не обладают. Будущий наследодатель также не связан сделанным завещательным распоряжением, что, кстати, используется в качестве аргумента противниками отнесения завещания к сделкам. Установление прав назначенных наследников, душеприказчика, отказополучателей неразрывно связано со смертью наследодателя. Приобретение завещанием силы после открытия наследства не делает завещание условной сделкой, на что традиционно обращается внимание в отечественной литературе (смерть наступит неизбежно и является необходимым, а не случайным элементом юридического состава призвания к наследованию по завещанию).

Статья 1119. Свобода завещания

1. Завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а в случаях, предусмотренных настоящим­ Кодексом, включить в завещание иные распоряжения. Завещатель вправе отменить или изменить совершенное завещание в соответствии с правилами статьи 1130 настоящего Кодекса.

Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле

внаследстве (статья 1149).

2.Завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.

Комментарий

1. Свобода завещания имущества. Современное российское наследственное право отдает приоритет последней воле гражданина и предоставляет завещателю широкие возможности. Существовавшие в дореволюционном праве и ГК РСФСР 1922 г. ограничения наследования по завещанию отдельных видов имущества (родовые имения; предметы домашнего обихода) отсутствуют. Выбор наследника не ограничивается кругом наследников по закону, как это было в период действия ГК РСФСР 1922 г. Также размер обязательной доли с каждой последующей российской кодификацией снижается. Для чрезвычайных обстоятельств появилась возможность составления частного завещания. Следовательно, в настоящее время свободу завещания уместно именовать принципом отечественного наследственного права.

116

Свобода завещания проявляет себя в четырех аспектах: свобода составления завещания; свобода содержания завещания; свобода отмены завещания; свобода выбора вида завещания.

1.1. Свобода составления завещания. Каждый дееспособный гражданин вправе решать – составлять завещание или предоставить посмертную судьбу имущества в руки законодателя (см. комментарий

к ст. 1118 ГК РФ).

Граждане, не обладающие полной дееспособностью, лишены права определения посмертной судьбы имущества.

1.2.Свобода содержания завещания. Понимание свободы договора

вроссийском праве, особенно в свете последних научных разработок

вэтом направлении, строится по модели: «Разрешено все, что прямо или подразумеваемо не запрещено в силу убедительных на то причин». Иногда в литературе по наследственному праву этот подход распространяют и на свободу завещания1. Однако п. 1 комментируемой статьи говорит об обратном:

– разрешено избрание наследников, включая их подназначение, и распределение имущества в натуре или долей в наследстве;

– допускается отстранение наследников по закону (см. комментарий

кст. 1121 ГК РФ);

–возможны иные завещательные распоряжения из числа предусмотренных Кодексом. В предыдущей редакции ст. 1119 ограничивалась более узкой отсылкой к разд. V ГК РФ. В связи с появлением в части четвертой целого ряда посмертных распоряжений относительно результатов интеллектуальной деятельности (ст. 1266–1268, 1282, 1316) редакция комментируемой статьи была изменена в 2006 г. Тем не менее отечественное наследственное право, как и ряд зарубежных стран, идет по пути закрытого перечня доступных завещателю распоряжений. Диспозитивность в наследственном праве находится в границах дозволенных законом завещательных распоряжений. Например, завещатель может, помимо вышеперечисленного, предусмотреть завещательный отказ, возложение или избрать душеприказчика. В обозначенных рамках завещатель свободен, он может разрешать различные вопросы, не только санкционированные законом (распределение бремени исполнения легата, старшинство и приращение отказов, назначение коллегии душеприказчиков и др.). Однако непредусмотренные посмертные распоряжения завещателю недоступны. Он не вправе назначить последующего наследника или, например, исключить жену сына из

1  Абраменков М.С., Чугунов П.В. Наследственное право: Учебник для магистрантов / Отв. ред. В.А. Белов. М., 2015. С. 146.

117

числа его наследников в отношении завещаемого сыну имущества; запретить раздел наследства (см. комментарий к ст. 1139 ГК РФ), установить завещательный опцион (см. комментарий к ст. 1137 ГК РФ), связать наследников, оформивших наследственные права, полномочиями душеприказчика (см. комментарий к ст. 1135, 1173 ГК РФ), выбрать право страны своего гражданства в качестве права, которое будет регулировать наследование (professio juris)1, предусмотреть арбитражную оговорку2.

Кроме того, серьезным стеснением свободы завещания является правило обязательной доли. Экономический уклад, базирующийся на частной собственности, задает тренд на абсолютную свободу завещания. Социальные нормы, охраняющие моральные устои и интересы фактически или потенциально нуждающихся членов семьи, ведут к ограничению свободы завещания, навязывая наследодателю определенный круг наследников (см. комментарий к ст. 1149 ГК РФ).

Таким образом, в вопросе свободы содержания завещания действующий ГК РФ, расширив перечень возможностей завещателя, сохранил преемственность подхода ГК РСФСР 1964 г. относительно «закрытого перечня» и обязательной доли.

Особого внимания заслуживает вопрос о допустимости завещательных распоряжений под условием. Зарубежные правопорядки в общем благосклонно относятся к такого рода оговоркам. В некоторых странах континентального права, придерживающихся романской традиции, существует ограничение, запрещающее назначение наследника под отменительным условием или на срок. Схожих воззрений придерживалось и дореволюционное право (ст. 68 Проекта ГУ; в Своде законов Российской империи нормы об условных завещаниях отсутствовали)3.

1  Модельный ГК СНГ предлагал предоставить такую возможность (ст. 1233).

2  Противоположный подход состоит в общем дозволении любых распоряжений, за исключением прямо или подразумеваемо запрещенных законом или противоречащих добрым нравам. У избранного подхода есть достоинства и недостатки. С одной стороны, закон дает завещателю достаточно полномочий, завещания становятся в определенной степени типизированными, что уменьшает количество споров, снижает нагрузку на суды. С другой стороны, в юридической литературе отмечается, что «закрытый перечень» ведет к отрицанию непоименованных распоряжений, что ограничивает свободу завещания и препятствует развитию права. Вот, например, стоит ли запрещать завещателю менять изложенный в п. 2 ст. 1149 ГК РФ порядок восполнения обязательной доли? Более гибкий подход чувствует желание завещателя продолжить управлять имуществом вечно и устанавливает временныме рамки действия распоряжений.

3  Вместе с тем в некоторых ситуациях эти условия продиктованы потребностями и здравым смыслом. Завещатель желает оставить все имущество супругу, но опасается, что тот не переживет горя и умрет вскоре после открытия наследства. Передавать же имущество родственникам супруга нет никакого желания. Отменительное условие

118

В то же время конструкцию завещания под условием можно обнаружить и в Модельном ГК СНГ (ст. 1157). В отечественной доктрине отстаиваются противоположные точки зрения на принципиальную возможность условных завещаний и виды допустимых условий1. Нотариусы стараются избегать удостоверения условных завещаний, ссылаясь на отсутствие в ГК РФ упоминания условных завещательных распоряжений2. В законодательстве распоряжения под условием упоминаются только в Постановлении Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351, посвященном совершению завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках. Существующая запретительная практика облегчает исполнение завещаний и разгружает судебную систему за счет сужения свободы завещания3.

о наступлении смерти в течении 30 дней с момента открытия наследства решает поставленную задачу, с которой подназначение может справиться, только если супруг не примет наследства. Механизмы защиты третьих лиц на случай наступления отменительного условия также существуют.

1  См., например: Серебровский В.И. Указ. соч. С. 112; Антимонов Б.С., Граве К.А.

Советское наследственное право. М., 1955 С. 143; Сараев А.Г. Условные завещания: за и против // Наследственное право. 2013. № 4. С. 16–20. При этом советские авторы занимали единую позицию относительно запрета назначения наследника под отменительным условием, что демонстрирует связь между дореволюционной и послереволюционной доктринами.

2  Видимо, по указанной причине судебную практику по условным завещаниям сложно обнаружить.

3  Условие является элементом завещательного распоряжения или самого завещания, а не самостоятельным завещательным распоряжением. Например, лицо желает сделать завещание исключительно на случай смерти в период предстоящего дальнего путешествия. Или имущество оставляется дочерям, не состоящим в браке к моменту открытия наследства. Поэтому аргумент противников условий, касающийся «закрытого перечня», работать не должен. На наш взгляд, условия, верифицируемые на момент открытия наследства, вполне допустимы, поскольку и в текущей ситуации большой угрозы стабильности преемства не содержат. Такие завещания можно квалифицировать и как безусловные, учитывая тот факт, что завещание «начинает говорить в момент открытия наследства». Завещание «в пользу супруги (с последующим указанием ее имени)», возможно, следует признавать условным в том смысле, что с расторжением брака назначение наследника утрачивает силу. Условия установления или отмены завещательного отказа тоже кажутся безвредными (легат в пользу лица при условии выполнения им функций душеприказчика; прекращение права пользования домом после достижения 25-летнего возраста). Условия наследования, наступление которых возможно после открытия наследства, стоит приветствовать с позиции de lege ferenda. Это расширяет завещательную свободу. Но при этом требуется регулирование периода ожидания для отлагательного условия, определение последствий наступления отменительного условия, а также нужны правила влияния недействительности условия на завещательное распоряжение в целом. Плюс доктрине и практике надлежит разобраться с критериями действительности условия. Например, как квалифицировать распоряжение: «завещаю дом при условии отказа от обязательной доли»? Является ли условие, запрещающее оспаривать завещание, противозаконнным, может ли оставле-

119

1.3.Свобода изменения или отмены завещания. Завещатель, не утративший дееспособность, вправе в любой момент отменить или изменить составленное завещание. Все эти действия являются завещанием

вшироком смысле слова. Документов, определивших последнюю волю, может быть несколько, а двух последних воль быть не может. Принятые на себя завещателем ограничения права на отмену завещания (cautelam clause) силы не имеют. Обязательство составить завещание, защищаемое в некоторых случаях правом справедливости, российским правом не признается.

Свобода изменения или отмены завещания стеснена требованием соблюдения формы (см. комментарий к ст. 1130 ГК РФ).

1.4.Свобода выбора вида завещания. По способу составления завещания подразделяются на публичные (требующие удостоверения лица, наделенного властью) и частные (не нуждающиеся в таком удостоверении). К публичным относятся открытые нотариальные завещания (ст. 1125), являющиеся в России наиболее распространенными, завещания, приравненные к нотариальным (ст. 1127), завещательное распоряжение в банке (1128 ГК РФ). Частным завещанием является завещание при чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК РФ). Закрытое завещание (ст. 1126 ГК РФ) представляет собой промежуточную форму: оно составляется частным порядком, однако для приобретения силы требуется передача завещания нотариусу.

По обстоятельствам, сопутствующим составлению, завещания подразделяются на ординарные (обычные) и экстраординарные (составляемые в особых ситуациях, когда существует риск наступления смерти либо когда обращение к обычному способу затруднительно). Для последних характерны некоторые послабления в отношении порядка составления. Ординарными являются открытые и закрытые нотариальные завещания, а также завещательное распоряжение в банке. К экстраординарным относятся завещания, приравненные к нотариальным и завещаниям при чрезвычайных обстоятельствах.

Ординарные частные завещания, существующие во многих странах,

ввиде олографических (написанных собственноручно) или свидетельских по российскому наследственному праву не допускаются.

ние имущества быть обусловлено личным статусом наследника (состояние в браке, род деятельности и др.)? Всего вышеназванного отечественное наследственное право пока не предусматривает в связи с упрощением, произведенным в советский период. Зарубежные законодательства знают как консервативный подход (Италия), так и либеральный (США). См.: Scalise R.J., Jr. Freedom of Testation in the United States // Freedom of Testation / Testierfreiheit (= Rechtsvergleichung und Rechtsvereinheitlichung. Bd. 21) / Ed. by R. Zimmermann. 2012. P. 144–148.

120