Гетьман, Павлова
.pdf9.3. Риски в международных валютных отношениях |
535 |
принцип номинализма, то сумма долга Британской короны соста вила бы 47 500 ф. ст.1
В качестве страховочного механизма от инфляционных процес сов используются валютно-финансовые условия, являющиеся рекви зитом любого внешнеторгового контракта. Валютные условия вклю чают: установление валюты цены и способа ее определения, установ ление валюты платежа, установление порядка пересчета валют при несовпадении валюты цены и валюты платежа, установление защит ных оговорок.
Валюта цены — это валюта, в которой определяются цены на товар (услуги). Валюта платежа — это валюта, в которой должно быть погашено обязательство импортера. Оптимальный вариант — совпадение валюты цены и валюты платежа. При нестабильности валютных курсов валюта цены устанавливается в наиболее устойчи вой валюте, а валюта платежа — в валюте импортера. Если за период между подписанием контракта и платежом изменяется курс валюты платежа, то одна сторона несет убытки, другая получает прибыль.
Несовпадение валюты цены и валюты платежа — простейший способ страхования валютного риска. Риск снижения валюты цены несет экспортер, риск ее повышения — импортер. Для экспортера выгоднее устанавливать цену в сильной валюте, — к моменту пла тежа его выручка будет выше той, которая была на момент заклю чения сделки. Для импортера выгоднее устанавливать цену в сла бой валюте, — при платеже ему придется заплатить меньше, чем на момент заключения контракта.
Развитие международной торговли предполагает необходимость стабилизации ценностного содержания обязательств. В этих целях появились многочисленные защитные оговорки, например золотая оговорка — разновидность защитной оговорки, основанная на фикса ции золотого содержания валюты платежа на дату заключения кон тракта и пересчете суммы платежа пропорционально изменению этого золотого содержания на дату исполнения:
—прямая золотая оговорка — сумма обязательства приравни валась к весовому количеству золота (уплата 100 долл. США золо той монетой США стандартного веса и пробы на момент заключе ния договора);
—косвенная золотая оговорка — сумма платежа повышается про порционально уменьшению золотого содержания валюты или сни жается при его повышении (уплата долларами США в сумме, экви валентной 5 г золота стандартного веса и пробы на момент заклю чения договора).
1 Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011.
536 |
Глава 9. Международное частное валютное право |
Золотая оговорка не смогла стать эффективным способом гаран тии ценностного содержания денежных обязательств, — мно гие государства в одностороннем порядке объявляли ее ничтож ной по всем заключенным обязательствам (Германия — 1918 г., Великобритания — 1923 г., США — 1933 г.)- Ямайская валютная реформа отменила золотые паритеты стран — членов МВФ и офи циальную цену золота, золотая оговорка перестала применяться.
Валютная оговорка — условие в соглашении, оговаривающее пересмотр суммы платежа пропорционально изменению курса валюты оговорки с целью страхования экспортера или кредитора от риска обесценения валюты. Валюта и сумма платежа ставятся
взависимость от более устойчивой валюты оговорки.
Вусловиях плавающих валютных курсов получили распростране ние многовалютные (мультивалютные) оговорки, — сумма денеж ного обязательства пересчитывается в зависимости от изменения курсового соотношения между валютой платежа и корзиной валют, выбираемых по соглашению сторон. Валютная корзина как метод измерения средневзвешенного курса валюты платежа снижает веро ятность изменения суммы платежа. Она в наибольшей степени обе спечивает интересы контрагентов с точки зрения валютного риска, так как включает валюты, имеющие разную степень стабильности.
Практикуются многовалютные оговорки, основанные на между народных расчетных валютных единицах — золотом франке, СПЗ, евро. Международные валютные единицы приравнены к определен ной валютной корзине:
— с одинаковыми удельными весами (симметричная корзина);
— с разными удельными весами (асимметричная корзина);
— зафиксированы на определенный период применения валют ной единицы в качестве валюты оговорки (стандартная корзина);
— меняются в зависимости от рыночных факторов (регулируе мая корзина).
Результат, аналогичный многовалютной оговорке, дает исполь зование в качестве валюты цены нескольких валют согласованного набора. Практикуется опцион валюты платежа: в момент заключе ния контракта цена фиксируется в нескольких валютах, а при насту плении срока платежа экспортер имеет право выбора валюты пла тежа.
Товарно-ценовая оговорка — условие, включаемое в экономиче ские соглашения с целью страхования экспортеров и кредиторов от инфляционного риска:
— оговорка о скользящей цене, повышающейся в зависимости от ценообразующих факторов (эскалаторная оговорка);
— индексация, основанная на включении в соглашение особой индексной оговорки о пересчете суммы платежа пропорционально
9.4. Международные расчетные отношения |
537 |
изменению индекса цен за период с даты подписания до момента исполнения обязательства (индексная оговорка).
Компенсационные сделки для страхования валютных рисков — сумма кредита увязывается с ценой в определенной валюте товара, поставляемого в счет погашения кредита, с целью избежать измене ния этой суммы вследствие колебаний цен и курсов валют.
С 1970-х гг. вместо защитных оговорок применяются иные методы покрытия валютного и кредитного рисков: валютные опци оны; межбанковские операции «своп»; форвардные валютные опе рации; валютные фьючерсы.
Методы страхования кредитного риска — хеджирование, гаран тии (правительства или банка), специальная система страхования международных кредитов. Для обозначения разных методов стра хования рисков путем заключения двух противоположных сде лок используется термин «хеджирование» (hedge — ограждать). Хеджирование — страхование рисков от неблагоприятного измене ния цен по контрактам и коммерческим операциям, предусматрива ющим поставки (продажи) товаров будущих периодов.
Хедж — это срочная сделка с целью страхования потерь. Фирма, продавая реальный товар на бирже или вне ее с поставкой в буду щем, одновременно совершает на фьючерсной бирже обратную опе рацию, т.е. покупает фьючерсный контракт на тот же срок и на то же количество товара. Традиционный вид хеджирования — срочные (форвардные) сделки с иностранной валютой.
9.4.Международные расчетные отношения
Расчетные отношения служат формой реализации денежного обяза тельства, поскольку они направлены на прекращение такого обяза тельства путем уплаты определенной денежной суммы должником кредитору. Денежное обязательство служит юридическим фактом возникновения расчетных отношений, которое в процессе функци онирования отрывается от своего основания и приобретает юриди чески самостоятельный характер1.
Международные расчеты — это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных коммерческих отношений; это платежи по внеш неторговым операциям. В основном такие платежи предполагают безналичную форму расчетов, которую можно понимать как усло вия платежей, отличающиеся способом зачисления средств на счет кредитора, видами расчетных документов и порядком документоо-
1 Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011.
538 |
Глава 9. Международное частное валютное право |
борота1. Основными формами международных расчетов являются аванс, открытый счет, банковский перевод, аккредитив, инкассо.
Аванс — предварительная оплата товара, его сущность в том, что экспортер получает кредит от импортера.
Открытый счет — это периодические платежи после получения товара. Особенность расчетов в форме открытого счета заключается в том, что движение товаров опережает движение денег.
Банковский перевод — это поручение одного банка другому выпла тить переводополучателю определенную сумму либо перевод денеж ных средств со счета и по поручению перевододателя в пользу перево дополучателя. В английском праве банковский перевод представляет собой «последовательность операций, осуществляемых различными банками, действующими в качестве представителей». В соответствии с ЕТКСША«перевод средств» означает «серию сделок, начиная с пла тежного поручения инициатора, предпринятых с целью осуществле ния платежа бенефициару».
Унификация правил в области кредитовых (банковских) пере водов в основном имеет место в рамках lex mercatoria — Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств (1987) и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах (1992).
Типовой закон 1992 г. определяет кредитовый перевод как ряд операций, начиная с платежного поручения перевододателя, осу ществляемых с целью передачи средств в распоряжение бенефи циара. Платежное поручение — это безусловный приказ в любой форме банку-получателю передать в распоряжение бенефициара установленную или подлежащую установлению денежную сумму (ст. 26). Основной признак международного характера кредитового перевода — банки-участники расположены на территории разных государств. Типовой закон регулирует международные переводы, осуществляемые посредством платежных поручений, когда «банкотправитель и банк-получатель находятся в разных государствах».
Виды международных кредитовых переводов:
—почтовый перевод (почтовое платежное поручение);
—телеграфный перевод (телеграфное или телексное платежное поручение);
—перевод по системе SWIFT (платежное поручение по системе
SWIFT).
Аккредитив — это сделка, обособленная от международного ком мерческого контракта, на котором основан аккредитив. Расчеты
вформе документарных аккредитивов имеют абстрактный харак тер (юридически не зависят от лежащего в их основе договора купли-
1 Там же.
9.4. Международные расчетные отношения |
539 |
продажи). Аккредитив — наиболее дорогостоящая и сложная форма расчетов. По операциям с аккредитивами все заинтересованные сто роны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств.
Отношения по аккредитивной сделке регламентируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (в ред. 2006) и Унифицированными правилами для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (в ред. 2008). Унифицированные правила — составная часть каждого документарного аккредитива и действуют как условия контракта. Стороны вправе урегулировать отношения по аккредитивной сделке иначе, чем это установлено в Правилах.
Виды аккредитивов:
—отзывные и безотзывные;
—подтвержденные и неподтвержденные;
—покрытые и непокрытые;
—переводные и непереводные;
—возобновляемые (револьверные) и невозобновляемые;
—кумулятивные и некумулятивные;
—обычные и резервные;
—«аккредитивы с красной оговоркой» («досрочно открываемые аккредитивы»).
Инкассовая форма расчетов — это банковская операция, при которой банк по поручению клиента получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары или оказанные услуги и зачисляет эти деньги на счет экспортера. Международные расчеты по инкассо регулируются Унифицированными правилами по инкассо (1995). По своей правовой природе этот документ обладает теми же харак теристиками, что Унифицированные правила и обычаи для докумен тарных аккредитивов.
Виды инкассовых операций: «чистое инкассо» и «документарное инкассо». Чистое инкассо — инкассо финансовых документов (век селя, чеки и другие документы, используемые для получения денеж ного платежа), не сопровождаемых коммерческими документами (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы). Документарное инкассо:
—инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерче скими документами;
—инкассо коммерческих документов, не сопровождаемых финан совыми документами.
Особенность юридической природы инкассо — инкассирующий банк несет ответственность только за выдачу документов импортеруплателыцику против платежа или акцепта и не отвечает ни за про
540 Глава 9. Международное частное валютное право
верку принятых на инкассо документов, ни за платеж или акцепт. Это подчеркивается в Унифицированных правилах.
Правовой режим банковских гарантий (самостоятельного обяза тельства гаранта перед бенефициаром; один из способов обеспече ния исполнения обязательств) регулируется Конвенцией ООН о неза висимых гарантиях и резервных аккредитивах (1995). Основная цель этого соглашения — единообразное правовое регулирование института собственно банковской гарантии (независимой гаран тии) и института резервного аккредитива как ее разновидности. В Конвенции используется термин «обязательство», охватывающий оба института. Конвенция способствует укреплению общих прин ципов правового регулирования независимых гарантий и резерв ных аккредитивов.
Наиболее важными источниками, регулирующими инсти тут банковской гарантии, являются международно-правовые обы чаи — неофициальные кодификации МТП правил и обыкновений, сложившихся в международной банковской и коммерческой прак тике: Унифицированные правила по договорным гарантиям (в ред. 1978), Унифицированные правила для гарантий по требованию (в ред. 2010). Использование норм, сформулированных в унифици рованных правилах МТП, требует прямого указания на их примене ние в тексте гарантии.
Правила 1978 г. не раскрывают природу гарантии. В них просто определяются различные типы гарантий, используемых в междуна родной коммерческой практике: гарантия исполнения контракта, тендерная гарантия, гарантия возврата платежей.
Унифицированные правила для гарантий по требованию (2010) преследуют цель уравновесить интересы различных сторон и не допустить злоупотреблений при требовании платежей по гаран тии. В сферу применения этих Правил включаются не только услов ные (договорные) гарантии, упоминаемые в Правилах 1978 г., но и любые другие типы гарантий. Бенефициар не должен дока зывать неисполнение или ненадлежащее исполнение принципа лом своих обязательств по основному контракту. В Правилах 2010 г. прямо говорится, что гарантия по своей природе является само стоятельным соглашением, независимым от основного контракта, на котором она основывается.
9.5.Право международного оборота ценных бумаг. Рынок ценных бумаг
Ценные бумаги представляют собой фондовые ценности; оборот цен ных бумаг (рынок ценных бумаг) — это фондовый рынок. В циви лизованной рыночной экономике рынок ценных бумаг является
9.5. Право международного оборота ценных бумаг. Рынок ценных бумаг |
541 |
основным механизмом перераспределения денежных накоплений. Функционирование фондового рынка реализуется через движение ценных бумаг, т.е. фиктивного капитала. Российское законодатель ство не выделяет «право ценных бумаг» как самостоятельную отрасль права. В зарубежной доктрине и практике это понятие используется давно и имеет четкое определение.
Основу нормативного регулирования отношений на рынке цен ных бумаг составляет гражданское законодательство. Не меньшее влияние на отношения, складывающиеся по поводу ценных бумаг, оказывают нормы финансового права. В отечественной доктрине высказывается мнение о наличии в современной правовой системе самостоятельного института — фондового права. Основная состав ляющая часть фондового права — законодательство о рынке цен ных бумаг1.
Международное фондовое право — это комплексный полисистемный правовой институт; его нормативную структуру составляют публично-правовые нормы с частноправовым эффектом, договор ные материально-правовые и коллизионные нормы международного частного права, предписания lex mercatoria. Преждевременно гово рить о наличии в системе МЧП отдельного устойчивого института «международное фондовое право», но с уверенностью можно про гнозировать его развитие и оформление. В настоящее время в рам ках международного частного валютного права (входящего в систему МЧП) можно выделить «право международного оборота ценных бумаг». В его систему можно включить нормы фондового права, кото рые регулируют частные отношения по поводу оборота фондовых ценностей, связанные с правопорядком двух и более государств.
Рынок ценных бумаг (security market) — это система, внутри кото рой происходит купля-продажа ценных бумаг. Первичный рынок цен ных бумаг (primary security market) — это рынок, где происходит раз мещение вновь выпущенных ценных бумаг. Согласно эмиссионному соглашению инвестиционный банк размещает ценные бумаги либо в качестве покупателя, либо в качестве агента. Обязательное условие эмиссионного соглашения — «оговорка о выходе с рынка», которая позволяет аннулировать соглашение в случае неблагоприятного раз вития событий (по не зависящим от сторон причинам).
Инвесторы делятся на два класса: индивидуальные и институци ональные. Первые вкладывают свои денежные средства в ценные бумаги самостоятельно или через институциональных инвесторов, которые выступают в роли посредников. Институциональные инве
1 Финансы, денежное обращение и кредит : учебник / под ред. В. К. Сенчагова, А. И. Архипова. М., 2004.
542 |
Глава 9. Международное частное валютное право |
сторы: коммерческие и инвестиционные банки, страховые общества, пенсионные и паевые инвестиционные фонды.
Государство, органы регионального и муниципального управ ления, юридические лица выходят на первичный рынок облигаций в качестве эмитентов. Цель эмитента на первичном рынке — разме щение запланированного транша по максимально возможной цене; цель инвестора — купить дешевле надежные ценные бумаги, чтобы получить доход. Цели эмитентов и инвесторов на первичном рынке противоположны. Конкретная цена размещения — плод компро мисса. На рынке ценных бумаг имеет место «конфликт представле ний».
Первичный рынок ценных бумаг порождает вторичный; вместе они образуют целостную систему. Вторичный рынок ценных бумаг — это механизм перераспределения инвестиционных потоков в рыноч ной экономике. Вторичный рынок представлен фондовой биржей. Сюда поступают ценные бумаги, прошедшие через первичный вне биржевой рынок. В некоторых странах (например, во Франции) на вторичный рынок частично поступает первичная эмиссия цен ных бумаг.
Фондовая биржа — традиционно и постоянно действующий рынок ценных бумаг с определенным местом и временем по их про- даже-покупке. Основными географическими центрами биржевой торговли являются Нью-Йорк, Лондон, Цюрих, Люксембург, Токио, Сингапур.
Кроме первичного и вторичного рынков ценных бумаг существует внебиржевой рынок («рынок через прилавок» — уличный). Впервые организация, официально занимающаяся проблемами рынка «через прилавок», была зарегистрирована в США в 1933 г. Выделение вне биржевого рынка — это создание нового канала финансирования средних и мелких компаний. Первичный и вторичный (биржевой) рынки в силу дороговизны и жесткости условий не позволяют им реа лизовать свои ценные бумаги. Рынок «через прилавок» служит источ ником финансирования таких компаний.
9.6.Классификация и виды ценных бумаг
Ценная бумага (security, financial asset, paper) — это документ, удо стоверяющий имущественные, заемные, иные права и обязатель ства, реализация которых возможна при его предъявлении, а пере дача — при смене права собственности на этот документ. Атрибуты ценной бумаги:
— имущественные права, отношения займа, иные права и обя зательства;
9.6. Классификация и виды ценных бумаг |
543 |
—способность быть объектом гражданско-правовых сделок;
—стоимость ценной бумаги.
Последовательность действий по выпуску и размещению серии ценных бумаг называется эмиссией. Лицом, инициирующим эмис сию ценных бумаг и несущим от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг, является эмитент. Эмиссионная ценная бумага — это ценная бумага, которая размещается серийно и имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения данной бумаги.
В настоящее время ценные бумаги существуют в основном в виде записей на счетах, которые ведутся на электронных носителях информации. При совершении сделки владельцу выдается сертифи кат, удостоверяющий право собственности на приобретенную цен ную бумагу. Сертификат эмиссионной ценной бумаги — документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий право собственности на указанное в сертификате количество ценных бумаг.
ВДирективе 2004/39/ЕС «О рынках финансовых инструментов»
вкачестве «оборотных ценных бумаг» признаются такие категории ценных бумаг, находящихся в обороте на рынке капиталов (за исклю чением платежных инструментов), как акции, облигации и другие долговые обязательства предприятий (вместе с соответствующими сертификатами), любые другие ценности, дающие право приобре тать или продавать их или способные являться объектом денежных расчетов, которые установлены по отношению к оборотным ценным бумагам, денежным знакам, процентным ставкам, сырью либо дру гим индексам или мерам (п. 18 ст. 4).
«Классические» ценные бумаги:
— акция (stocks, shares) — эмиссионная ценная бумага, закрепля ющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция — обособленный титул собственности, доле вая рыночная ценная бумага. Норма дивидендного дохода акции, или ее доходность, выражает годовую отдачу, которую приносит диви денд инвестору. Дивиденд (dividend) — часть чистой прибыли акци онерного общества, распределяемая среди акционеров пропорцио нально числу акций, находящихся в их собственности.
Обыкновенная (обычная, простая) акция дает право голоса на собрании акционеров, размер дохода (дивиденда) зависит от результатов деятельности акционерного общества и колебания прибыли. Держатели этих акций имеют право на остающиеся активы
вслучае ликвидации акционерного общества.
544 |
Глава 9. Международное частное валютное право |
Привилегированные акции имеют какие-либо привилегии по отношению к обыкновенным. Обычно это заранее объявляе мый, регулярно выплачиваемый дивиденд и приоритет на полу чение имущества в случае ликвидации акционерного общества. Привилегированная акция не дает ее владельцу права голоса, но гарантирует фиксированный доход независимо от результатов деятельности общества;
—облигация (bonds, obligations) — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента в пред усмотренный срок номинальной стоимости и зафиксированного процента от этой стоимости или иного имущественного эквива лента. Облигация может быть и неэмиссионной. Облигация явля ется свидетельством о предоставлении займа, дающим ее владельцу право на получение ежегодного фиксированного дохода (твердого процента). Облигация — ценная бумага, удостоверяющая отноше ние займа между держателем облигации — кредитором и лицом, ее выписавшим, — заемщиком. Облигации являются долговыми рыноч ными ценными бумагами;
—вексель (bills) — ценная бумага, обязательство одной стороны заплатить некоторую сумму денег другой стороне по достижении определенной даты в будущем. Вексель — неэмиссионная ценная бумага (исключение — серийно выпускаемые финансовые векселя). Вексель считается инструментом коммерческого кредита.
Производные ценные бумаги возникли в процессе развития рынка ценных бумаг. Их можно рассматривать как документаль ное оформление контрактов, связанных с «классическими» цен ными бумагами. Эти ценные бумаги получили название деривативы (derivative) и бывают следующих видов:
—опцион — сделка, дающая право его владельцу купить или про дать определенное количество ценных бумаг по фиксированной цене
втечение оговоренного срока, т.е. право на продажу или покупку ценной бумаги в определенный срок по фиксированной цене в обмен на премию. Фиксированная цена — это цена исполнения; дата, когда кончается срок действия опциона, — дата истечения срока опциона. Покупая опцион, покупатель платит его продавцу премию (цену опциона);
—финансовый фьючерс — контракт (обязательство, а не право выбора, в отличие от опциона) на покупку или продажу стандарт ного количества определенного вида ценных бумаг на определен ную дату в будущем по цене, установленной при заключении сделки, т.е. обязательство на поставку ценной бумаги в определенный срок
вбудущем;