, призванных к наследованию;
c)качества, которыми должны обладать наследники;
d)порядок владения имуществом, оставленным наследодателем;
e)условия и последствия распоряжения наследодателя на случай смерти;
f)пределы обязанности наследников уплачивать долги наследо дателя;
g)право государства наследовать выморочное имущество» (ст. 68 Закона о МЧП Румынии).
Законодательство отдельных стран устанавливает единый статут наследования — вся совокупность наследственных отношений, свя занных с иностранным правопорядком, регулируется на основе еди ной коллизионной привязки:
1.Закон страны гражданства наследодателя: «Наследственные отношения определяются по праву государства, гражданином кото рого являлся наследодатель на момент своей смерти» (ст. 28 ГК Греции). Это коллизионное начало является наиболее распростра ненным.
2.Закон страны последнего места жительства наследодателя: «Наследование определяется, каким бы ни было местонахождение имуществ, законом последнего места жительства наследодателя»
(ст. 2100 ГК Перу).
3.Закон страны места нахождения наследства: «Закон места нахождения наследственных имуществ на момент кончины лица,
онаследовании после которого идет речь, определяет все относяще еся к наследованию по закону и по завещанию» (ст. 2400 ГКУругвая).
Тунисский законодатель установил альтернативное применение трех коллизионных начал: «Наследование подчиняется внутрен нему закону государства, гражданство которого имел наследода тель на момент смерти, или закону государства его последнего места жительства, или закону государства, в котором он оставил после себя имущество» (ст. 54 Кодекса МЧП).
Основная коллизионная привязка наследственных отношений — личный закон наследодателя. В связи с этим возникает проблема перемены домицилия «с обманной целью»: опекун намеренно меняет место жительства несовершеннолетнего, чтобы изменить распреде
13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве |
659 |
ление наследства в случае его смерти. В деле Potinger v. Wightman (1918) решение английского суда основано на доктрине обхода закона. Утверждалось, что когда ребенок поражен смертельной болезнью и его мать покидает место своего пребывания с «обман ной целью» наследовать его имущество, она не имеет действитель ного намерения переменить свой домицилий: «Домицилий будет считаться обманным, если нельзя найти никакой иной причины для его перемены, кроме намерения обеспечить для себя преимущества
вправопреемстве в отношении движимого имущества ее детей»1.
Вподавляющем большинстве стран имеет место расщепление наследственного статута — законодатель устанавливает разветвлен ные цепочки коллизионных норм, применимых к различным аспек там наследственных отношений. Явление «множественности колли зионных привязок» особенно характерно для регулирования наслед ственных отношений, связанных с иностранным правопорядком.
Наследование открывается в момент смерти лица по его послед нему месту жительства (Чили). Открытие наследства, принятие и раздел наследственного имущества подчиняются праву места нахождения наследства (Турция). Вопросы вступления в наслед ство или распоряжения ожидаемым наследством подчиняются личному закону наследодателя на момент его смерти (Венгрия). Распоряжение о лишении наследства должно быть выражено в заяв лении, имеющем форму завещания (Бельгия).
Одна из специальных проблем в области наследования — про блема завещательной дееспособности. Сложность этой проблемы связана с ее двойственностью: завещательная дееспособность — одно из проявлений дееспособности физического лица (входит
всодержание его личного статута), но в то же время относится только к сфере наследственных отношений2. Общая коллизионная привязка — личный закон наследодателя:
1. Закон страны гражданства:
•на момент составления завещания: «Способность делать, изме нять или отзывать какое-либо распоряжение на случай смерти...
определяются личным законом их автора на момент заявления. Тот, кто приобрел новый личный закон после того, как он сделал распо ряжение, сохраняет способность, необходимую для отзыва распоря жения согласно предыдущему закону» (ст. 63 ГКПортугалии);
•на момент смерти наследодателя: «Существенные положения, регулирующие завещательные и иные распоряжения, получающие действие после смерти, регулируются правом государства, граж
1Вольф М. Международное частное право. М., 1948.
2Международное частное право : учебник / под ред. Н. И. Марышевой. М.,
2011.
660 |
Глава 13. Международное наследственное право |
данином которого лицо, делающее такие распоряжения, является на момент своей смерти (ст. 17 Закона ОАЭ).
2.Закон страны постоянного места жительства наследодателя
вмомент составления завещания или в момент смерти: «Лицо явля ется способным составлять завещание, если на момент составления завещания оно обладало этой способностью согласно праву штата,
вкотором оно было домицилировано либо на этот момент, либо на момент смерти» (ст. 3529 ГКЛуизианы).
3.Альтернативное применение закона гражданства и закона домицилия: «Лицо вправе сделать распоряжение на случай смерти, если на момент распоряжения оно способно к этому по праву госу дарства своего места жительства или обычного пребывания либо по праву одного из государств, гражданином которых оно является» (ст. 94 Закона о МЧП Швейцарии).
Внаследственных отношениях не действует правило «недееспо собный на родине может быть признан дееспособным за границей»: «Физическое лицо, которое было бы не дееспособным в соответствии с правом государства своего гражданства, считается дееспособным, если данное лицо обладает дееспособностью согласно праву по месту возникновения обязательства... [Эти] положения не применяются к семейным и наследственным правоотношениям» (ст. 15 Закона о МЧП Македонии).
Всовременных кодификациях МЧПпроявляется общая тенденция расширения применения автономии воли сторон. Во многих странах установлено, что наследодатель может указать право, которое подле жит применению ко всему его имуществу. Однако в наследственных отношениях автономия воли довольно редко может иметь неогра ниченный характер. Как правило, выбор применимого права орга ничен:
1.Альтернативное применение закона гражданства и закона домицилия по указанию наследодателя: «Лицо может указать для регулирования в целом наследования после него на закон какоголибо государства; это указание имеет действие, только если лицо на момент смерти обладало гражданством этого государства или имело там свое место жительства. Это указание должно быть выра жено в каком-либо заявлении, облеченном в форму распоряжения на случай смерти» (ст. 1044 Кодекса Буркина-Фасо).
2.Альтернативное применение закона гражданства, закона домицилия и закона места нахождения недвижимого имущества по указанию наследодателя: «Лицо может указать в завещании право, применимое к наследованию его имущества, при условии, что этим правом является право страны его гражданства или его домицилия на момент осуществления выбора права или на момент его смерти либо право места нахождения принадлежащего ему недвижимого
13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве |
661 |
имущества, но лишь применительно к наследованию этого недви жимого имущества» (ст. 3098 ГККвебека).
3.Право любого государства по выбору наследодателя: «Завещатель вправе подчинить передачу своего имущества в порядке наследования иному закону, чем тот, который назван в статье 66, но не вправе исключить применение императивных норм послед него» (ст. 67 Закона о МЧП Румынии). Аналогичное решение предла гает бельгийский законодатель, но «выбор только тогда будет иметь последствия, если лицо при принятии решения или на момент своей смерти имело гражданство государства, которое это затрагивает, или имело свое постоянное место жительства на территории этого госу дарства. Такое решение не может вести к лишению наследника при читающейся ему части имущества, которая гарантирована правом, подлежащим применению к наследованию по ст. 78» (ст. 79 (Кодекса МЧП Бельгии).
Вопросы толкования завещания, его действительность с точки зрения содержания, вопросы пороков и умаления свободы выраже ния воли (юридический акт совершен по ошибке, вследствие сооб щения неверных сведений, обмана, принуждения или недолжного внимания) предполагают самостоятельное коллизионное регулиро вание:
1.Общий статут наследования (основной правопорядок, приме нимый к наследованию в целом): «Действительность составления распоряжения на случай смерти и его обязательность подчиняются тому праву, которое на момент распоряжения подлежало бы приме нению к правопреемству по случаю смерти» (ст. 26.5 ВЗ ГГУ).
2.Закон страны гражданства или постоянного местожитель ства наследодателя на момент составления завещания: «Последствия пороков волеизъявления определяются правом государства, гражда нином которого был наследодатель в момент волеизъявления, либо на территории которого он имел на этот момент постоянное место жительства» (§ 77 проекта Закона о МЧП Чехии).
3.Альтернативно закон страны гражданства наследодателя на момент составления завещания или на момент его смерти: «Требования к действительности носящего характер последней воли распоряжения, наследственного договора или договора об отказе от наследства определяются согласно личному закону наследодателя на момент юридического действия. Если по нему действительность [таким действиям] не придается, но придается по личному закону наследодателя на момент его смерти, то действует последний» (§ 30.1 Закона о МЧП Австрии).
4.Закон страны места жительства наследодателя:
• на момент его смерти: «Последствия и толкование завещаний, равно как недействительность завещания или какого-либо условия
662 |
Глава 13. Международное наследственное право |
взавещании регулируются законом места жительства завещателя на момент его смерти (§ 41 Закона о МЧП Таиланда);
•на момент его смерти либо на момент составления завещания: «Если завещатель являлся способным составлять завещание согласно праву обоих штатов, его воля, содержащаяся в завещании, считается свободной от пороков, если она считалась бы таковой согласно праву, по меньшей мере, одного из этих штатов» (ст. 3529 ГКЛуизианы).
В некоторых странах толкование завещания может осущест вляться на основе права, избранного наследодателем: «Личный закон наследодателя на момент завещательного заявления регули рует. .. толкование соответствующих условий и распоряжений, если только не имеется прямого или подразумеваемого указания на дру гой закон» (ст. 64 ГКПортугалии).
Форма завещательного распоряжения предполагает альтернатив ное коллизионное регулирование. С одной стороны, действует общее правило, — статут, применимый к наследованию в целом, опреде ляет и форму завещательного распоряжения. С другой стороны, заве щание представляет собой особый вид односторонней гражданскоправовой сделки, поэтому необходимо обращение к другому колли зионному принципу — lex loci actus: «Форма завещания подчиняется закону гражданства завещателя или закону места, где оно состав лено» (ст. 55 Кодекса МЧП Туниса).
Своеобразное решение данного вопроса предложено в 1987 г.
вЗаконе о МЧП Швейцарии (ст. 93): «Действительность завещания с точки зрения его формы определяется по правилам Гаагской кон венции от 5 октября 1961 г. о коллизии законов по вопросу о форме завещательных распоряжений. Указанная Конвенция по анало гии применяется к форме других распоряжений на случай смерти». Примеру швейцарского законодателя в 2000-х гг. последовали зако нодатели Бельгии, Нидерландов, Эстонии.
Во многих юрисдикциях установлена разветвленная система кол лизионных привязок, определяющих форму составления завещания (Австралия, Румыния, Украина):
1) право места составления завещания;
2) право страны гражданства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
3) право государства места жительства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
4) право государства места пребывания завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
5) право страны суда; 6) в отношении недвижимого имущества — право места нахож
дения недвижимого имущества.
13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве |
663 |
Статут формы завещания включает вопросы, «относящиеся к воз расту, гражданству и другим личным качествам завещателя, к каче ствам, которыми должны обладать свидетели, требующиеся для дей ствительности какого-либо завещательного распоряжения» (ст. 1047 Кодекса Буркина-Фасо). Цель закрепления многочисленных альтер нативных коллизионных привязок для установления формы завеща ния — принципfavour testamenti (презумпция в пользу действитель ности завещания). Регулирование актов отмены завещания или его изменения производится на основе тех же коллизионных начал, что и форма завещания.
Доля имущества, которой можно свободно распоряжаться, право наследников на обязательную долю определяются согласно общему статуту наследования (Буркина-Фасо). Допустимость совместных завещаний или наследственных договоров определяется по лич ному закону наследодателя на момент составления завещания (Португалия). Завещательный отказ подчиняется закону граждан ства завещателя на момент его смерти (Тунис).
Наследование по закону — субсидиарное основание наследо вания, но в реальной жизни наследование по закону имеет место значительно чаще, чем наследование по завещанию. В законо дательстве по МЧП этот вид наследования подробно не регули руется. Большинство вопросов наследования по закону подчи нено общему статуту наследования — личному закону наследода теля. Одно из немногих исключений — Кодекс о МЧП Болгарии (ст. 89 «Наследование по закону»): «(1) Наследование движимых вещей регламентируется правом государства, в котором у насле додателя было обычное местопребывание к моменту его смерти.
(2) Наследование недвижимых вещей регламентируется правом государства, в котором находятся вещи. (3) Наследодатель может выбрать, чтобы наследование его имущества полностью было регламентировано правом государства, чьим гражданином он был к моменту выбора. (4) Условия действительности выбора приме нимого права и его отмена регламентируются выбранным пра вом. Выбор применимого права и его отмена должны быть сделаны в форме завещательного распоряжения. (5) Посредством выбора при менимого права нельзя затрагивать обязательную долю наследни ков в наследстве, определенную правом, применимым согласно абз. 1 и 2».
Для наследования по закону необходимо определить круг наслед ников по закону. К определению круга наследников и очередности их призвания применяется личный закон наследодателя (право страны гражданства или право страны последнего места житель ства) . Установление круга недостойных наследников подчиняется
664 Глава 13. Международное наследственное право
общему статуту наследования: «Происходит замена одного правоприобретателя другим, и эта замена должна регулироваться той пра вовой системой, которая регулирует правоотношения по наследова нию с самого начала»1.
Раздел наследственного имущества регулируется правом, подле жащим применению к наследственному отношению в целом. Лица, участвующие в разделе, могут договориться о применении к их отношениям права места открытия наследства или места нахожде ния одного или более предметов наследственного имущества (ст. 46 Закона о МЧП Италии).
При разрешении коллизий в сфере наследственных отношений зачастую возникает проблема обратной отсылки. Первыми решени ями, в которых шла речь о применении renvoi, были решения англий ских судов (1841,1847 и 1877), касающиеся наследственных отноше ний. Теория отсылок была сформулирована в доктрине после дела Форго (1878), касавшегося наследования по закону2. Проблема отсы лок в наследственных отношениях учитывается современным зако нодателем: «Наследование недвижимой собственности регулируется правом государства, на территории которого недвижимость располо жена. Однако если иностранное право отсылает к праву государства, на территории которого умерший имел постоянное место житель ства во время своей смерти, то последнее подлежит применению» (ст. 78.2 Кодекса МЧП Бельгии).
Английскому праву известна система двойной обратной отсылки, которая не применяется ни одной другой страной. Обратная отсылка
канглийскому праву означает возможную обратную отсылку
канглийским коллизионным нормам, создающую вторую обрат ную отсылку, т.е. двойную renvoi к одному и тому же иностранному праву. Этот подход отражен в решении по делу Аннэсли, относяще муся к проблеме обязательной доли в завещании3. Английские суды часто используют renvoi для того, чтобы признать действительность завещания, недействительного по нормам иностранного материаль ного права, к которому отсылает английская коллизионная норма, но действительного по материальному праву, к которому отсылает иностранная коллизионная норма (принцип favour testamenti).
Возможность применения отсылок закреплена в Законе о МЧП Швейцарии (ст. 91): «Наследование имущества лица, имевшего последнее место жительства за границей, осуществляется по праву, на которое указывают нормы международного частного права госу дарства места жительства наследодателя».
1Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982.
2Лущ Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.
3Вольф М. Международное частное право. М., 1948.