2. Необходимо ли восприятие? Завещание, в отличие от некоторых других односторонних сделок, не нуждается в доведении до третьих лиц. Дело в том, что на момент составления завещание ничьих прав и обязанностей не затрагивает. Более того, раскрытие завещания может навредить завещателю, поссорить близких. По указанной причине наследственное право признает тайну завещания (см. комментарий

кст. 1123 ГК РФ). Содержание завещания становится известным после открытия наследства. В некоторых правовых системах вовремя не оглашенное частное завещание утрачивает силу (см. комментарий

кст. 1129 ГК РФ).

Статья 1120. Право завещать любое имущество

Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем.

Завещатель может распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний.

Комментарий

Одним из проявлений свободы завещания является право завещать не только наличное, но и в принципе любое имущество, поскольку доподлинно неизвестно, каким имуществом гражданин будет обладать на момент смерти. Нотариальные правила разрешают гражданам не представлять каких-либо доказательств принадлежности завещаемого имущества (ст. 57 Основ законодательства РФ о нотариате). Нахождение завещаемой вещи в обладании третьего лица не препятствует составлению завещания. В конечном итоге пределы исполнения завещания будет определять состав наследства.

В отечественном праве традиционно существует два варианта определения завещаемого имущества: абстрактный и перечневый. Допустима их комбинация. Для абстрактного варианта характерна формулировка «завещаю все имущество (половину состояния) и т.п.». Далее указываются наследники. При перечневом способе завещатель производит распределение наследства между наследниками (сыну вклад, супругу дом, братьям доли в уставных капиталах), что несколько отклоняется от общего правила универсальности преемства при наследовании (см. комментарий к ст. 1110 ГК РФ). Распределение перечневым способом может содержать оговорку о замещении (завещаю

121

акции, а если их не будет на день моей смерти, то, во что они будут преобразованы). Завещание денег или других родовых вещей без индивидуализирующего признака, на наш взгляд, означает установление легата (см. комментарий к ст. 1137 ГК РФ). Имущество, оставшееся незавещанным, наследуется по правилам наследования по закону, причем в числе наследников по закону могут оказаться и назначенные наследники1. При отсутствии наследников по закону незавещанное имущество по букве закона переходит к публичным образованиям, что создает ситуацию частичной выморочности (см. комментарий

к ст. 1151 ГК РФ).

Завещатель вправе распределить не только актив имущества, но и его пассив, отнеся определенные долги на одного или нескольких наследников. Однако такое распоряжение имеет силу во внутренних отношениях наследников и на права кредиторов не распространяется (см. комментарии к ст. 1164, 1165, 1175 ГК РФ). Распределение наследнику имущества, обремененного долгом, само по себе не означает, что завещатель имел в виду отнести долг на наследника2.

Как уже указывалось, видов имущества, которые переходят исключительно к наследникам по закону, в действующем праве нет. Исходя из положений ст. 129 ГК РФ имущество, ограниченное в обороте, может быть завещано, если законом или в установленном им порядке не предусмотрен запрет или ограничения на завещание3. Если имущество, например оружие, особые категории земель, товарный знак, оказалось завещанным лицу, которому оно не может принадлежать, то применяются нормы о прекращении права собственности, предусмотренные ст. 238 ГК РФ, или схожие правила прекращения исключительных прав (п. 85 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. № 9; см. комментарий к ст. 1180 ГК РФ). Вопрос завещания права пожизненного наследуемого владения земельным участком рассматривается в комментарии к ст. 1181 ГК РФ.

Завещаний в смысле документов, содержащих последнюю волю умершего, может быть сколько угодно. Гражданин вправе постоянно додумывать свои завещательные распоряжения. Наличие отдель-

1  Вопрос о судьбе земельного участка, на котором расположен завещанный дом, раскрывается в комментарии к ст. 1181 ГК РФ.

2  Противоположное решение предлагал Проект ГУ (ст. 88) и некоторые зарубежные законодательства.

3  Здесь существует следующая проблема общего плана. С одной стороны, нотариус, руководствуясь ст. 57 Основ законодательства РФ о нотариате, проверяет законность удостоверяемой сделки. С другой стороны, в доктрине справедливо признается, что соответствие закону формы и способности к составлению завещания относится к моменту составления, а законность содержания проверяется на момент открытия наследства.

122

ных завещаний относительно зарубежного имущества, составленных по правилам страны нахождения имущества, разумно с практической точки зрения. Однако при мультиплицировании завещаний следует учитывать принципы иерархии, чтобы не ввергнуть наследников в спор о силе предшествующих завещаний (см. комментарий к ст. 1130 ГК РФ).

Статья 1121. Назначение и подназначение наследника

взавещании

1.Завещатель может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц (статья 1116), как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.

2.Завещатель может указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный.

Комментарий

1. Назначение наследника. Выбор наследника является самым популярным завещательным распоряжением. Римское право, не признававшее одновременное наследование по закону и завещанию, полагало назначение наследника неотъемлемым элементом содержания завещания. Дополнения к завещанию, не предусматривающие назначение наследника, именовались «кодицил». С течением времени различие стерлось и термин «кодицил» во многих государствах вышел из употребления.

Учитывая исторический опыт, российский законодатель подчеркивает, что выбор завещателя не ограничен наследниками по закону. Также комментируемый пункт уточняет, что употребляемое в ст. 1119 ГК РФ словосочетание «вправе завещать имущество любым лицам» означает завещание в пользу любых лиц, обладающих пассивной завещательной способностью (см. комментарий к ст. 1116 ГК РФ).

Завещатель свободен в выборе способа выражения воли. Аттестационная клауза («избираю тебя наследником») носит факультативный характер. Вполне достаточно словосочетания «оставляю (передаю) все

123

(часть / определенное имущество) супругу / детям и т.п.». Отграничение назначения наследника от установления завещательного отказа рассматривается в комментарии к ст. 1120 и 1137 ГК РФ.

Ясная индивидуализация наследника желательна. В противном случае высок риск искажения последней воли. Например, в советской юридической литературе завещание, составленное «в пользу супруга», предлагалось понимать как назначение наследником лица, с которым умерший состоял в браке не на момент составления завещания, а на момент открытия наследства1.

Назначение наследников и распределение между ними имущества (независимо от способа распределения) могут привести к тому, что наследникам по закону ничего не остается. В отличие от положений римского права особого упоминания в завещании о лишении наследства наследников по закону современные правопорядки не требуют. Однако отдельное завещательное распоряжение, именуемое лишением наследства (exheredatio), влечет особые последствия. При распределении всей наследственной массы обойденный наследник по закону сохраняет шанс призваться к наследованию в случае преодоления правила о приращении долей (см. комментарий к ст. 1161 ГК РФ). Например, в случае непринятия наследства всеми назначенными наследниками. В отличие от этого гражданин, в отношении которого завещателем сделано распоряжение о лишении наследства, остается без наследства навсегда. Кроме того, потомки наследника, лишенного наследства, утрачивают возможность наследовать по праву представления (см. комментарий к ст. 1146 ГК РФ).

2. Подназначение наследника. Назначенный или законный наследник может не получить имущество по четырем причинам (смерть, непринятие наследства, отказ, недостойность). На все эти случаи или для какой-то определенной ситуации завещатель вправе назначить запасного наследника (субститута). Обычно подназначение производится следующим образом: «наследнику А подназначаю наследника Б» (общая субституция) или «в случае, если наследник А умрет раньше открытия наследства, наследником будет Б» (специальная субституция).

Субституция, распространяющаяся на случай, если наследник умрет после открытия наследства, не успев его принять, конфликтует с механизмом наследственной трансмиссии (см. комментарий

1  Антимонов Б.С., Граве К.А. Указ. соч. С. 141. Причина абсурдного толкования состояла в том, что в период действия ГК РСФСР 1922 г. при наличии законных наследников, к числу которых относился переживший супруг, бывший супруг не имел права наследовать по завещанию.

124