формулирования критериев дифференциации многие зарубежные законодательства остаются на традиционной точке зрения1.

Статья 1146. Наследование по праву представления

1.Доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем (пункт 2 статьи 1114), переходит по праву представления к его соответствующим потомкам в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1142, пунктом 2 статьи 1143 и пунктом 2 статьи 1144 настоящего Кодекса, и делится между ними поровну.

2.Не наследуют по праву представления потомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства (пункт 1 статьи 1119).

3.Не наследуют по праву представления потомки наследника, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем (пункт 2 статьи 1114) и который не имел бы права наследовать в соответствии

спунктом 1 статьи 1117 настоящего Кодекса.

Комментарий

1. Право представления. История развития отечественного законодательства применительно к призванию наследников в порядке представления изложена в комментариях к ст. 1142–1145 ГК РФ.

Уточнение комментируемой статьи, произведенное в 2016 г. путем включения в первый и третий пункт ссылки на п. 2 ст. 1114 ГК РФ, связано с реформой положений о коммориентах. До 1 сентября 2016 г. лица, умершие в пределах одних календарных суток, не наследовали друг за другом. Однако одновременность смертей не исключала действия права представления. Если отец с сыном погибли в автомобильной катастрофе, то внук вправе наследовать после деда в порядке представления, а после своего отца – как наследник первой очереди. Отец, скончавшийся в пределах тех же календарных суток, что и сын, не наследовал независимо от фактической последовательности смертей. С 1 сентября 2016 г. появилась возможность устанавливать фактическую последовательность смертей2. Если будет доказано, что

1  См.: Reid K.G.C., Waal M.J. de, Zimmermann R. Intestate Succession in Historical and Comparative Perspective // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 488–489.

2  Федеральный закон от 30 марта 2016 г. № 79-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Любопытен п. 4 ст. 4 указанного Закона, определяющий порядок действия новой нормы во времени. Для отечественно-

286

сын умер раньше (сразу в момент аварии, а отец в больнице), то регулирование в части права представления не изменится. В противоположной ситуации замещения не будет. Право на принятие наследства, возникшее у сына, достанется в порядке наследственной трансмиссии его наследникам по закону (см. комментарий к ст. 1156 ГК РФ).

Действующий Кодекс принял на себя задачу формулирования общих правил наследования по праву представления. Существуют три случая, когда место умершего к моменту открытия наследства занимают его потомки:

–дети наследодателя замещаются следующими нисходящими (внуками, правнуками, праправнуками наследодателя и т.д.) без ограничения;

–братья и сестры наследодателя замещаются только их непосредственными потомками (племянниками и племянницами наследодателя);

–дяди и тети наследодателя замещаются только их непосредственными потомками (двоюродными братьями и сестрами наследодателя).

Наследники по праву представления получают долю замещаемого предка в равных частях. Например, наследодатель был холостым, бездетным, пережил родителей и обоих братьев. После одного брата остался один сын (племянник наследодателя), после второго – две дочери (племянницы наследодателя). Размер наследственной доли племянника составит половину, каждая племянница вправе претендовать на четверть.

В отношении нисходящих наследодателя правило поколенного раздела продолжает свое действие. Среди находящихся в живых право ищет старшего в каждом ответвлении рода. Если к моменту открытия наследства в живых оставались сын наследодателя, а также внук и правнук второго ранее умершего сына, причем правнук приходился внуку племянником, то распределение наследственных долей будет следующим. Сын получит половину, внук четверть и правнук – тоже четверть.

Живой отстраняет от наследования своих потомков. Например, внук не призывается к наследованию, если жив сын наследодателя.

го права является традиционным предоставление льготного срока для принятия ранее открывшихся наследств дополнительным наследникам. Однако в 1945, 1964 и в 2002 гг. законодатель использовал этот прием в ситуации прибавления, а не вклинивания наследников. Например, если бездетный женатый сын и вдовец-отец погибли в автомобильной катастрофе 1 июня 2016 г., то к каждому открывшемуся наследству призывались свои наследники. За сыном наследовала супруга, а за отцом – брат. Правило об обратной силе, изначально предназначенное для сокращения случаев выморочности, в данном случае действует шире и позволяет супругу позднее умершего сына «обогнать» брата через использование наследственной трансмиссии либо в противоположной ситуации позволяет брату присоединиться к наследованию после племянника.

287

Право представления действует только в отношении доли, полагающейся при наследовании по закону.

Вышеизложенный алгоритм постклассического римского права

впериод jus commune1 получил обоснование через право представления. Идея представительства позволяла, в частности, легко объяснить, почему, например, внук наследодателя, обладая второй степенью родства, наследует наравне со своим дядей (сыном наследодателя). Внук представляет своего ранее умершего отца. В последующем пандектистами идея представительства была признана несостоятельной. Дореволюционные, советские и российские авторы присоединились к указанной позиции, отмечая, что, например, внук, наследуя «в собственном праве», не должен отвечать унаследованным имуществом по долгам ранее умершего предка и вообще действует правило автономии призвания к двум и более наследственным массам2. Однако первое: в доктрине укоренился некорректный термин «право представления». Но серьезнее второе: следствия теории представления время от времени прокрадываются в позитивное право, что и произошло при подготовке комментируемой статьи.

Теория представления выдвинула принцип vivi nulla repraesentatio3. Это означает, что живой наследник в любом случае исключает его замещение потомком. Последствия действия правила вступают

впротиворечие с доктриной предполагаемой воли, представлениями о справедливом распределении наследства. По действовавшему в советском наследственном праве регулированию, перешедшему в комментируемый пункт, сын, убивший отца, лишает наследства не только себя, но и внуков наследодателя, причем, возможно, в пользу дальних родственников или публичного образования. Некоторые зарубежные законодательства отказываются от идеи vivi nulla repraesentatio и вариативно подходят к ситуациям недостойности, эксгередации и отказа от наследства «заменяемого» наследника4.

1  Обработанная версия римского права, действовавшая после рецепции в некоторых частях Европы.

2  См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 501–502;

Серебровский В.И. Указ. соч. С. 82–83; Антимонов Б.С., Граве К.А. Указ. соч. С. 130–131; Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова (автор комментария к ст. 1146 – А.Л. Маковский).

3  См.: Reid K.G.C., Waal M.J. de, Zimmermann R. Intestate Succession in Historical and Comparative Perspective // Comparative Succession Law. Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 453–454.

4  Во Франции возможность замещения живых стала результатом реформы 2001 и 2006 гг. См.: Pérès C. 2. Intestate Succession in France // Comparative Succession Law.

288

2. Право представления и лишение наследства (эксгередация). Второй пункт комментируемой статьи предусматривает, что не наследуют по праву представления потомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства. Например, эксгередированные сын или дочь препятствуют призванию к наследованию по закону внуков наследодателя. Это следствие еще одной идеи теории представления – «невозможно замещение в несуществующем праве». Поскольку дети, будучи в живых на момент открытия наследства, ничего бы не получили, то и их потомкам заступать не в чем.

Сформулированная действующим Кодексом норма не является воспроизведением положений ГК РСФСР 1964 г. В советской доктрине и судебной практике допускалось замещение после ранее умершего потомка наследодателя, лишенного наследства1.

Наследодателю, недовольному поведением сына или сестры, но не намеренному лишать наследства своих внуков или племянников, следует быть крайне аккуратным, совершая эксгередацию. Упущение назначения внуков или племянников наследниками по завещанию или упущение отмены завещания после смерти «нерадивого» родственника может привести к неправильному истолкованию последней воли завещателя.

Законодатель, вероятно, рассуждал, что наследодатель, ограничившийся эксгередацией и не отменивший завещательное распоряжение, «обижен» на ответвление рода в целом. Однако эмпирический опыт показывает, что люди склонны откладывать изменение завещательных распоряжений, особенно когда для этого требуется соблюдение пуб­ личной процедуры («появились потомки у сына, лишенного наследства, ну как-нибудь надо сходить к нотариусу»), либо просто не осознают, что когда-то произведенное лишение наследства давно умершей сестры преграждает племянникам путь к наследованию по закону.

Неясным остается вопрос влияния на право представления эксгередации, сделанной в завещании, составленном до 1 марта 2002 г. Как уже упоминалось, ГК РСФСР 1964 г. ничего на этот счет не предусматривал. Юридическая литература советовала гражданам не волноваться, поскольку лишение наследства ранее умершего потомка наследодателя не препятствует замещению2. С одной стороны, в ком-

Vol. II: Intestate Succession / Ed. by K.G.C. Reid, M.J. de Waal, R. Zimmermann. P. 41–42. Ряд стран (в том числе Англия, Испания) остается на прежней позиции. См.: Kroppenberg I. Succession Law // The Max Planck Encyclopedia of European Private Law / Ed. by J. Basedow, K.J. Hopt, R. Zimmermann, A. Stier. Vol. II. Р. 1620.

1  См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 77.

2  См.: Барщевский М.Ю. Указ. соч. С. 54–55.

289

ментарии к ст. 1132 ГК РФ указывается, что для целей толкования завещание начинает говорить в момент составления. С другой стороны, восполнение завещания (rectification) запрещено, закон никаких оговорок, допускающих «переживание» ранее существовавшей практики, не сделал.

Члены семьи братьев (сестер), дядей (теть) наследодателя, фрагментированные в самостоятельные очереди наследования (дети племянников и племянниц и дети двоюродных братьев и сестер), сохраняют право наследования, поскольку наследуют не в порядке замещения. Например, племянник к наследству призываться не будет, а его сын сохраняет шансы, что распределение дойдет до четвертой очереди наследников по закону. Аналогичных моделей, когда эксгередация основателя ответвления рода избирательно действует на его потомков, в зарубежных законодательствах обнаружить не удалось.

Существует альтернативный вариант толкования, позволяющий призвать наследника по праву представления. Текст именно этого пункта не содержит оборота «который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем». Можно рассуждать, что речь идет о подчеркивании правила vivi nulla repraesentatio для случая эксгередации. При этом более ранняя смерть наследника делает распоряжение о лишении права наследования недействующим (завещатель пережил наследника) и запускает механизм замещения в отношении незавещанного имущества1.

3. Право представления и недостойность. Третий пункт комментируемой статьи предусматривает, что не наследуют по праву представления потомки наследника, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем (п. 2 ст. 1114 ГК РФ) и который не имел бы права наследовать в соответствии с п. 1 ст. 1117 ГК РФ. Правило означает, что умерший ранее открытия недостойный наследник преграждает своим потомкам право наследования в порядке представления. Это еще одно следствие идеи о невозможности замещения в несуществующем праве. Нормы аналогичного содержания в ГК РСФСР 1964 г. не было. Доктрина полагала, что недостойность ранее умершего потомка наследодателя не влияет на право представления2. Однако законодатель предпочел поступить иначе. Теперь ранее умерший сын, покушавшийся когда-то на жизнь отца, лишает права

1  Эту логику предлагал К.А. Граве (см.: Граве А.К. Вопросы наследственного права в практике Верховного Суда СССР. М., 1949. С. 52); см. также: Серебровский В.И. Указ. соч. С. 112–124.

2  См.: Никитюк П.С. Указ. соч. С. 77; Барщевский М.Ю. Указ. соч. С. 55.

290