Гетьман, Павлова

•на произведения, обнародованные на территории РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, и признается за авторами независимо от их граж­ данства;

•на произведения, обнародованные за пределами террито­ рии РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объ­ ективной форме за пределами территории РФ, и признается за авто­ рами — гражданами России;

•на произведения, обнародованные за пределами террито­ рии РФ или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объ­ ективной форме за пределами территории РФ, и признается на тер­ ритории РФ за авторами — гражданами других государств и лицами без гражданства в соответствии с международными договорами РФ.

Таким образом, исключительное право на территории РФ пре­ доставляется тому произведению, которое отвечает хотя бы одному критерию охраны — критерию гражданства или критерию места первого обнародования. Под гражданством автора имеется в виду гражданство, которое автор имеет на момент создания произведе­ ния, а если произведение было обнародовано — на момент обна­ родования произведения. Последующее изменение гражданства не меняет правового статуса произведения. В соответствии с крите­ рием гражданства произведениям российских граждан исключитель­ ное право предоставляется всегда, а произведениям иностранных лиц — только в тех случаях, когда они подпадают под действие меж­ дународных договоров РФ. Если произведение создано иностранным гражданином и не подпадает под действие международного дого­ вора РФ, исключительное право на него в России не возникает.

В соответствии с критерием места первого обнародования произ­ ведения на те произведения, которые были впервые обнародованы

вРоссии, всегда возникают исключительные права. На те произведе­ ния, которые были впервые обнародованы за рубежом, исключитель­ ные права возникают в случаях, предусмотренных в международных договорах РФ. На произведение, впервые обнародованное за рубе­ жом и не подпадающее под действие международного договора РФ, исключительное право в Российской Федерации не возникает1. При предоставлении охраны произведениям на основании международ­ ного договора срок действия исключительного права на эти произве­ дения на территории РФ не может превышать срок действия исклю­ чительного права, установленного в стране происхождения произ­ ведения.

1Гаврилов Э. П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э. П. Гаврилов, О. А. Городов, С. П. Гришаев. М., 2007.

Исключительное право изготовителя базы данных — иностран­ ного гражданина или иностранного юридического лица — действует на территории РФ и на основе материальной взаимности: при усло­ вии, что законодательством соответствующего иностранного госу­ дарства предоставляется на его территории охрана исключитель­ ному праву изготовителя базы данных — гражданину России или российскому юридическому лицу (ст. 1336). Исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы призна­ ются, если они удостоверены патентами, имеющими силу на терри­ тории РФ в соответствии с международными договорами (ст. 1346).

Личные неимущественные и иные интеллектуальные права, не являющиеся исключительными, признаются за иностранными гражданами, иностранными юридическими лицами и апатридами и действуют на территории РФ независимо от наличия международ­ ного договора, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В отечественной доктрине высказывается мнение, что четвертая часть ГК РФ занимает отличное от других его частей место1:

1)большинство норм ГК РФ об интеллектуальных правах имеют иную сферу действия в пространстве, чем нормы других отраслей гражданского права, соответственно, эти нормы ГК РФ по-иному соотносятся с нормами иностранного права, регулирующими такие же отношения по поводу прав на результаты интеллектуальной дея­ тельности и средства индивидуализации;

2)в нормах части четвертой ГК РФ учтено и воспроизведено значительное число норм международных договоров о правовой охране интеллектуальной собственности с участием России (в неко­ торых случаях — и договоров, в которых Россия пока не участвует). Приблизительно до трети общего объема разд. VII ГК РФ составляют нормы, имплементируемые из международных договоров в сфере интеллектуальных прав.

Наиболее общие и принципиальные правила о сфере действия

норм части четвертой ГК РФ помещены в ст. 1231. Эта норма вместе с рядом основанных на ее положениях других статей Кодекса образует систему правил, определяющих сферу действия в простран­ стве норм разд. VII ГК РФ о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. В эту систему кроме ст. 1231 входят нормы о действии на территории РФ исключитель­ ных прав:

•на произведения науки, литературы и искусства (ст. 1256);

•на исполнение (ст. 1321);

•на фонограмму (ст. 1328);

1Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / под ред. А. Л. Маковского / СПС КонсультантПлюс.

•на сообщение радиоили телепередачи (ст. 1332);

•изготовителя базы данных (ст. 1336);

•публикатора на произведение (ст. 1341);

•на изобретения, полезные модели и промышленные образцы

(ст. 1346);

•на селекционные достижения (ст. 1409);

•на фирменное наименование (ст. 1475);

•на товарный знак (ст. 1479);

•использования наименования места происхождения товара

(ст. 1517);

•на коммерческое обозначение (ст. 1540).

Территориальный характер интеллектуальных прав сохраняет значение как ведущий принцип, на котором основано определение сферы действия норм ГК РФ об исключительных правах.

В отношении интеллектуальных прав, не являющихся исключи­ тельными, действует общая норма ГК РФ, что «правила, установлен­ ные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностран­ ных юридических лиц...» (абз. 4 п. 1 ст. 2). Это означает, что прин­ цип национального режима действует в отношении всех интеллек­ туальных прав, кроме исключительных, без каких-либо ограничений

иизъятий для всех иностранных лиц.

10.3.Авторские и смежные права

вмеждународном частном праве

Авторское право можно определить как совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литера­ туры, науки и искусства. Объекты авторского права:

—литературные произведения (включая компьютерные про­ граммы и базы данных);

—драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

—хореографические произведения и пантомимы;

—музыкальные произведения;

—аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеопроизведения);

—произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, про­ изведения изобразительного искусства;

—произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

—произведения архитектуры, градостроительства и садово-пар- кового искусства;

—фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

—географические, геологические и другие карты, планы, эскизы

ипластические произведения, относящиеся к географии, топогра­ фии и к другим наукам;

—производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки);

—сборники (энциклопедии, антологии) и другие составные про­ изведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

К объектам авторского права относятся «смежные права» (род­ ственные, аналогичные) — права артистов-исполнителей, произво­ дителей фонограмм, вещательных организаций. Перечень объектов авторского права имеет открытый характер.

Авторское право, возникшее на территории одного государства в соответствии с его законодательством, действует только в пределах данного государства и не действует за пределами его юрисдикции. В этом с точки зрения МЧП заключается основное отличие автор­ ского права от других видов гражданских прав.

Если литературное произведение, изданное в одном государстве, переиздается в другом без согласия автора, автор не вправе заяв­ лять претензии по поводу нарушения своего субъективного права. Переиздание произведения за границей не нарушает субъективных прав автора, поскольку эти права имеют территориальные рамки. Чтобы субъективные авторские права, возникшие по закону одного государства, получили признание и защиту на территории других государств, необходимо заключение международного соглашения о взаимном признании и защите авторских прав. Такие соглашения являются основой для признания иностранного авторского права.

Международные договоры обеспечивают признание и защиту субъективных авторских прав, возникших на основе иностранного закона, но не их наличие на территории данного государства. Для того чтобы автор мог претендовать на наличие у него авторского права за границей, его произведение должно быть опубликовано (обнародовано) в соответствующем государстве. Субъективные авторские права на территории любого государства возникают на основе местного законодательства.

Особенность авторских прав — их деление на «исключительные»

и«неисключительные». Исключительные права имеют как личный неимущественный, так и имущественный характер. Особый инте­ рес представляют исключительные личные неимущественные автор­ ские права:

—право признаваться автором произведения (право авторства);

—право использовать или разрешать использовать произведе­ ние под подлинным именем автора, псевдонимом либо анонимно (право на имя);

—право обнародовать или разрешать обнародовать произведе­ ние в любой форме (право на обнародование);

—право на отзыв произведения;

—право на защиту произведения, включая его название, от вся­ кого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Исключительные личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним

вслучае уступки исключительных прав на использование произве­ дения.

Исключительные имущественные права — это права автора на осуществление или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом, а именно право: на воспроизведение, на распространение, на импорт, на публичный показ, на публичное исполнение, на передачу в эфир, на сообще­ ние для всеобщего сведения по кабелю, на перевод, на переработку, на доведение до всеобщего сведения.

Имущественные права могут передаваться третьим лицам по авторскому договору, предмет которого — совокупность имуще­ ственных прав на произведение.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и в тече­ ние определенного национальным законодательством срока после его смерти. По истечении этого срока произведения переходят

вобщественное достояние. Право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

Смежные права близки авторскому праву и являются произво­ дными от него. К ним относятся: права исполнителей; права произ­ водителей фонограмм; права организаций эфирного и кабельного вещания.

Авторское право распространяется на любые компьютерные программы и базы данных, выпущенные и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме независимо от их материаль­ ного носителя и являющиеся результатом творческой деятельности автора. Это объекты авторского права, но их охрана в основном осу­ ществляется в рамках патентного законодательства, т.е. имеет фак­ торегистрационный характер.

Территориальный характер авторских прав предопределяет наци­ ональность произведения, которая не зависит от национальности автора, а определяется местом создания произведения. По общему

правилу иностранцы в сфере авторского права пользуются нацио­ нальным режимом — если произведение автора-иностранца было обнародовано на территории данного государства, за таким авто­ ром обычно признаются все права, которые вытекают из местного законодательства. Предоставление национального режима непо­ средственно связано с международно-правовыми соглашениями дан­ ного государства: «Авторские права и права на промышленную соб­ ственность иностранных физических и юридических лиц пользуются на территории Румынии защитой в соответствии с румынским пра­ вом и международными соглашениями, участницей которых явля­ ется Румыния» (ст. 63 Закона о МЧП Румынии).

Господствующий принцип авторского права — охрана произведе­ ний вне зависимости от соблюдения формальностей. В законодатель­ стве подавляющего большинства государств закрепляется, что автор­ ское право возникает в силу факта создания произведения в объек­ тивной форме. В отдельных странах для признания произведения охраняемым необходимы его регистрация, нотариальное удостовере­ ние, оговорка о сохранении авторского права или соблюдение иных обязательных процедур (Испания, Боливия, Колумбия).

10.4.М еждународная охрана авторских и смежных прав

Территориальный характер авторского права является серьезным препятствием для международного сотрудничества в области обмена результатами творческой деятельности. Необходимость междуна- родно-правовой защиты авторских прав и их признание на тер­ ритории других государств стала очевидной более 100 лет назад. Унификация авторского права началась в XIX в. — Бернская кон­ венция по охране литературных и художественных произведений

(1886, ред. 1971). Государства-участники основали Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения (его административные функции выполняет ВОИС). Россия присоединилась к Бернской конвенции в 1995 г. Основа Конвенции — материально-правовые нормы об охраняемых про­ изведениях и их авторах. Коллизионное регулирование предпола­ гает применение права страны, где испрашивается охрана авторских прав, или закона суда.

При определении субъектов охраны в Бернской конвенции используется территориальный принцип охраны, — предпочтение имеет страна происхождения произведения (страна первого опу­ бликования). Решающим признаком является не национальность (гражданство) автора, а национальность произведения, однако

вотдельных случаях учитывается и национальность автора. Авторы из стран — членов Союза пользуются в других странах Союза (кроме страны происхождения произведения) в отношении своих произве­ дений правами, которыми в этих странах пользуются их собствен­ ные граждане (т.е. национальным режимом), а также правами, спе­ циально оговоренными в Конвенции. Такая же охрана предоставля­ ется авторам — гражданам государств, не входящих в Союз, если их произведения опубликованы в одной из стран Союза. Охрана нео­ публикованных произведений предоставляется только гражданам государств — членов Союза. Таким образом, Конвенция устанавли­ вает различные условия охраны опубликованных и неопубликован­ ных произведений.

Максимальный срок охраны авторских прав составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Возможно увеличение сро­ ков охраны в соответствии с национальным законодательством. В случае возникновения спора о сроках охраны применяется право государства первой публикации произведения. На переводы, фото­ графии, кинофильмы и другие объекты сроки охраны снижены.

Конвенция предусматривает две группы авторских прав:

1)личные имущественные и неимущественные права, установ­ ленные национальным законодательством государства, в котором испрашивается требование об охране;

2)специальные права: исключительное право автора на перевод своего произведения, на его воспроизведение и публичное исполне­ ние, передачу по телевидению и радио, переделку, магнитную запись и т.д. Предусмотрено ограничение права автора на перевод — автор утрачивает исключительное право на перевод, ели он в течение 10 лет не воспользовался этим правом.

Отличительные особенности Бернской конвенции — существен­ ные ограничения свободного использования произведений, наличие ряда формальностей по регистрации произведений, обратная сила действия положений Конвенции (однако каждое государство само определяет применение на своей территории этого начала). Объекты охраны — права автора на все произведения в области литературы, науки и искусства, выраженные любым способом и в любой форме. Конвенция устанавливает примерный (не исчерпывающий) пере­ чень видов таких произведений.

Сточки зрения формальных условий охраны авторских прав на произведение Бернская конвенция придерживается концепции европейского права, выраженной в национальном законодатель­ стве большинства европейских стран, — возникновение охраняе­ мых авторских прав не связано с выполнением каких-либо формаль­ ностей. Право собственности на нематериальную вещь возникает

всилу факта создания произведения.

Объем авторских прав определяется законом того государства, где испрашивается охрана. Автору предоставляется национальный режим и специальные права, предусмотренные в Бернской кон­ венции. Объем охраняемых прав не зависит от охраны произведе­ ния в стране его происхождения. Это относится и к материальным правам, и к судебной защите. Право на судебную защиту основано на принципе национального режима.

Бернская конвенция представляет собой высокий международ­ ный стандарт охраны авторских прав, поэтому ее многие положе­ ния являются неприемлемыми для развивающихся государств. Этим государствам экономически невыгодно присоединение к Конвенции, поскольку для них практически недостижим такой высокий уровень охраны авторских прав на перевод и другие способы использования иностранных произведений. В настоящее время развивающиеся госу­ дарства настаивают на ревизии норм Бернской конвенции, отмене исключительных прав автора на перевод и безгонорарном опубли­ ковании в этих государствах лучших произведений литературы

инауки. Данная позиция не соответствует интересам развитых стран.

В1952 г. была принята Всемирная конвенция об авторском праве

(1952). В Преамбуле Конвенции подчеркивается, что ее цель — дополнить действующие нормы международного авторского права, но не заменить или нарушить их. Всемирная конвенция содержит большое количество отсылок к национальному законодательству, меньший объем материально-правовых предписаний, чем Бернская. В настоящее время Всемирная конвенция в значительной степени потеряла свое значение, поскольку практически все государстваучастники подписали Бернскую конвенцию.

В1996 г. Женевская дипломатическая конференция приняла новый универсальный договор — Договор ВОИС по авторскому праву. Этот Договор установил принципиально иной, более высо­ кий уровень охраны объектов авторского права: правовая охрана авторских прав прямо связана со стимулированием литературного

ихудожественного творчества. Охрана распространяется не только на форму выражения произведения, но и на идеи и процессы. Объекты охраны — компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результат интеллектуальной деятель­ ности, «информация об управлении правами», приложенная к про­ изведению. Особо подчеркивается необходимость выработки совре­ менных международных правил охраны авторских прав и сохране­ ния баланса прав авторов и интересов общества в области доступа к информации. В соответствии с Договором созданы специальная Ассамблея и Международное бюро ВОИС.

Особое место среди универсальных международных договоров занимает Мадридская конвенция об избежании двойного налогообло­ жения выплат авторского вознаграждения (1979), которая пред­ усматривает запрет двойного налогообложения как авторских, так и смежных прав.

Среди региональных соглашений о международно-правовой охране авторских прав следует отметить Межамериканскую кон­ венцию по охране авторских прав (1946), регламенты и директивы Европейского совета (директива Совета ЕС о правовой охране ком­ пьютерных программ 1991 г.).

Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родствен­ ных) прав и установление их самостоятельной защиты связано с рас­ пространением «интеллектуального пиратства» (вторичное исполь­ зование произведения без согласия автора и исполнителя, неза­ конное копирование и реализация фонограмм). Основные формы охраны смежных прав — право их субъектов разрешать или запре­ щать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятель­ ности.

Римская конвенция по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961) обеспечивает охрану прав исполнителей на их исполнения, фонограммы производителей фонограмм и передачи вещательных организаций. Конвенция осно­ вана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана. Римская конвенция установила минимальный уровень охраны смежных прав. Конвенция не имеет обратной силы. Минимальный срок охраны — 20 лет (государства вправе устанавливать более длительные сроки охраны). Все выпущенные или предназначенные для продажи экзем­ пляры фонограмм должны иметь международный знак охраны смеж­ ных прав.

Женевская конвенция об охране интересов производителей фоно­ грамм от незаконного воспроизводства их фонограмм (1971) суще­ ственно обновила и дополнила Римскую конвенцию путем предо­ ставления производителям фонограмм особого режима, охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-право- вой защиты. Фонограмма определяется как любая исключительная запись звуков. Конвенция не имеет обратной силы и поэтому не рас­ пространяется на фонограммы, которые были сделаны на террито­ рии государства до ее вступления в силу. Государства-участники Женевской конвенции отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерий выбора применимого права — законодательство государства гражданства производителя фоно­

грамм. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции госу- дарств-участников.

Брюссельская конвенция об охране сигналов, несущих теле- и ради­ опрограмм, предаваемых через спутники (1974) (открыта для под­ писания не только членам ВОИС, но и всем членам ООН). Цель Конвенции — выработка такой международно-правовой системы, которая способствовала бы использованию спутниковой связи и одновременно охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав. В Брюссельской конвенции нет специальных правил по пред­ упреждению актов «интеллектуального пиратства» и наказанию за их совершение. Такие правила устанавливаются на националь­ ном уровне государствами-участниками.

Брюссельская конвенция практически не содержит норм матери­ ального характера, а только обязывает страны-участницы принять адекватные меры, обеспечивающие на законодательном и право­ применительном уровнях охрану интересов производителей фоно­ грамм от производства копий фонограмм без согласия производи­ теля, от ввоза таких копий из-за границы и от их распространения среди публики. Страны-участницы взяли на себя обязательство при­ нять меры по предотвращению на своей (со своей) территории пере­ дачи любого несущего программы сигнала любым органом, для кото­ рого этот сигнал не предназначается.

Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (1996) (открыт для подписания только членам ВОИС). Договор не влияет на обяза­ тельства государств по другим конвенциям об охране смежных прав, не затрагивает права авторов и распространяется только на исполни­ телей и производителей фонограмм. Срок охраны смежных прав — 50 лет; значительно расширен круг исключительных прав. Договор основан на принципе национального режима охраны: каждое госу- дарство-участник предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражда­ нам в отношении перечисленных в Договоре исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм.

Исполнители наделяются исключительными правами в отноше­ нии своих исполнений:

1)запрещать или разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений;

2)запрещать или разрешать запись своих незаписанных испол­ нений;

3)запрещать или разрешать прямое или косвенное воспроизве­ дение своих исполнений, записанных на фонограммы;

4)запрещать или разрешать доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности.