IV. Защита сведений об органах,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и обеспечение безопасности ее участников

22. Орган, представивший результаты ОРД, использование которых в уголовном процессе сопряжено с возможностью возникновения реальной угрозы для безопас­ ности участников оперативно-розыскной деятельности, обязан предусмотреть кон­ кретные меры по их защите. При необходимости указанные меры согласовываются с органом дознания, следователем, прокурором или судом, которым представляются указанные результаты.

Оформление результатов ОРД, полученных при проведении оперативно-технических меро­приятий, осуществляется в соответствии с требованиями Инструкции «Об основах организа­ции и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», утвержденной приказом ФСБ России, МВД России, СВР России, ФСО России, Службы Безопасности Президента РФ, ФПС России, ФСНП России, ГТК России от 19 июня 1996 г. № 281/дсп/306/дсп/30/дсп/ 215/ДСП/66/ДСП/390/ДСП/191/ДСП/374/ДСП (зарегистрирована в Минюсте России 16 июля 1996 г., per. №1125).

74

При возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здо­ровье или имущество участников оперативно-розыскной деятельности органы, осуществ­ляющие оперативно-розыскную деятельность, обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации.

23. В целях обеспечения безопасности участников оперативно-розыскной дея­ тельности и членов их семей допускается проведение специальных мероприятий по их защите в порядке, определяемом Федеральным законом «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов».

24. В соответствии с частью 2 статьи 12 Федерального закона «Об оперативно- розыскной деятельности» предание гласности сведений о лицах, внедренных в ор­ ганизованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказываю­ щих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федераль­ ными законами.

25. При представлении органу дознания, следователю, прокурору или в суд ре­ зультатов ОРД, получаемых в процессе длящегося оперативно-технического меро­ приятия, должны быть приняты исчерпывающие меры, обеспечивающие вопросы конспирации проведения данного мероприятия, вплоть до его прекращения.

26. Результаты ОРД не представляются:

если невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) оперативно-розыскной деятельности в связи с представлением и использованием данных ре­зультатов в уголовном процессе;

если их использование в уголовном процессе создает реальную возможность расшифровки (разглашения) сведений об используемых или использованных при проведении негласных оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, ис­точниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий, отнесенных законом к государственной тайне (кроме случаев, когда указанные сведения предаются гласности в порядке, установленном Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности»),

Решение о непредставлении результатов ОРД по мотивам, изложенным в на­стоящем пункте, оформляется постановлением руководителя органа, осуществляю­щего ОРД, и приобщается к материалам дела оперативного учета или соответст­вующего номенклатурного дела.

О принятом решении уведомляется инициатор запроса.

75

Приложение 3

Оперативный эксперимент в вопросах и ответах

Что понимают под оперативным экспериментом как оперативно-розыскным мероприятием?

Определения этого ОРМ в ФЗ об ОРД не имеется. Оно выработано в опера­тивно-розыскной теории. Оперативный эксперимент — изучение поведения лица в искусственно созданных управляемых или контролируемых условиях либо проведе­ние иных опытных действий, непосредственно не связанных с поведением лица, для получения информации, которой проверяют и (или) уточняют имеющиеся сведения о приготовлении, покушении или совершении тяжкого или особо тяжкого преступ­ления.

Где нормативно предусмотрен оперативный экс­перимент?

Это ОРМ предусмотрено п. 14ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД. Кроме того, отдельные его правила изложены в ст. 5, 7 и 8, п. 1 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД, ст. 36 Закона о наркотиках, межведомственной Инструкции от 19 июня 1996 г. «Об основах орга­низации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», а также в закрытых нормативных правовых актах оперативно-розыскных органов.

Важную роль для реализации в уголовном процессе результатов оперативного эксперимента играет постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе».

Каково обязательное юридическое содержание оперативного эксперимента?

1. Оперативный эксперимент характеризуется как сложное ОРМ, т.е. совокуп­ ность отдельных действий, решений и средств.

2. Объект оперативного эксперимента. С помощью этого ОРМ допустимо за­ щищать не все общественные отношения, предусмотренные ФЗ об ОРД, а только отдельные отношения, которые возникают при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления.

Как правило, в юридически значимой характеристике этого ОРМ одним из значимых признаков выступает лицо — носитель информации. В основном им явля­ется изучаемое лицо (фигурант и т.п.), прежде всего тот, чье деяние (действие или бездействие) фактически или с достаточной степенью вероятности связано с совер­шением тяжкого (особо тяжкого) преступления и чье поведение изучается в ходе оперативного эксперимента (например, иные лица, связи проверяемого).

76

3. С предметно-практической (объективной) стороны в этом правовомер- ном поведенческом акте, осуществляемом субъектами ОРД, выделяют два вида. Оперативный эксперимент проводится для установления:

1) возможности:

• наличия конкретного события (факта, явления, процесса) при определенных условиях;

• восприятия (слышимости, видимости и др.) конкретного события при соот­ ветствующих условиях;

• совершения лицом конкретного действия при определенных условиях;

2) механизма совершения преступления (как в целом, так и отдельных его стадий). Формы проведения. Это ОРМ проводится как негласно (в основном), так и

гласно.

Способы оперативного эксперимента. Он проводится на мнимое благоприят­ствование и на воспрепятствование осуществлению общественно опасного деяния.

Используемые средства. При проведении оперативного эксперимента его субъекты вправе использовать (гласно или с соблюдением мер конспирации) техни­ческие и иные средства (ч. 3. ст. 6 ФЗ об ОРД). В ходе этого ОРМ, в частности, могут использоваться специальные окрашивающие препараты, которыми метят, например, денежные купюры, требуемые взяточником.

Место к время (сроки) проведения оперативного эксперимента ФЗ об ОРД не ограничены.

4. Субъект оперативного эксперимента сложный;

• основной: 1) исполнитель — оперативник или по его заданию агент либо иное лицо, содействующее проведению ОРД; 2) санкционирующее лицо — руково­ дитель оперативно-розыскного органа;

• дополнительный — специалисты в ряде областей знаний, техники и ремесел.

Какие известны основания и условия для прове­дения оперативного эксперимента?

Основание и поводы для проведения оперативного эксперимента в его «обыч­ном варианте» специфичны:

• он допустим только при наличии данных о вероятном совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч, 6 ст. 8 ФЗ об ОРД);

• его проведение допустимо только на основании постановления, утвержден­ ного руководителем оперативно-розыскного органа (ч. 5 ст. 8).

Условия для проведения оперативного эксперимента в его «обычном варианте» предусмотрены в ФЗ об ОРД:

• соблюдение запрета на использование технических и иных средств, нанося­ щих ущерб жизни или здоровью людей и причиняющих вред окружающей среде (ч. 3 ст. 6).

Наряду с условием, предусмотренным законодателем, в оперативно-розыскной практике выработаны условия, характерные для проведения именно этого ОРМ. Так, в ходе оперативного эксперимента запрещается:

• искусственно создавать ситуацию, в которой изучаемое лицо лишается вы­ бора того или иного поведения, в том числе непреступного;

• искусственно создавать доказательства совершения преступления;

77

• подстрекать (провоцировать) лицо к совершению преступления, в том числе путем формирования у него отсутствовавшего ранее умысла на совершение престу­ пления;

• совершать действия, унижающие честь и достоинство граждан, угрожающие жизни или здоровью его участников либо других лиц.

Недопустимо также проводить оперативный эксперимент, если он может по­влечь наступление тяжких (особо тяжких) последствий правоохраняемым интере­сам, включая ущерб общественной безопасности или безопасности России.

Кроме того, в оперативном эксперименте, в ходе которого могут быть совер­шены действия, ограничивающие конституционные права человека и гражданина, установлены дополнительные, ужесточающие условия его проведения (по сравне­нию с «обычным вариантом» проведения). Они связаны с необходимостью получе­ния судебной санкции (например, для начала экспериментального воссоздания ситуации по негласному проникновению лица в жилище гражданина),

Чем оперативный эксперимент отличается от провокации?

Провокация (в уголовно-правовом аспекте) — это подстрекательство в совер­шении преступления. Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (см. ч. 4 ст. 33 УК). При этом лицо сознает, что склоняет другое лицо к совершению преступления, и желает его склонить.

Кроме того, в ст. 304 УК предусмотрен конкретный состав преступления — провокация взятки или коммерческого подкупа, т.е. попытка передачи должностно­му лицу либо лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческих или иных организациях, без его согласия денег, ценных бумаг, иного имущества или оказания ему услуг имущественного характера в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа.

В отличие от провокационно-подстрекательской деятельности при оператив­ном эксперименте сознанием оперативника (другого субъекта ОРД) охватывается то, что он совершает действия для защиты от преступного посягательства, а его воля направлена на совершение именно общественно полезного поведенческого акта. Это одно из основных, принципиальных отличий.

Крайне важно также соблюдать все правила осуществления оперативного экс­перимента, предусмотренные ФЗ об ОРД. Так, Верховный Суд РФ разъяснил, что не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмот­ренного законодательством ОРМ в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе .

¹ См. п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судеб­ной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»

78

Нормативные правовые акты и судебная практика

i

Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ .

Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ.

Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ.

Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Закон РФ «О государственной тайне» от 21 июля 1993 г. № 5485-1.

Федеральный закон от 17 января 1992г. «О прокуратуре Российской Федерации».

Закон РФ «О милиции» от 18 апреля 1991 г. № 1026-1.

Федеральный закон от 3 апреля 1995 г, № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности».

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации.

Постановление Правительства РФ от 6 мая 2004 г. № 231 «Об утверждении раз­меров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228¹ и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации».

Инструкция «О порядке представления результатов оперативно-розыскной дея­тельности органу дознания, следователю или в суд», утвержденная приказом ФСНП России, ФСБ России, МВД России, ФСО России, ФПС России, ГТК России, СВР России от 13 мая 1998 г. № 175/226/336/201/286/410/56.

Приказ Генерального прокурора РФ от 25 апреля 2000 г. № 56 «Об организации над­зора за исполнением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Указание Генерального прокурора РФ от 28 августа 2001 г. № 52/20 «Об органи­зации надзора за исполнением законодательства, направленного на предупреждение преступных проявлений».

Указание Генерального прокурора РФ от 29 июля 1996 г. № 44/15 и Министра внутренних дел РФ от 25 июля 1996 г. № 1/12812 «О порядке представления орга­нам внутренних дел материалов осуществления прокурорского надзора за исполне­нием Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

II

Определение Конституционного Суда РФ от 14 июля 1998 г. № 86-О «По делу о проверке конституционности отдельных положении Федерального закона «Об опе­ративно-розыскной деятельности» по жалобе гражданки И.Г. Черновой».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 1993 г. № 13 «О не­которых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Россий­ской Федерации».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О не­которых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О су­дебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О приме­нении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

79