Интеллектуальное право учебный год 2022-23 / Soldatenko_dissertaciya
.pdf
51
появление Интернета и т.д.). При этом главной целью авторского права всегда оставалось стремление содействовать как технологическому, так и творческому росту, стараясь вознаграждать авторов за их вклад в развитие человечества, и при этом создавать общедоступную систему накопленных знаний и творений человеческого разума. В этом контексте нельзя не отметить тесное переплетение идей авторского права с важнейшим международным документом – Всеобщей декларацией прав человека, принятой резолюцией 217 А (III) Генеральной Ассамблеи ООН 10ого декабря 1948 года:
«1. Каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни общества, наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и пользоваться его благами.
2. Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является»62.
Авторское право можно назвать сводом законов, согласно которому авторам, художникам, скульпторам, ученым и другим деятелям предоставляется охрана на созданные ими объекты интеллектуальной собственности
(произведения). Неразрывно связана с этим понятием сфера смежных прав,
поскольку предоставляемые права весьма схожи, но при этом часто бывают более узкими по объему и имеют менее длительные сроки действия.
Исторически появление смежных прав было обусловлено опасениями разных групп заинтересованных лиц в том, что по мере развитии технического прогресса, спрос на их деятельность может сократиться. Так например, с
развитием и популяризацией радиовещания, многие производители фонограмм требовали предоставления им возможности защиты прав от незаконного изготовления копий, а вещательные организации требовали защиты от бесконтрольной ретрансляции их передач, приносящей колоссальные убытки. К
сожалению, многие вопросы и нюансы использования смежных прав до сих пор
62Всеобщая декларация прав человека ст.27 [Электронный ресурс]. |
– |
Режим доступа: |
http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/declhr.shtml - (дата обращения: |
27.11.2014). |
|
52
не регулируются должным образом на международном уровне, хотя в ряде стран достигнут колоссальный прогресс в рамках национального законодательства.
Сегодня обладателями смежных прав могут быть производители звуко и видео записей, вещательные организации, обладающие правами на свои радио или ТВ программы, исполнители, например, музыканты или актеры и т.д. Под охрану авторского права попадает целый ряд произведений творчества:
художественная и иная литература, фильмы, архитектурные сооружения,
музыкальные произведения, картины. Кроме того, согласно авторскому и смежным правам охраняются не только произведения творчества в его традиционном понимании, но и наравне с другими такими современными объектами, как компиляции данных, программы для электронно-вычислительных машин, технические чертежи и пр., регулируемые на международном уровне в рамках Соглашения ТРИПС.
Главная отличительная особенность и преимущество мировой системы охраны авторских и смежных прав по сравнению с институтами патентной охраны, заключается в отсутствии необходимости соблюдения каких-либо формальностей для возникновения защиты. Согласно Бернской конвенции охрана авторства на произведение и смежных прав возникает автоматически и не требует каких-либо обязательных специальных процедур регистрации или документального оформления63. Данное положение также отражено и в Соглашении ТРИПС, обязательном документе для всех членов Всемирной торговой организации. Таким образом, ввиду отсутствия требования об обязательной регистрации, в большинстве стран мира не существует специализированных механизмов и государственных институтов регистрации авторского права.
Однако, существует возможность добровольного оформления или депонирования произведений на базе национального законодательства. Это выгодно для правообладателей в случае возникновения различного рода споров,
63Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works (as amended on September 28, 1979) (Authentic text) [Electronic resource] / World Intellectual Property Organization. – Electronic data. – Mode of access: http://www.wipo.int/wipolex/en/treaties/text.jsp?file_id=283693- (дата обращения: 27.11.2014).
53
таких например, как споры об авторстве или передаче прав третьим лицам. Кроме того, в соответствии с законодательством по авторскому и смежным правам,
владельцы данных объектов ИС могут использовать различные методы для защиты своих прав, в том числе и применение санкций или защитных мер,
судебные запреты использования и возбуждение правовых исков и т.д.
Так, например, согласно законодательству США, полностью учитывая требования Бернской Конвенции, иностранный обладатель авторских прав в Америке не обязан регистрировать свое произведение для получения защиты. При этом, все же существует возможность получения дополнительной охраны и взыскания более существенной компенсации, в случае нарушения прав, - это необязательная регистрация. Карательные меры, установленные законодательством США в случае нарушения положений по охране зарегистрированных литературных или художественных произведений, гораздо существеннее, чем для незарегистрированных объектов, и выступают дополнительным стимулом для усиления охраны в том числе и для иностранных авторов.
Однако вопрос, что именно понимается под литературными и художественными произведениям, и соответственно подлежит охране, является крайне важным. Согласно ст. 2(1) Бернской конвенции «термин «литературные и художественные произведения» охватывает любую продукцию в области литературы, науки и искусства, вне зависимости от способа и формы ее выражения, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения;
лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения;
драматические и музыкально-драматические произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста;
кинематографические произведения, к которым приравниваются произведения,
выраженные способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравирования и литографии;
фотографические произведения, к которым приравниваются произведения,
выраженные способом, аналогичным фотографии; произведения прикладного
54
искусства; иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения,
относящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам».64
В частях 3 и 5 ст.2 дополняется, что «Переводы, адаптации, музыкальные аранжировки и другие переделки литературного или художественного произведения охраняются наравне с оригинальными произведениями, без ущерба правам автора оригинального произведения. … Сборники литературных и художественных произведений … охраняются как таковые…».65
При этом согласно ст.2(2) той же Конвенции «законодательством стран Союза может быть предписано, что литературные и художественные произведения или какие-либо определенные их категории не подлежат охране,
если они не закреплены в той или иной материальной форме».66
Так в ряде стран определяется разграничение между так называемыми
«зафиксированными» и «незафиксированными» произведениями и устанавливается разный уровень предоставляемой охраны (в некоторых странах незафиксированные произведения не защищаются вовсе). К незафиксированным относятся, например, незаписанные нотами или на каком-либо носителе музыкальные произведения, живые репортажи с соревнований, публичные выступления или лекции, где автор выступает без заранее написанного текста и т.д. Кроме того, весьма чувствительным остается вопрос определения творческого характера деятельности, поскольку данный критерий варьируется в зависимости от национального законодательства.
Владельцы авторских прав (или их правоприемники) обладают исключительным правом на использование принадлежащих им произведений, но они также могут и передавать это право третьим лицам на оговоренных условиях.
Они могут разрешать или ограничивать воспроизведение, копирование,
64Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works (as amended on September 28, 1979) (Authentic text) [Electronic resource] / World Intellectual Property Organization. – Electronic data. – Mode of access: http://www.wipo.int/wipolex/en/treaties/text.jsp?file_id=283693- (дата обращения: 18.01.2015).
65Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works (as amended on September 28, 1979) (Authentic text) [Electronic resource] / World Intellectual Property Organization. – Electronic data. – Mode of access: http://www.wipo.int/wipolex/en/treaties/text.jsp?file_id=283693- (дата обращения: 18.01.2015).
66Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works (as amended on September 28, 1979) (Authentic text) [Electronic resource] / World Intellectual Property Organization. – Electronic data. – Mode of access: http://www.wipo.int/wipolex/en/treaties/text.jsp?file_id=283693- (дата обращения: 18.01.2015).
55
публичное исполнение, трансляцию, перевод на другие языки и/или адаптацию объекта интеллектуальной собственности. Схожие права получает правообладатель и смежных прав.
Важно, что для массового распространения произведений, попадающих под охрану авторского и смежных прав, зачастую необходимы существенные финансовые инвестиции, что бывает крайне сложно осуществимо без участия финансово обеспеченных организаций. В связи с этим, владельцы прав прибегают к помощи крупных компаний, имеющих необходимую специализацию, которые организуют рекламу и сбыт этих произведений. При этом, как правило, доход от реализации остается в распоряжении компании за вычетом платежей роялти
(гонораров автору), если не были оговорены иные условия.
Безусловно, в течение последних десятилетий произошло колоссальное расширение области действия авторского права и смежных прав, обусловленное технологическим прогрессом и стремительным развитием информационно-
коммуникационных технологий (появление спутникового вещания, создание компакт и цифровых дисков и т.д.). При этом активную роль в создании новых нормативно-правовых актов на международном уровне играет ВОИС, на базе которой проводятся международные обсуждения с целью выявления ключевых проблем охраны авторского права и смежных прав в киберпространстве. В этой связи Организация осуществляет администрацию Договора ВОИС по авторскому праву (ДАП) и Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДИФ), которые часто называют «договорами в области Интернета». Эти договоры в области Интернета уточнили международные нормы, направленные на предотвращение неразрешенного доступа и использования творческих произведений в сети Интернет67.
Кроме того, возможность практически бесконтрольного распространения объектов защиты авторского права, в рамках глобальной сети Интернет,
67What is Intellectual property? [Electronic resource] / World intellectual property organization – Electronic data – WIPO Publication No. 450(E) – Mode of access: http://www.wipo.int/export/sites/www/freepublications/en/intproperty/450/wipo_pub_450.pdf- (дата обращения: 18.01.2015).
56
вынуждает правообладателей самостоятельно создавать по всему миру специализированные организации по управлению и контролю юридической и административной защиты авторского и смежных прав. Целью подобных учреждений выступает обеспечение эффективного управления, сбор и распределение роялти с учетом масштабов национального и международного распространения и использования объектов ИС. Нередко звукозаписывающие и вещательные организации частично передают свои права в ведение подобных организаций.
Говоря о сроках действия авторского и смежных прав, то согласно международным договорам, они достаточно четко регламентированы. Для авторского права охрана начинается с момента создания произведения и, как правило, продолжается еще 50 лет с момента смерти автора произведения. Это минимальное требование, в национальном законодательстве может быть указан иной, более длительный, срок защиты. Все это дает авторам (или их правоприемникам) возможность извлечения финансовой выгоды в течение определенного фиксированного периода времени. Что же касается смежных прав, то срок охраны также составляет 50 лет, но период охраны наступает с момента даты первого исполнения, записи или передачи произведения.
Важной тенденцией современности является стремление к увеличению сроков охраны авторских и смежных прав. Отчасти это объясняется тем, что в США и ЕС срок защиты был увеличен и составляет 70, а не 50, лет после смерти автора. Директива ЕС №93/98/EEC от 29 октября 1993г. о гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав при этом устанавливает, что «срок охраны, предоставляемый произведению в странах-
членах, не должен превышать срок охраны, устанавливаемый в стране обладателя прав»68. Данное положение позволяет предположить, что владельцы ИС при экспорте произведений в Европу будут напрямую заинтересованы в увеличении
68Council directive 93/98/EEC of 29 October 1993 harmonizing the term of protection of copyright and certain related rights [Electronic resource].– Mode of access: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:31993L0098:EN:HTML- (дата обращения: 19.01.2015).
57
национальных сроков защиты, что бы максимально продлить период владения исключительными правами.
Положительное влияние эффективной и развитой, учитывающей современные реалии системы защиты авторских и смежных прав на глобальное экономическое развитие является бесспорным. Охрана авторского права и смежных прав является важнейшим стимулом развития творческой и инновационной активности общества. Признание и существенные экономические выгоды активизируют и развивают творческий потенциал общества. При условии существования институтов зашиты прав интеллектуальной собственности,
компании могут в гораздо больших масштабах инвестировать средства в создание и массовое распространение произведений, что неизбежно повышает доступность культуры, знаний и ведет к максимизации духовного обогащения, а также стимулирует экономическое развитие и повышает социокультурный уровень населения.
В то же время, практически как в любой сфере международной экономической деятельности, в вопросах охраны авторских и смежных прав существует столкновение интересов стран-экспортеров и импортеров защищенной продукции. Стремление развитых стран обеспечить высокий уровень защиты интересов своих правообладателей в развивающихся и наименее развитых странах мира представляется вполне логичным и обусловленным, с одной стороны, получаемыми выгодами от продажи лицензий, а с другой - сокращением убытков ввиду устранения пиратского использования авторских произведений.
Однако, в странах с относительно небольшим уровнем дохода на душу населения экспортеры будут устанавливать весьма высокую цену, а следовательно доступ к иностранной продукции (книгам, журналам, фильмам и т.д.) будет только у наиболее обеспеченной части общества. Предполагается, что «дорогой» импорт вкупе с высоким уровнем защиты авторских прав будут стимулировать развитие национальных творческих умов и, как декларирует ВОИС, «сохранять культурную национальную самобытность». Принимая во внимание масштаб и размах «пиратства» в современной глобальной экономике, возникает угроза
58
полного подавления национальной культуры и индустрии развлечений, в том числе и за счет усиления влияния крупнейших международных компаний, в
основном американских.
Некоторые эксперты69 выделяют возможную экономическую выгоду,
получаемую странами-импортерами от слабой или вовсе не существующей системы охраны авторских и смежных прав. Однако на практике почти невозможно отследить объемы реального движения прибыли, полученной от экономии на приобретении «пиратской» продукции, ввиду практических сложностей определения реальных объемов теневой экономики. Гораздо более реальной выгодой для нетто-импортеров информационной продукции являются торговые уступки в других областях международной торговли, полученные в обмен на обещание создать мощную систему охраны авторских и смежных прав.
1.3. Методы количественной оценки стоимости объектов интеллектуальной
собственности
Сегодня нематериальные активы играют важнейшую роль в деятельности не только ведущих мировых ТНК, но также и предприятий малого и среднего бизнеса. Доктор юридических наук, в прошлом - профессор Лондонской школы бизнеса, Ч.Хэнди70 отмечал, что в современном мире на единицу материальных активов компании приходится 3-4 единицы нематериальных. При этом профессор Лундского университета в Швеции Л.Эдвинсон71 оценивал соотношение интеллектуального капитала компании к материальным активам в пропорции от 5
до 16 к 1. Согласно оценке других экспертов, в начале нового тысячелетия,
примерно десятая часть стоимости 500 крупнейших компаний мира
69Nimmer D. Copyright illuminated : refocusing the diffuse US statute / D. Nimmer. - Austin : Kluwer Law International, 2008. - XXIII, 129 p.
70Handy C. The second curve [Electronic resource] / C. Handy. – Electronic data – ePub eBook, 2016. – 240 p. – Mode of access: http://pdfbest.net/download/file.php?asin=1847941346- (дата обращения: 10.02.2015).
71Edvinsson. L. Intellectual Capital: Realizing Your Company's True Value by Finding Its Hidden Brainpower [Electronic resource] /. L. Edvinsson. – Electronic data – HarperCollins, 1997. – 240 p. – Mode of access: http://www.citeulike.org/group/8343/article/1868716- (дата обращения: 10.02.2015).
59
формировалась из материальных активов, остальное же приходилось на нематериальную составляющую72.Доказательством возросшей роли нематериальных активов может послужить слияние в 2015 г. компании Крафт фудс групп (Kraft Foods Group) и Хайнц (H.J. Heinz Company). Общая сумма покупки составила 55 млрд. долл., причем большая часть стоимости пришлась на товарные знаки - 47 млрд.долл., а материальные активы были оценены в 7,9 млрд.долл.73
Безусловно, доля интеллектуальной собственности в стоимости большинства современных компаний в настоящее время находится в стадии роста. Это подтверждают и отраслевые данные исследований компании Интербренд (Interbrand), указывающие на возрастающую роль интеллектуальной собственности в деятельности ведущих ТНК мира в таких сферах как информационные технологии, финансовые услуги, фармацевтика,
автомобилестроение, предметы роскоши, продукты питания и напитки и пр., где на интеллектуальный компонент приходится от 50 до 80% стоимости74. При этом в некоторых отраслях на товарный знак приходится почти вся стоимость нематериального актива (предметы роскоши). Исключение составляют лишь компании, ведущие деятельность в таких отраслях как тяжелая промышленность,
коммунальное хозяйство и розничная торговля, где по-прежнему превалируют материальные активы75.
Важно рассмотреть некоторые особенности оценки ИС как нематериального актива. Стоимость объектов интеллектуальной собственности со временем меняется и может различаться для разных групп участников рынка. Основными причинами снижения стоимости объектов ИС выступают не физический износ,
72Костин А. Актуальные вопросы оценки и управления нематериальными активами / А. Костин // Имущественные отношения в Российской Федерации. – 2004. – №9. – С. 53-59.
73An annual review of the world’s intangible value. Global intangible financial tracker 2016. [Electronic resource] / Gift report 2016. – Electronic data – Mode of access: http://brandfinance.com/images/upload/gift_report_2016_for_print.pdf-
(дата обращения: 10.02.2015).
74Interbrand[Electronic resource] / Interbrand Data – Mode of access: http://interbrand.com/ - (дата обращения:
10.02.2015).
75Interbrand[Electronic resource] / Interbrand Data – Mode of access: http://interbrand.com/ - (дата обращения: 10.02.2015).
60
как это происходит с материальными активами, а экономическое и
функциональное (моральное) устаревание.
Функциональное устаревание выражается в несоответствии характеристик
объекта ИС современным рыночным требованиям, предъявляемым к
собственности такого типа, например, устаревшее программное обеспечение.
Стоимость необходимых усовершенствований пропорционально снижает стоимость оцениваемого объекта ИС.
В свою очередь экономическое устаревание рассчитывается путем прямой капитализации изменения денежного потока от реализации продукции, связанной с рассматриваемым активом. Сокращение стоимости объекта ИС ввиду этого фактора определяется не внутренними характеристиками, как в случае с функциональным износом, а изменением общей экономической конъюнктуры,
инфраструктурными изменениями и прочими внешними факторами ведения бизнеса76.
Очевидно, что в современных условиях ведения экономической деятельности, когда при принятии решения о слиянии или поглощении компании,
приобретении или, напротив, продаже части активов, ведущую роль играют нематериальные активы, а также ввиду вышеуказанных особенностей объектов интеллектуальной собственности как нематериального актива, возникает необходимость весьма специфической и максимально объективной оценки их стоимости. Для этого необходимо пояснить, что именно под этим подразумевается.
Согласно российскому законодательству, «под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности,
направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной
<…>стоимости»77. Таким образом, процесс оценки – это логически обоснованная и систематизированная процедура последовательного решения поставленной
76 Леонтьев Ю.Б. Оценка нематериальных активов. Метод затратного подхода. / Ю.Б. Леонтьев // Вопросы оценки.
– 1999. – №2. – С.26-28.
77Федеральный закон N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ» от 29.07.1998: принят Государственной Думой 16 июля 1998г. одобрен Советом федерации 17 июля 1998г.: в ред. от 12 марта 2014г. // Федеральный Закон «Об оценочной деятельности». М.: Проспект. – 2014.