Гетьман, Павлова

Производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать:

1)прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм любым способом и в любой форме;

2)доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи;

3)коммерческий прокат оригинала и экземпляров своей фоно­ граммы для публики даже после их распространения, осуществлен­ ного производителем или по его разрешению.

10.5.Защита авторских и смежных прав в сети Интернет

Интернет имеет трансграничный характер, который невозможно примирить с территориальным характером прав интеллектуаль­ ной собственности. Большинство проблем связано с «внетерриториальным» использованием объектов права интеллектуальной соб­ ственности при сохранении их территориального характера. Сайт

вИнтернете доступен для всех пользователей Сети, независимо от их географического положения.

Совершенствование правовых норм в отношении охраны интел­ лектуальной собственности, введение ограничений на пользование этой информацией, взимание платы за пользование может привести к тому, что Интернет из «общемировой энциклопедии» превратится

вкоммерческую сеть с узким кругом пользователей. Такое положе­ ние вещей называют «цифровой дилеммой».

Современное законодательство по охране авторских и смежных прав в Интернете основано на концепции возможности эффективной охраны прав интеллектуальной собственности в цифровой среде без коренного изменения позитивного авторского права. В настоящее время большая часть информации, размещаемой в Интернете, охра­ няется авторским правом и смежными правами. Основные объекты охраны — компьютерные программы и базы данных.

Защита компьютерных программ по законодательству об автор­ ском праве была установлена в 1972 г. на Филиппинах. В США

в1980 г. принят закон, предусматривающий охрану компьютер­ ных программ авторским правом. Аналогичные законы действуют

вВенгрии, Индии, Великобритании, Франции, Японии. В других странах считается, что компьютерные программы находятся под охраной, для которой не требуется изменения законодательства

586 Глава 10. Международное право интеллектуальной

об авторском праве, так как перечень охраняемых произведений не носит исчерпывающего характера.

В 1978 г. ВОИС одобрила Типовые положения по охране про­ граммного обеспечения вычислительных машин. В 1991 г. была при­ нята Директива Совета ЕЭС, регулирующая правовую охрану про­ граммного обеспечения.

Понятие «компьютерная программа» охватывает «подготовитель­ ные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения». Таким образом, охране подле­ жат нелитеральные компоненты программы — аудиовизуальные ото­ бражения, т.е. последовательность, структура и организация про­ граммы, выводящиеся на экран (пользовательский интерфейс).

Помимо исходного текста, объектного кода и аудиовизуальных отображений компьютерной программы, правовой охране подлежат элементы, традиционно охраняемые авторским правом: название произведения и подготовительные материалы. Название программы охраняется, если оно оригинально и отражает творческую самостоя­ тельность автора. Название компьютерной программы часто защи­ щается правообладателем путем ее регистрации в качестве товар­ ного знака.

Остальные элементы компьютерных программ являются неох­ раняемыми. Важнейший из них — алгоритм компьютерной про­ граммы, т.е. сжатым образом зафиксированная идея, по которой дол­ жен работать компьютер. Алгоритм — основной структурный ком­ понент программы. Однако правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе компьютерных программ или баз данных. Охране подлежит конкретная реализация алгоритма в виде конкретной программы.

База данных — это объективная форма представления и органи­ зации совокупности данных, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью компьютера. В большинстве стран базы данных традиционно охра­ няются авторским правом как разновидность сборников (произведе­ ний, в которых осуществлена подборка материала по определенным критериям и определенным образом произведена организация мате­ риала). Авторским правом база данных защищается, только если она была создана творческим трудом.

В 1996 г. в ЕС принята Директива о правовой охране баз данных, предусматривающая защиту баз данных авторским правом и сред­ ствами института защиты sui generis. Объекты защиты — базы дан­ ных, подобранные и организованные самостоятельным интеллек­ туальным трудом автора, и произведения, входящие в состав баз

данных. Критерий «авторского собственного интеллектуального труда» — «оригинальность» произведения.

Защита sui generis предоставляется базам данных, созданным нетворческим трудом, если в их подбор, удостоверение и представ­ ление сделаны качественные и количественные инвестиции.

Базы данных, созданные творческим трудом, охраняются в ЕС национальным авторским правом на основании критериев охра­ носпособности, установленных в Директиве. Институт sui generis

внекоторых государствах применяется непосредственно, а в неко­ торых только определяет условия охраноспособности баз данных.

ВСША базы данных защищаются авторским правом, институ­ том коммерческой тайны, контрактным правом, нормами о защите от недобросовестной конкуренции и неосновательного обогащения.

Правовая потребность охраны интеллектуальной собственности

вИнтернете привела к принятию в рамках ВОИС международных соглашений, учитывающих влияние информационных технологий на охрану авторских и смежных прав: Договор ВОИС по авторскому праву (1996) (ДАП) и Договор ВОИС по исполнениям и фонограм­ мам (1996) (ДИФ). Данные Договоры — своеобразный ориентир для разработки правовых норм по охране авторских и смежных прав

вИнтернете. В доктрине эти соглашения называют «Договоры ВОИС по Интернету».

Нормы, содержащиеся в Договорах ВОИС, можно подразделить на группы:

— охрана новых объектов авторского права (компьютерных про­ грамм и баз данных);

— предоставление дополнительных прав (право на распростране­ ние, право проката) авторам и обладателям смежных прав;

— охрана авторских и смежных прав в цифровых сетях.

Вбольшинстве государств право на распространение отно­ сится только к распространению материальных копий произведе­ ния. Кроме того, к праву на распространение применяется доктрина исчерпания прав — если экземпляры произведения правомерно вве­ дены в гражданский оборот, допускается их дальнейшее отчуждение без согласия автора и выплаты авторского вознаграждения.

Договоры ВОИС исходят из неприменимости права на распростра­ нение в цифровой среде, указывая на то, что данное право приме­ няется только в отношении материальных, «осязаемых» объектов. Невозможность применения права на распространение в цифровой среде подчеркивается в Директиве ЕС о гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе (2001).

Входе разработки Договоров ВОИС отмечалось, что невозможно запрашивать согласие автора на воспроизведение при каждом откры­ тии страницы в Сети (при этом происходит копирование страницы

воперативную память компьютера). При передаче информации

вИнтернете происходит ее промежуточное копирование в памяти сервера, через который осуществляется выход индивидуального пользователя в Интернет. Если обязать владельца сервера запраши­ вать согласие правообладателя на промежуточное копирование, сер­ вер будет вынужден прекратить работу, в результате чего окажется невозможным доступ пользователей к Сети.

ВДоговор ВОИС по авторскому праву не включены нормы, посвященные праву автора на воспроизведение в цифровых сетях. Стороны приняли Согласованное заявление к ст. 1(4) Договора: «Право на воспроизведение, установленное статьей 9 Бернской кон­ венции, а равно изъятия из указанного права, допустимые в соот­ ветствии с ней, полностью применимо в цифровой среде, в особен­ ности в случае использования произведений в цифровой форме. Понимается, что хранение произведения в цифровой форме в элек­ тронном средстве сообщения представляет собой воспроизведение

всоответствии со статьей 9 Бернской конвенции».

Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам предоставляет исполнителям и производителям фонограмм «исключительное право разрешать прямое или косвенное воспроизведение... любым спосо­ бом и в любой форме». Договор по исполнениям и фонограммам не устанавливает специальных ограничений, применяемых в циф­ ровой среде, а только указывает, что изъятия из охраны не должны противоречить нормальному использованию исполнений и фоно­ грамм или необоснованно ущемлять законные интересы исполни­ телей и производителей фонограмм.

Договоры ВОИС — одни из первых нормативных правовых актов, предусматривающих правовую охрану технологических средств, т.е. любых технологий или устройств, предназначенных для предотвра­ щения любых действий, которые не были разрешены правооблада­ телем. Договоры установили обязательство государств-участников предусмотреть «правовую охрану и эффективные средства правовой защиты от обхода существующих технологических средств, исполь­ зуемых авторами в связи с осуществлением их прав по настоящему Договору или по Бернской конвенции, и ограничивающих в отноше­ нии их произведений действия, которые не разрешены авторами или не допускаются законом». Участвующие в Договорах страны обязу­ ются закрепить в национальном законодательстве запрет на обход технологических средств, используемых правообладателями для охраны своих прав.

10.6.Специфика права промышленной собственности в международном частном праве

Вдоктрине для обозначения этого института МЧПупотребляется раз­ личная терминология — изобретательское, патентное, лицензион­ ное право, право промышленной собственности. Представляется, что термин «право промышленной собственности» можно использовать как родовое понятие, введенное Парижской конвенцией 1883 г. (п. 3 ст. 1): «Промышленная собственность понимается в самом широ­ ком смысле и распространяется не только на промышленность и тор­ говлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохо­ зяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука».

Объекты права промышленной собственности — научные откры­ тия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирмен­ ные наименования, знаки обслуживания, коммерческие обозначе­ ния, пресечение недобросовестной конкуренции, полезные модели, наименования мест происхождения товаров, торговые и производ­ ственные секреты (ноу-хау), все другие права, относящиеся к интел­ лектуальной деятельности. Пограничное место занимают ком­ пьютерные программы, базы данных и топологии интегральных микросхем, которые считаются объектами авторского права, но охра­ няются в рамках патентного ведомства.

Право промышленной собственности охраняет идею, замы­ сел изобретения независимо от формы реализации этих идей. Особенность права промышленной собственности — специфические формы охраны путем выдачи государственных охранных документов.

Территориальный характер права промышленной собственности проявляется более отчетливо, чем в авторском праве. Субъективное право на промышленную собственность возникает по волеизъяв­ лению государства, направленного на охрану прав изобретателя посредством выдачи охранного документа (патент, авторское сви­ детельство, регистрация товарного знака). Выдача охранного доку­ мента представляет собой акт государственной власти и создает субъективные права, действующие на территории данного государ­ ства. В других государствах эти права законом не охраняются, изо­ бретение может свободно использоваться другими лицами.

К объектам права промышленной собственности предъявляются различные требования: новизны, полезности (в некоторых странах), приоритета. Предложенное решение должно быть новым, неизвест­

590 Глава 10. Международное право интеллектуальной

ным в мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна).

Большинство государств предоставляет иностранцам националь­ ный режим в сфере охраны прав на промышленную собственность: «Права на промышленную собственность иностранного физического или юридического лица в отношении объектов прав на промышлен­ ную собственность, по поводу которых свидетельство о защите было выдано государством... Вьетнам, защищаются в соответствии с зако­ нодательством Республики Вьетнам и международными договорами, которые Вьетнам подписал или к которым присоединился» (ст. 837 ГКВьетнама). Однако принцип национального режима применяется далеко не во всех странах. Например, в патентном законодательстве Италии для национальных изобретателей установлены более дли­ тельные сроки охраны изобретений и льготный режим патентования.

Вроссийском законодательстве закреплено общее правило — исключительные интеллектуальные права на объекты промышлен­ ной собственности, удостоверенные иностранными охранными доку­ ментами, признаются на территории РФ в соответствии с междуна­ родными договорами (например, ст. 1409,1479 ГК РФ).

Врамках патентного права охраняются изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Изобретение — это отвечающее критериям патентоспособности техническое решение, либо при­ менение уже известных устройств по новому назначению. Патент устанавливает юридическую монополию на изобретение и обеспечи­ вает его обладателю исключительные права на использование изо­ бретения. Охрана промышленных образцов также осуществляется при помощи выдачи патента на промышленный образец, аналогич­ ного патенту на изобретение. Промышленный образец — это худо- жественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид изделия.

Объекты средств индивидуализации юридического лица и про­ дукции:

— средства индивидуализации продукции (товарные знаки, знаки обслуживания, указания происхождения, наименования места про­ исхождения товаров);

— средства индивидуализации юридических лиц (фирменные наименования).

Товарный знак и знак обслуживания — это обозначения, служа­ щие для индивидуализации товаров, работ или услуг. Отличие знака обслуживания от товарного знака — вместо товаров индивидуали­ зирует услуги.

Товарный знак служит средством индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. Основание

правовой охраны товарного знака — свидетельство, выдаваемое патентным ведомством. Свидетельство подтверждает приоритет знака и исключительные права его обладателя. Приоритет товар­ ного знака устанавливается по дате подачи первой заявки в патент­ ное ведомство любого государства — участника Парижского союза.

Классификация товарных знаков:

—по форме выражения — словесные, изобразительные, объем­ ные, звуковые, световые, обонятельные, комбинированные;

—по числу субъектов — индивидуальные и коллективные;

—по степени известности — общеизвестные и обычные.

Наименование места происхождения товара — это обозначение,

содержащее наименование какого-либо географического объекта и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта признаками. Основание правовой охраны наименования места происхождения товара — его регистра­ ция в патентном ведомстве.

Фирменное наименование представляет собой средство индивиду­ ализации юридических лиц. Структура фирменного наименования:

—организационно-правовая форма юридического лица;

—собственно наименование.

Фирменное наименование должно быть новым и отличным от других, для того чтобы исключить смешение его правооблада­ теля в хозяйственном обороте с иными организациями, осуществля­ ющими аналогичную деятельность.

10.7.М еждународное регулирование права промышленной собственности

Основной способ преодоления территориального характера права промышленной собственности и его охраны за пределами госу­ дарства возникновения — заключение международных соглаше­ ний. В унификации права промышленной собственности большую роль играют международные организации: Парижский союз, ВОИС, Международный центр патентной документации (ИНПАДОК).

Первый универсальный договор — Парижская конвенция об охране промышленной собственности (1883, ред. 1967). Государства — участники Конвенции образовали Парижский союз для защиты про­ мышленной собственности. Цель Парижской конвенции — создание правовых условий для охраны исключительных прав в сфере про­ мышленной собственности. Субъекты охраны — граждане и фирмы из государств — членов Парижского союза. Основной принцип — предоставление национального режима.

Парижская конвенция применяется к промышленной собственно­ сти в широком смысле, включая изобретения, знаки, промышленные образцы, полезные модели, фирменные наименования, географиче­ ские указания (указания источника и наименования источника про­ исхождения) и пресечение недобросовестной конкуренции.

Конвенция определяет промышленную собственность как часть интеллектуальной собственности. Подчеркивается своеобразие про­ мышленной собственности: ее объекты — это бестелесные вещи, поэтому на первом месте стоит охрана идеи независимо от формы ее реализации. Парижская конвенция закрепляет принципы нацио­ нального режима и конвенционного приоритета.

Институт конвенционного приоритета — одна из основных идей Парижской конвенции. Конвенционный приоритет озна­ чает, что лицо, подавшее заявку на изобретение в одном из госу­ дарств — участников Союза, в течение 12 месяцев со дня подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других государствах — участниках Союза правом приоритета. В этих странах приоритет и новизна будут определяться не на день фактической подачи заявки

вместное патентное ведомство, а на день подачи первой заявки. Конвенционный приоритет при патентовании промышленных образ­ цов и регистрации товарных знаков действует в течение шести меся­ цев. Аналогичное положение содержится в российском законодатель­ стве (п. 1 ст. 1382 ГК РФ).

Конвенция установила временную охрану некоторых объектов промышленной собственности на международных выставках. Нормы об экспонировании изобретений на международных выставках

встранах-участницах закрепляют правило: экспонирование изобре­ тения на выставке не препятствует его патентованию в этой стране (срок конвенционного приоритета исчисляется с момента помеще­ ния изделия на выставке).

Договор о патентной кооперации (г. Вашингтон, 19 июня 1970 г.)

устанавливает порядок составления и подачи международной заявки на получение охранного документа. Договор предоставляет возмож­ ность испрашивать патентную охрану на изобретение одновременно

вкаждой стране путем подачи одной «международной» заявки. Заявка может быть подана любым лицом, которое является гражда­ нином или проживает на территории договаривающегося государ­ ства. В российском законодательстве определен порядок патентова­ ния изобретения или полезной модели, созданных в России в соответ­ ствии с Договором о патентной кооперации (ст. 1395,1396 ГК РФ).

Всоответствии с Мюнхенской конвенцией о выдаче европейских патентов (1973) (участники — государства — члены ЕС) создана Европейская патентная организация и установлен единый европей­

10.8. Защита объектов права промышленной собственности в сети Интернет 593

ский патент, действующий во всех странах — участницах Конвенции. Любое лицо имеет возможность получить патент на изобретение, действующий в тех странах-участницах, в которых заявитель поже­ лает. «Европейский патент» по существу представляет собой «букет» национальных патентов.

Мадридская система международной регистрации знаков установ­ лена Мадридской конвенцией о международной регистрации знаков

(1891) и Протоколом к ней (1989). Данная Конвенция — основной международный договор, преодолевающий территориальный харак­ тер охраны товарных знаков. Она предусматривает охрану знаков во всех государствах-участниках без их регистрации в каждом государ­ стве и содержит Международную классификацию товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ).

Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (1957) учреждает классификацию товаров и услуг в целях регистрации товарных знаков и знаков обслу­ живания. Венское соглашение, учреждающее Международную клас­ сификацию изобразительных элементов знаков (1973), закрепляет систему классификации знаков, которые состоят из изобразительных элементов или содержат их. Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов (1968) уста­ навливает классификацию промышленных образцов.

Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхож­ дения и ихмеждународной регистрации (1958) направлено на обеспе­ чение охраны наименований мест происхождения. Система между­ народного депонирования промышленных образцов регулируется

Гаагским соглашением о международном депонировании промышлен­ ных образцов (1925).

Договор о патентном праве (PLT) (2000) направлен на гармони­ зацию и упрощение формальных процедур в отношении националь­ ных и региональных патентных заявок и патентов. PLTпредусматри­ вает максимальный набор требований, которые может применять ведомство договаривающейся стороны: ведомство не может уста­ навливать какие-либо иные формальные требования в отношении вопросов, регулируемых Договором.

10.8.Защита объектов права промышленной собственности в сети Интернет

Объектами права промышленной собственности в Интернете высту­ пают прежде всего средства индивидуализации — товарные знаки и фирменные наименования. Основные способы использования средств индивидуализации в Интернете:

1)использование знаков в Интернете обычным образом (реклама, продажа товаров и услуг) — путем их указания на Интернетстраницах правообладателей;

2)использование текстовых знаков или их различительных частей в качестве доменных наименований — адресов размещения информационных ресурсов в Интернете.

В2001 г. ВОИС приняла рекомендацию по охране товарных зна­ ков и иных прав на средства индивидуализации в сети Интернет. Цель рекомендации — адаптировать применение действующих законов о промышленной собственности к природе Интернета. Использование знака в Интернете представляет собой использо­ вание на территории государства-участника, если такое использо­ вание имеет коммерческие последствия в этом государстве (ст. 2). Концепция «коммерческих последствий» является ключевой для подхода к охране средств индивидуализации в Сети. Рекомендация не затрагивает случаи некоммерческого использования знаков.

Рекомендация ВОИС закрепляет открытый перечень обстоя­ тельств, которые должны учитываться для установления факта использования как «имеющего коммерческие последствия на тер­ ритории данного государства» (ст. 3):

— пользователь знака осуществляет коммерческую деятельность либо планирует такую деятельность в данном государстве в отноше­ нии товаров или услуг, для которых знак используется в Интернете;

— пользователь знака фактически обслуживает покупателей (поставляет товары или оказывает услуги), находящихся в госу- дарстве-участнике, либо поддерживает коммерческие отношения

слицами, находящимися в данном государстве;

—пользователь знака предлагает послепродажное обслуживание на территории государства-участника;

—пользователь в связи с использованием знака в Интернете объ­ явил о территориальной дискламации знака (заявление об отказе от прав на знак в пределах определенной территории). Если на сайте, на котором использован знак, содержится обязательство не предо­ ставлять товары или услуги в определенных государствах, то исполь­ зование данного знака не может иметь коммерческие последствия

втаких государствах.

Рекомендация ВОИС в качестве основного критерия «коммерче­ ских последствий использования знака» определяет наличие какойлибо связи между предложением товаров или услуг и территорией определенного государства:

— возможность доставки предложенных товаров в государство или возможность оказания на его территории соответствующих услуг;