§3. Апелляционная жалоба и порядок ее подачи

Апелляционная жалоба подается через арбитражный суд субъекта РФ, принявший решение в первой инстанции, который обязан в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд направить ее вместе с делом в апелляционный суд. Соответственно жалобу можно как подать непосредственно через канцелярию арбитражного суда первой инстанции, так и направить по почте в адрес суда первой инстанции. Также апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет».

До истечения месячного срока, в течение которого может быть подана апелляционная жалоба, дело не может быть истребовано из арбитражного суда первой инстанции.

Содержание апелляционной жалобы и требования к ее форме полно изложено в ст. 260 АПК РФ.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на подписание жалобы.

Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку.

В апелляционной жалобе должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается апелляционная жалоба, например, «В двенадцатый арбитражный апелляционный суд»

2) наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле;

3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора;

4) требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства.

Основания, перечисленные в ст. 270 АПК РФ, условно можно разделить на два вида. Первые основания, влияют на обоснованность или на необоснованность судебного акта первой инстанции к ним закон относит:

1. неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела – означает, что суд не поставил на свое рассмотрение и не исследовал все предусмотренные нормой материального права юридические факты или доказательственные факты, наличие или отсутствие которых влияет на исход дела (чаще всего это неправильно установленный предмет доказывания) – п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

2. недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными – существенные для дела обстоятельства не подтверждены указанными в законе доказательствами либо подтверждены недопустимыми или недостоверными, противоречивыми доказательствами, а также доказательствами, полученными с нарушением норм процессуального права (нарушение правил исследования либо оценки доказательств) – п.2 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

3. несоответствие выводов, изложенных в решение, обстоятельств дела – суд из установленных фактов сделал неправильный вывод о взаимоотношениях сторон.

Таким образом, необоснованное решение, как правило, связано с неправильным определением предмета доказывания, когда суд первой инстанции придает значение фактам, не имеющим юридической силы, поэтому обстоятельства, имеющие значение для дела остаются неисследованными, либо в обоснование каких-либо фактов судом положены недопустимые или неотносимые доказательства.

Если же в решении отсутствуют указанные выше недостатки, то оно считается обоснованным.

Вторые основания влияют на законность или незаконность принятого по делу судебного акта.

Решение незаконно, когда оно вынесено судом с нарушением норм:

- материального права, подлежащего применению по конкретному делу

- арбитражного процессуального права.

Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, если суд:

Не применил закон, подлежащий применению	Суд не только не указывает в решении подлежащую применению по данному делу норму материального права, но и разрешает дело вопреки нормам действующего законодательства (применение отмененного закона, нормы подзаконного акта, который противоречит закону, норм международного договора, не ратифицированного в установленном порядке и т.д.
Применил закон, не подлежащий применению	Суд руководствовался не той нормой, которая регулирует спорное правоотношение (неправильная квалификация, сложившихся между сторонами правоотношений)
Неправильно истолковал закон	Суд применил закон, подлежащий применению, но содержание и смысл его понимает неверно, вследствие чего в решении суд делает неправильный вывод о правах и обязанностях сторон (такое возможно при расширительном или ограничительном толковании норм права)

Нарушение норм материального права, как правило, влечет изменение или отмену решения суда.

Кроме нарушений норм материального права суд может допустить нарушение норм арбитражного процессуального права. Нарушение норм процессуального права сам законодатель делит на две категории безусловные и условны.

Безусловные основания к отмене решения суда – процессуальные нарушения, которые во всех случаях влекут отмену решения суда первой инстанции (ч.4 ст. 270 АПК РФ). Поскольку наличие данных оснований влекут отмену даже правильного по сути решения, закон содержит исчерпывающий их перечень:

1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 АПК РФ;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Условные нарушения норма процессуального права – такие обстоятельства, которые являются основанием к отмене или изменению решения суда, если они привели или могли привести к неправильному решению суда, следовательно, эти основания должны ставить под сомнение правильность разрешения спора. Вопрос о том, является то или иное процессуальное нарушение судебной ошибкой решается судом апелляционной инстанции в каждом случае индивидуально.

Следует помнить, что не может быть отменено правильно по существу решение по одним лишь формальным соображениям.

Просительная часть апелляционной жалобы также очень важна, поскольку арбитражный апелляционный суд проверяет решение в той части, в которой просит апеллятор. Просительная часть жалобы должна формулироваться аналогично полномочиям суда апелляционной инстанции в ст. 269 АПК РФ:

1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

Апелляционное производство приспособлено для повторного рассмотрения дела по имеющимся, а также дополнительно представленным доказательствам, поэтому вполне логично наличие среди полномочий апелляционного суда права на изменение решения суда первой инстанции полностью или в части и принятие по делу нового судебного акта.

Изменение решения возможно, например, в случаях, когда апелляционный суд установит, что выводы суда первой инстанции о правах и обязанностях сторон верны, но присутствуют изъяны мотивировочной части судебного решения, либо неполно изложена его резолютивная часть. Предоставленное законом право на изменение решения апелляционный суд реализует, если в результате рассмотрения дела придет к выводу о необходимости снижения или увеличения размера взыскиваемой суммы.

При полной отмене решения суд апелляционной инстанции обязан разрешить дело по существу и принять новый судебный акт, содержание которого прямо противоположно решению суда первой инстанции. Решение суда первой инстанции отменяется полностью или в части, когда апелляционный суд обнаруживает существенные недостатки, связанные с установлением фактов и применимыми судом первой инстанции нормами права.

Любая апелляционная жалоба должна содержать заключительную часть, в которой перечисляются те документы, которые прилагаются к жалобе.

Итак, к апелляционной жалобе прилагаются:

1) копия оспариваемого решения, следует отметить, что закон не требует, чтобы была приложена копия решения, на которой бы стоял синий штамп арбитражного суда первой инстанции. Практика показывает, что для суда апелляционной инстанции достаточно приложить светокопию решения, снятую с надлежащим образом заверенной арбитражным судом первой инстанции копией, которая была направлена по почте или получено непосредственно в арбитражном суде субъекта РФ.

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины. Относительно размера госпошлины за подачу апелляционной жалобы на решение или постановления арбитражного суда, а также на определение суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, то он составляет 50% размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера, что составляет 2000 рублей.

Относительно уплаты госпошлины по апелляционным жалобам, поданным физическими лицами (в том числе и индивидуальными предпринимателями), то в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25 мая 2005 г. №91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 НК РФ» [4] было разъяснено, что в связи с тем, что при подаче таких заявлений неимущественного характера, как заявление о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, размер государственной пошлины составляет 200 рублей для физических лиц и 2 000 рублей для юридических лиц (подпункт 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ), при обжаловании судебных актов по этим делам государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов от указанных размеров и составляет 100 рублей для физических лиц и 1 000 рублей для юридических лиц.

3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Последствия нарушения требования закона предъявляемые к апелляционной жалобе.

Закон устанавливает два негативных последствия, которые идентичны нарушениям, если они допущены при подаче искового заявления – это оставления жалобы без движения и возвращение апелляционной жалобы лицу ее подавшему.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, установив при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству, что она подана с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию, выносит определение об оставлении апелляционной жалобы без движения. Например, к жалобе не приложен документ, подтверждающий оплату госпошлины или копия оспариваемого решения и др. Поскольку указанные недостатки жалобы являются легко устранимыми, то законодатель обязывает суд предоставить время для исправления допущенных нарушений с учетом времени на доставку почтовой корреспонденции. После устранения всех обстоятельств, послуживших основанием для оставления жалобы без движения, жалоба считается поданной в день первоначального обращения. Определение об оставлении жалобы без движения может быть обжаловано.

Апелляционная жалоба подлежит возвращению по основаниям, перечисленным в ст. 264 АПК РФ:

1) апелляционная жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства;

2) апелляционная жалоба подана на судебный акт, который в соответствии с АПК РФ не обжалуется в порядке апелляционного производства. Например, определение о принятии искового заявления, об отложении рассмотрения дела, о назначении экспертизы, об отказе в привлечении к участию в деле и т.д.

3) апелляционная жалоба подана по истечении срока подачи апелляционной жалобы, установленного в АПК РФ, и не содержит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано;

4) до вынесения определения о принятии апелляционной жалобы к производству суда от лица, подавшего жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении;

5) не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без движения, в срок, установленный в определении суда.

Арбитражный суд апелляционной инстанции также возвращает жалобу, если отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об уменьшении ее размера.

О возвращении апелляционной жалобы суд выносит определение, в котором указывается основание возврата жалобы и решается вопрос о возвращении уплаченной госпошлины.

Возвращение апелляционной жалобы не препятствует ее повторной подаче в установленном порядке после устранения обстоятельств, послуживших для ее возвращения.

Определение арбитражного суда о возвращении апелляционной жалобы может быть обжаловано в кассационную инстанцию. В случае отмены определения апелляционная жалоба считается поданной в день первоначального обращения в арбитражный суд. При этом следует помнить, что если ваша жалоба на определение суда о возвращение апелляционной жалобы будет отклонена кассационной инстанции, то Вы пропустите срок на обжалование апелляционной жалобы, а обстоятельство того, что Вы обжаловали определение о возвращении жалобы, не будет для суда апелляционной инстанцией уважительной причиной для восстановления указанного срока.