Гетьман, Павлова

Международное частное трудовое право

В результате освоения этой темы студент должен:

знать

—основные начала международного частного трудового права;

—коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве;

—юридическую конструкцию и основные формы «заемного труда»;

уметь использовать полученные знания в учебном процессе и в практи­ ческой деятельности;

владет ь навыками работы с российскими и иностранными норматив­ ными правовыми актами, документами международно-правового харак­ тера, научной литературой и аналитическими материалами.

11.1.Основные начала международного частного трудового права

Котношениям частноправового характера, подпадающим под дей­ ствие международного частного права, относятся и трудовые отно­ шения, связанные с иностранным правопорядком, но только в той мере, в какой их правовая регламентация осуществляется с исполь­ зованием категорий частного права. Система норм, регулирующих такие отношения, образует самостоятельную отрасль МЧП— между­

народное частное трудовое право, состоящее из материально-право- вых и коллизионных предписаний1. Международное частное трудо­ вое право представляет собой специальное регулирование трудовых отношений, связанных с иностранным правопорядком2.

В отечественной доктрине трудового права высказывается мне­ ние, что включение трудовых отношений с участием иностранцев на территории РФ в сферу действия МЧП связано с отсутствием в КЗоТ РСФСР 1971 г. (действовал более 30 лет) какого-либо упоми­ нания об особенностях регулирования труда иностранцев в России. В настоящее время все трудовые отношения в России регулируются трудовым законодательством РФ, и не относятся к сфере действия МЧП: «Законодатель, указав в ст. 11 Трудового кодекса РФ о рас­ пространении норм Кодекса на трудовые отношения с участием иностранцев... определил отраслевую принадлежность возникаю­ щих... у таких категорий граждан отношений по труду... С приня­ тием Трудового кодекса РФ... становятся все более неубедительными попытки некоторых авторов обосновать отнесение регулирования особенностей трудовых отношений с участием иностранцев к сфере действия международного частного права»3.

По мнению подавляющего большинства специалистов в обла­ сти МЧП, стороны трудового правоотношения обязаны следовать императивным нормам российского законодательства и по взаим­ ному согласию решать в договорах те вопросы, которые этим зако­ нодательством оставлены на усмотрение сторон. Любое частнопра­ вовое отношение, связанное с иностранным правопорядком, порож­ дает коллизионный вопрос. В законодательстве РФ применительно к трудовым отношениям отсутствуют принципы выбора примени­ мого права, однако презюмируется применение к таким отношениям права страны места выполнения работы4. Положения Трудового кодекса РФ должны «трактоваться как норма минимальной защиты для иностранных граждан и лиц без гражданства... регулирование особенностей трудовых отношений с участием иностранцев отно­ сится к сфере действия МЧП России»5.

Включение норм, регулирующих трудовые отношения, связан­ ные с иностранным правопорядком, в систему МЧП подчеркива­ ется большинством российским ученых: «К трудовым отношениям с иностранным элементом применяются общие понятия и положения

1Звеков В. П. Коллизии законов в международном частном праве. М., 2007.

2Андриянова М. А. Трудовые отношения с участием иностранцев в системе меж­ дународного частного и трудового права России : автореф. дис. ... канд. юрид. наук.

М., 2002.

3Скачкова Г. С. Труд иностранцев в России. М., 2006.

4Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. М., 2011.

5Андриянова М. А. Указ. соч.

международного частного права»1. Трудовые отношения с иностран­ ным элементом, наряду с гражданско-правовыми отношениями, входят в предмет МЧП2. Даже концепция узкого толкования пред­ мета МЧП с учетом комплексного характера природы такой отрасли права позволяет включить в ее предмет нормы о трудовых отноше­ ниях физических лиц3.

Всфере трудового права с большей силой, чем это свойственно гражданскому праву, проявляет себя публично-правовое начало: «Что касается трудовых... отношений, входящих в МЧП «по тради­ ции», то необходимо учитывать следующее. Нормы МП, регулиру­ ющие указанные вопросы, являются публичными. Такой же харак­ тер носит и большинство норм национального права в этой сфере»4.

Трудовое право — это конгломерат публично-правовых и част­ ноправовых предписаний, хотя традиционно принято считать, что трудовое право входит в систему национального частного права. Вмешательство государства в данную сферу правоотношений обу­ словлено необходимостью проведения определенной социальной политики, обеспечивающей баланс интересов работников и рабо­ тодателей с целью избежать социальных потрясений, сохранить ста­ бильность в обществе, максимально устранить безработицу. С этим связано появление и развитие теории социального партнерства, господствующей в современном регулировании трудовых отноше­ ний.

Внастоящее время трудовое право — это комплексная, смешан­ ная отрасль права, регулирующая и публично-правовые, и частно­ правовые отношения. К трудовым отношениям, затрагивающим сферу действия российского МЧП, относятся отношения иностран­ ных работодателей в России, работа иностранцев в России5.

Врегулировании трудовых отношений, связанных с иностран­ ным правопорядком, важную роль играют международные органи­ зации, в первую очередь Международная организация труда (МОТ). Структура МОТ уникальна — это международная межправитель­ ственная организация, однако в ее исполнительных органах каждое государство представлено не только в лице своих официальных орга­ нов, но и в лице работников и работодателей (равное количество тех

идругих). Деятельность МОТ основана на принципе трипартизма — участие в выработке решений представителей работников, работо­ дателей и правительства страны.

1Богуславский М. М. Указ. соч.

2Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.

3Ерпылева Н. Ю. Международное частное право : учебник. М., 2011.

4Бирюков П. Н. Международное право : учеб. пособие. М., 2005.

5Международное частное право : учебник / под ред. Н. И. Марышевой. М.,

2011.

МОТ осуществляет правотворчество в сфере международных тру­ довых отношений. Главная задача МОТ — защита прав трудящихся, развитие социального партнерства, обеспечение права на труд, борьба с безработицей.

Устав МОТ обязывает каждого государства-участника вводить

вего национальное законодательство нормы конвенций, приня­ тых в рамках МОТ, либо непосредственно применять их положения

внациональных судах и иных компетентных органах. Виды конвен­ ций и рекомендаций МОТ:

1)конвенции и соглашения по вопросам защиты прав человека

вобласти труда — Конвенция относительно принудительного и обя­ зательного труда (1930);

2)соглашения и конвенции об обеспечении занятости и борьбы с последствиями безработицы — Конвенция об организации службы занятости (1950);

3)конвенции и соглашения по вопросам труда и отдыха — Конвенция о ночном труде (1990);

4)документы, регламентирующие отношения между работода­ телем и работником, — Рекомендация о добровольном примирении и арбитраже (1961).

Вмешательство государства в регулирование трудовых отношений предопределяет ограничение действия коллизионных норм. Даже когда частноправовая природа трудовых отношений не вызывает сомнений, в большинстве государств эти отношения оказываются

впределах правового поля, где обязательно применение императив­ ных норм национального законодательства. Подчинение трудовых отношений цивилистическим и коллизионным началам сталкива­ ется с публично-правовыми предписаниями об охране труда, «увеч­ ных» делах, о забастовках. Особенности международного частного трудового права — осторожное отношение законодателя к возмож­ ности автономии воли сторон, тенденция ее ограничения, ориентир на защиту интересов «слабой» стороны.

11.2.Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве

Коллизионное регулирование международных трудовых отношений предполагает применение общих категорий коллизионного права, но с существенными оговорками. Как правило, трудовые отноше­ ния на территории какого-либо государства подчиняются его праву. Государство может согласиться на изъятие из правила о примене­ нии к трудовому договору своего внутреннего права и допустить применение иностранного права. Последнее должно иметь тесную

11.2. Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве 609

связь с данными трудовыми отношениями, не ухудшать положение работника по сравнению с местным законодательством и не нару­ шать императивные нормы трудового права1.

Всудебной практике Франции, Бельгии, ФРГ регулирование меж­ дународных трудовых отношений основано на гражданско-право­ вых концепциях. Одновременно Кодекс труда Франции содержит специальный раздел «Иностранная рабочая сила и защита интере­ сов национальной рабочей силы», нормы которого касаются доступа иностранцев к работе во Франции и имеют административно-право- вой характер2.

Коллизионно-правовое регулирование международных трудо­ вых отношений затрагивает частноправовые аспекты этих отно­ шений, прежде всего вопросы трудового договора. Трудовой кон­ тракт — это договор, и к нему применяется автономия воли как генеральная коллизионная привязка всех договорных обязательств. Законодательство большинства государств предусматривает возмож­ ность соглашения сторон о применимом праве при заключении тру­ дового контракта (Лихтенштейн, ФРГ). Неограниченная автономия воли сторон признается законодательством и судебной практикой Великобритании и Италии.

Вподавляющем большинстве юрисдикций законодатель устано­ вил ограничения свободы выбора права по трудовым контрактам:

— выбор права принимается во внимание, если он осуществлен прямо выраженным образом; выбор права не принимается во внима­ ние, если он осуществлен в ущерб работнику (ст. 48.3 Закона о МЧП Лихтенштейна);

— выбор права принимается во внимание только в той мере,

вкакой он не затрагивает императивные нормы права страны:

•места обычного выполнения работы (ФРГ, Румыния, Канада);

•государства, в котором работодатель имеет свое обычное местопребывание (ФРГ, Лихтенштейн, Канада);

•места нахождения предприятия (Румыния);

•государства, с которым трудовой договор или трудовое отно­ шение обнаруживает более тесные связи (ФРГ, Румыния);

— выбор права ограничен правопорядками, прямо установлен­ ными законодателем: «Стороны могут подчинить трудовой договор праву страны обычного пребывания работника либо праву страны места делового обзаведения, места жительства или обычного пребы­ вания нанимателя» (ст. 121.3 Закона о МЧП Швейцарии).

1Киселев И. Я. Трудовое право России и зарубежных стран. Международные нормы труда. М., 2005.

2Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. М., 2011.

11.2. Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве 611

Внаиболее сжатом виде основные современные тенденции кол­ лизионного регулирования трудовых отношений удалось сформули­ ровать болгарскому законодателю: «(1) Трудовой договор регламен­ тируется выбранным сторонами правом. Выбор применимого права не должен лишать работника защиты, которую обеспечивают ему повелительные нормы права, которое применилось бы, если не было бы выбора применимого права. (2) Когда нет выбора применимого права, трудовой договор регламентируется правом государства,

вкотором работник обычно выполняет свой труд, даже если он вре­ менно отправлен в другое государство. (3) Когда работник не выпол­ няет обычно свой труд в одном и том же государстве, применяется право государства, в котором находится обычное местопребывание или основанное место деятельности работодателя. (4) Если вслед­ ствие обстоятельств в целом следует, что у трудового договора самая тесная связь с другим государством, применяется право этого другого государства» (ст. 96 Кодекса МЧП).

Вмеждународном частном трудовом праве вопросы конфликта квалификаций, конфликта юрисдикций и применения отсылок раз­ решаются на основе общих принципов коллизионного регулиро­ вания. Оговорка о публичном порядке при рассмотрении споров из международных трудовых отношений применяется довольно широко; в данном случае ее применение не считается правовой ано­ малией. Трудовая право- и дееспособность определяется на основе личного закона работника, но с изъятиями в пользу закона места работы или личного закона работодателя (исходя из применения права, наиболее «благоприятного» для работника).

Регламент Рим I устанавливает, что наемные работники не должны лишаться защиты со стороны положений, от которых не разрешается отступать посредством соглашения или от которых разрешается отступать только в их пользу. Кроме того, коллизионная норма в отношении индивидуального трудового договора не должна наносить ущерба применению преобладающих императивных поло­ жений страны, в которую откомандирован работник в соответствии

сДирективой 96/71/ЕС Европейского парламента и Совета от 16 декабря 1996 г. об откомандировании работников в рамках предо­ ставления услуг.

Вотношении индивидуальных трудовых договоров выполнение работы в другой стране должно считаться временным, когда предпо­ лагается, что работник возобновит свою работу в стране происхожде­ ния после выполнения своих задач за рубежом. Заключение нового трудового договора с первоначальным работодателем не должно пре­ пятствовать рассмотрению работника в качестве временно выполня­ ющего свою работу в другой стране (ст. ЗА— 36 Преамбулы).

Вотсутствие выбора права применимое право определяется по принципу наиболее тесной связи (прежде всего, на основе кри­ терия характерного предоставления). Самым близким к трудовому контракту является гражданско-правовой договор о возмездном ока­ зании услуг. Кдоговору услуг применяется право исполнителя (цен­ тральная сторона отношения). Получается, что трудовой контракт

вотсутствие выбора права сторонами может регулироваться и пра­ вом государства, на территории которого исполнитель имеет свое обычное место жительства, т.е. личным законом работника, если «иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела».

Предписания отечественного законодательства не позволяют сде­ лать однозначный вывод, что к трудовым отношениям следует при­ менять право страны места выполнения работы. Эта привязка может быть выведена российским судом только по собственному усмотре­ нию, если из условий и существа договора либо совокупности обсто­ ятельств дела следует, что трудовое отношение имеет тесную связь с таким государством.

Впроекте ГК, основанном на Концепции 2008 г., п. 3 ст. 1211 предлагается дополнить: «3. Стороной, которая осуществляет испол­ нение, имеющее решающее значение для содержания договора, при­ знается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являюща­ яся, в частности...

5.1) исполнителем — в договоре возмездного оказания услуг».

Такое дополнение позволит (используя аналогию закона) с боль­

шей определенностью применять к трудовым отношениям коллизи­ онную привязку lex loci laboris.

11.3.Трудовые отношения, связанные

синостранным правопорядком, по законодательству Россиийской Федерации

Исходное начало регулирования труда иностранцев в Российской Федерации — норма Конституции РФ о равном праве на труд. В сфере трудовых отношений установлено применение принципа националь­ ного режима (но с широкими изъятиями). Анализ положений рос­ сийского права позволяет утверждать, что приоритетными правами на труд на территории РФ обладают российские граждане (аналогич­ ное положение имеется практически во всех трудовых законах дру­ гих государствах).

Трудовой кодекс РФ разрабатывался при участии экспертов МОТ и вобрал в себя многие международные нормы о труде1. При рассмо­ трении трудовых споров судьи должны учитывать принципы, закре­ пленные в документах МОТ, а именно:

—свобода объединения;

—право на ведение коллективных переговоров;

—упразднение всех форм принудительного и обязательного

труда;

—запрещение детского труда (этот принцип в ТК РФ вообще не упоминается);

—недискриминация в области труда и занятости.

Согласно ст. 10 IK РФ общепризнанные принципы и нормы меж­ дународного права и международные договоры РФ являются источ­ ником российского трудового права. Если международным догово­ ром РФ установлены другие правила, чем предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора.

При регулировании на территории РФ трудовых отношений ино­ странных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, действует правила, уста­ новленные IK РФ, иным законодательством о трудовом праве, и меж­ дународными договорами РФ (ст. 11). Эта норма устанавливает наци­ ональный режим регулирования трудовых отношений с участием иностранных лиц и распространяет на эти отношения российское трудовое законодательство. Правовое регулирование трудовых отно­ шений с иностранным участием является новым для отечественного трудового права направлением, «которого практически не было

всоветском трудовом праве и которое еще не сложилось оконча­ тельно на сегодняшний день»2.

ТК РФ не содержит специальных правил труда для иностран­ цев, не регулирует особенности их правового положения в сфере трудового права. Эти проблемы регламентируются в специальных федеральных законах, которые определяют и категории иностран­ ных физических лиц, и особые категории иностранных работников на территории РФ. Трудовые договоры с иностранцами могут иметь только срочный характер. В соответствии с законодательством РФ иностранным гражданам запрещено: занимать выборные должности

ворганах государственной власти и управления; должности судей, прокуроров, следователей; входить в состав членов экипажа воздуш­

ных судов; быть капитанами водных судов. Для иностранцев закре­ плен общий разрешительный порядок труда.

1Вострецова О. А. Применение в России международных норм о труде / / Законодательство. 2006. № 12.

2Киселев И. Я. Трудовое право России и зарубежных стран. Международные нормы труда. М., 2005.